1.3. Sự khác nhau giữa người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần với các
1.3.2. Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần và người đại diện theo
pháp luật của các cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp công lập, tổ chức chính trị -
xã hội
CTCP, cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp công lập hoặc tổ chức chính trị xã hội, đều là tổ chức có tư cách pháp nhân. Do vậy, các tổ chức này cần phải cử ra NĐDTPL để thay mặt mình thực hiện các quyền, nghĩa vụ của mình hoặc xác lập thực
hiện giao dịch với bên thứ ba. Tuy nhiên, giữa NĐDTPL của DN với NĐDTPL của cơ quan tổ chức cũng có những điểm khác biệt như sau:
Về căn cứ hình thành tư cách đại diện: Đối với NĐDTPL của CTCP, tư cách của NĐD được hình thành dựa vào quy định của Luật DN và điều lệ cơng ty. Cịn NĐDTPL của cơ quan đơn vị sự nghiệp công lập, hoặc tổ chức chính trị xã hội thì tư cách đại diện được hình thành dựa vào các quy định pháp luật liên quan đến từng loại hình của cơ quan i, tổ chức đó và do bầu cử hoặc cơ quan có thẩm quyền bổ nhiệm theo những trình tự, thủ tục nhất định.
Về luật áp dụng: NĐDTPL của CTCP chịu sự điều chỉnh của BLDS và Luật DN, tức là luật tư và các bên có quyền tự do thỏa thuận, định đoạt khá cao. Trong khi đó, NĐDTPL của cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp công lập, hoặc tổ chức chính trị xã hội áp dụng các quy định của Luậti Cán bộ công chức, Luật Viên chức, Luật Cơng đồn, Luật Giáo dục đại học, tức là nguồn luật công và các bên rất ít có khả năng tự do thỏa thuận.
Về nghĩa vụ thông báo tư cách NĐD: Đối với NĐDTPL của CTCP, CTCP có nghĩa vụ đăng ký với cơ quan đăng ký kinh doanh, và thông báo công khai trên cổng thông tin quốc gia về đăng ký DN của NĐDTPL. Còn NĐDTPL của cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp i, tổ chức chính trị xã hội khi được bầu cử hay bổ nhiệm làm NĐDTPL chỉ thông báo họ tên và chữ ký cho các cơ quan có liên quan.
Về thời hạn đại diện: NĐDTPL của CTCP có thời hạn đại diện theo nhiệm kỳ
(không bị giới hạn số nhiệm kỳ), hoặc đượci ghi trên Giấy chứng nhận đăng ký DN, hoặc hợp đồng lao động. Còn NĐDTPL của cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp, tổ chức chính trị xã hội có thời hạn theo nhiệm kỳ và không được quá hai nhiệm kỳ liên tiếp.
Vềi quốc tịchi củai NĐD: Đốii với DN, phápi luật không bắti buộc NĐDTPL của DN phải là công dân Việt Nam mà vẫn có thể là người nước ngoài. Trong khi đó, NĐDTPL của cơ quan nhà nước, đơn vị sự nghiệp i, tổ chức chính trị xã hội tuy pháp luật không quy định bắt buộc phải là công dân Việt Nam, nhưng do đặc thù của quản lý hành chính và quản lý tài sản công, cho nên, tất cả các cơ quan Nhà nước hiện nay đều bổ nhiệm người đứng đầu đại diện theo pháp luật là công dân Việt Nam.
Về điều kiện cư trú của NĐD: NĐDTPL của CTCP phải cư trú tại Việt Nam, nếu vắng mặt quá 30 ngày thì bắt buộc phải ủy quyền cho người khác để thực hiện quyền và nghĩa vụ của CTCP. Đối với NĐDTPL của cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp, tổ chức chính trị xã hội, pháp luật không quy định cụ thể về điều kiện cư trú. Có thể thấy, tuy cùng là NĐDTPL của một pháp nhân trên lãnh thổ Việt Nam, nhưng các quy định về địa vị của NĐDTPL của CTCP, và NĐDTPL của cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp, tổ chức chính trị xã hội cịn có nhiều điểm khác nhau. Điều này có thể xuất phát từ lý do tài sản của CTCP có thể là tàii sản của Nhà nước, hoặc của cá nhân trong và ngoài nước, còn tài sản của cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp, tổ chức chính trị xã hội là thuộc về Quốc gia. Do đó, cơ chế quản lý đối với CTCP và cơ quan Nhà nước, đơn vị sự nghiệp, tổ chức chính trị xã hội cũng khơng giống nhau.
1.3.3. Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần và người đại diện theo pháp luật của cá nhân pháp luật của cá nhân
NĐDTPL của CTCP là cá nhân đại diện cho CTCP thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của CTCP, đại diện cho CTCP với tư cách người yêu cầu giải quyết việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài, Tòa án và các quyền i, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật.
NĐDTPL của cá nhân: Đại diện là việc cá nhân, pháp nhân (gọi là NĐD) nhân danh và vì lợi ích của cá nhân hoặc pháp nhân khác (gọi là là người được đại diện) xác lập, thực hiện giao dịch dân sự. Đại diện khác với giám hộ vì người giám hộ có nghĩa vụ thực hiện việc chăm sóc, bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự, người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi.
Trường hợp pháp luật quy định thì NĐD phải có năng lực pháp luật dân sự, năng lực hành vi dân sự phù hợp với giao dịch dân sự được xác lập, thực hiện. Như vậy chỉ trong một số trường hợp cụ thể mà pháp luật quy định thì NĐD mới phải có những yêu cầu điều kiện cụ thể.
Đại diện theo pháp luật được xác định dựa vào 3 điều kiện sau: i) Theo quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền; ii) Theo điều lệ của pháp nhân; iii) Theo quy định của pháp luật.
Như vậy việc xác lập đại diện theo pháp luật được dựa trên những căn cứ cụ thể chứ không dựa vào việc ủy quyền của người được đại diện đối với NĐD như trong trường hợp đại diện theo ủy quyền.
CTCP là một pháp nhân, nên phải hành động thông qua NĐD, còn cá nhân, về nguyên tắc có thể tự mình thực hiện được quyền và nghĩa vụ của mình khơng cần NĐD. Tuy nhiên, vì nhiều lý do khác nhau, trong một số trường hợp đặc biệt, pháp luật đã quy định một số trường hợp đại diện theo pháp luật của cá nhân như: cha, mẹ đại diện cho con chưa thành niên, con bị mất năng lực hànhi vi dân sự hoặc được Tòa án chỉ định … Giữa NĐDTPL của CTCP với NĐD của cá nhân có một số điểm khác biệt như sau:
Về trường hợp đại diện: CTCP với tư cách là một pháp nhân, mà pháp nhân
khơng tự mình tham gia các quan hệ pháp luật được nên mọi hoạt động của CTCP đều thơng qua NĐDTPL. Do đó, CTCP cần có NĐDTPL để xác lập, thực hiện các quyền và nghĩa vụ cho mình. Trong khi đó, NĐDTPL của cá nhân xuất hiện với các lý do như mất năng lực hành vi dân sự, hạn chế năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức…
Về quyền của NĐD: NĐDTPL của CTCP được nhân danh CTCP để thực hiện các quyền và nghĩa vụ của CTCP. Còn đối với NĐDTPL của cá nhân được quyền trực tiếp thay mặt người được đại diện - để thực hiện quyền và nghĩa vụ của người được đại diện, hoặc đồng ý để cho người được đại diện thực hiện một số quyền i.
Về thời hạn đại diện: NĐDTPL của CTCP có thời hạn đại diện gắn với nhiệm kỳ, hoặc theo hợp đồng lao động, hoặc thời hạn ghi trên Giấy chứng nhận đăng ký DN. Còn đối với NĐDTPL của cá nhân, pháp luật khơng có quy định thời hạn đại diện, tuy nhiên sự kiện đại diện sẽ được chấm dứt theo quy định của pháp luật.
Quy định về cư trú: NĐDTPL của CTCP phải cư trú tại Việt Nam, nếu vắng mặt quá 30 ngày phải ủy quyền lại cho người khác thực hiện quyền và nghĩa vụ đại diện
cho CTCP. Trong khi đó, người đại diện theo pháp luật của cái nhân không bị ràng buộc điều kiện cư trú tại Việt Nam.
Về chấm dứt quan hệ đại diện: NĐDTPL của CTCP chấm dứt tư cách đại diện khi CTCP chấm dứt hoạt động, hoặc CTCP thay đổi NĐD khác. Còn đối với NĐDTPL của cá nhân, quan hệ đại diện chấm dứt khi cá nhân đã có đầy đủ hoặc đã khơi phục năng lực hành vi dân sự, NĐD hoặc người được đại diện chết.
1.3.4. Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần và người đại diện theo pháp luật của các loại hình doanh nghiệp khác pháp luật của các loại hình doanh nghiệp khác
NĐDTPL của CTCP là hay NĐDTPL của các loại hình doanh nghiệp khác đều là cá nhân đại diện NĐDTPL để thay mặt mình thực hiện các quyền, nghĩa vụ của mình hoặc xác lập thực hiện giao dịch với bên thứ ba. Tuy nhiên NĐDTPL của CTCP với NĐDTPL các loại hình DN khác cũng có những điểm khác biệt như sau:
NĐDTPL của DN tư nhân và hộ kinh doanh: Theo quy định tại khoản 3 điều 190 luật doanh nghiệp năm 2020 thì chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp.
Đối với hộ kinh doanh, theo quy định tại khoản 2 Điều 81 Nghị định số 01/2021/NĐ-CP, chủ hộ kinh doanh là người đại diện theo pháp luật của hộ kinh doanh. NĐDTPL Cơng ty TNHH: Cơng ty TNHH có thể có một hoặc nhiều NĐDTPL, Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp. Nếu cơng ty có nhiều hơn một người đại diện theo pháp luật thì Điều lệ cơng ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật.
Đối với công ty TNHH MTV, cơng ty phải có ít nhất một NĐDTPL là người giữ một trong các chức danh là Chủ tịch Hội đồng thành viên, Chủ tịch công ty hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, cụ thể được quy định trong điều lệ công ty. Theo khoản 3 điều 79 Luật doanh nghiệp năm 2020, đối với công ty TNHH MTV do tổ chức làm chủ sở hữu, nếu điều lệ cơng ty khơng quy định, thì Chủ tịch hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty là NĐDTPL của công ty.
Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, theo quy định tại Khoản 3 Điều 54 Luật Doanh nghiệp 2020, Công ty TNHH Hai thành viên phải có ít nhất một NĐDTPL là người giữ một trong các chức danh là Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Trường hợp Điều lệ công ty không quy định thì Chủ tịch Hội đồng thành viên là NĐDTPL của công ty.
NĐDTPL Công ty hợp danh: Theo quy định tại khoản 1 Điều 184 Luật doanh nghiệp năm 2020, các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật. Như vậy, đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh là tất cả các thành viên hợp danh của công ty. Họ được pháp luật quy định quyền đối nhân trong công ty hợp danh để tham gia vào các hoạt động sản xuất kinh doanh.11
1.4. Các yếu tố ảnh hưởng đến hoạt động đại diện của người đại diện theo pháp
luật của công ty cổ phần
Hoạt động đại diện theo pháp luật của CTCP chịu ảnh hưởng của nhiều yếu tố khác nhau, đặc biệt là pháp luật, quản trị nội bộ của CTCP, mơi trường kinh tế - văn hóa - xã hội, chế độ đãi ngộ…