theo pháp luật của công ty cổ phần
Khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020 quy định: “Công ty trách nhiệm hữu hạn
và CTCP có thể có một hoặc nhiều NĐDTPL. Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng
i, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của NĐDTPL của DN. Nếu cơng ty có nhiều
hơn một NĐDTPL thì Điều lệ công ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng
NĐDTPL”.
Theo quy định trên, mơ hình nhiều NĐDTPL chỉ áp dụng với loại hình CTCP hoặc cơng ty trách nhiệm hữu hạn. Điều lệ công ty sẽ quy định về số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL của CTCP. Quy định này đã tồn tại trong Luật DN năm 2014 và tiếp tục được Luật DN năm 2020 kế thừa. Việc pháp luật quy định CTCP có thể có nhiều NĐDTPL có thể giúp việc xác lập và thực hiện giao dịch nhanh chóng và thuận tiện hơn, hạn chế việc phải ủy quyền, qua đó nắm bắt, tận dụng được các cơ hội kinh doanh. Điều này thực sự có ý nghĩa đối với các CTCP có quy mơ lớn hay có nhiều hoạt động kinh doanh. Quy địnhi này sẽ giúp tránh trường hợp NĐD duy nhất của CTCP bất hợp tác, không thực hiện các yêu cầu của thành viên/cổ đơng trong q trình quản lý điều hành CTCP trong nội bộ cũng như giao dịch với bên ngồi cơng ty. Giải pháp này cũng giúp khắc phục khó khăn trong tố tụng khi NĐDTPL bỏ trốn mà các thành viên hay cổ đơng cố tình khơng làm thủ tục cử NĐDTPL vì lợi ích của cơng ty.
Việc phân chia quyền, nghĩa vụ đại diện giữa những NĐDTPL được quy định cụ thể trong Điều lệ, Quy chế hoạt động của công ty và/hoặc trong các Quyết định bổ nhiệm/giao nhiệm vụ cho những NĐDTPL mà Luật DN năm 2020 không quy định cứng về vấn đề này mà Luật đã bổ sung quy định mới hướng đến việc phòng ngừa rủi ro và bảo vệ quyền lợi cho bên thứ ba khi mà bên thứ ba không vi phạm bất cứ nội dung nào theo quy định, theo Khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020 nếu trường hợp Điều lệ công ty không quy định cụ thể về việc phân chia quyền, nghĩa vụ của từng
NĐDTPL thì mỗi NĐDTPL đều là đại diện đủ thẩm quyền của CTCP trước bên thứ ba, và tất cả NĐDTPL phải chịu trách nhiệm liên đới đối với thiệt hại gây ra cho CTCP. Do đó nếu CTCP đã lựa chọn mơ hình có nhiều hơn một NĐDTPL thì CTCP buộc phải xây dựng cơ chế phân chia quyền, nghĩa vụ giữa những NĐDTPL để tăng hiệu quả quản lý công ty, hoặc, phải chấp nhận rằng mỗi NĐDTPL đều có vai trị ngang nhau và cũng phải chịu trách nhiệm ngang nhau trước các vấn đề của công ty. Trong thực tế, việc phân chia thẩm quyền của NĐDTPL có thể theo lĩnh vực hay khu vực hoạt động của công ty, quy mô, giá trị hay tính chất của giao dịch, hợp đồng...
Trongi trường hợp một trong số những NĐD xác lập hay thực hiện giao dịch vượt quá hay không thuộc phạm vi đại diện của mình thì sẽ dẫn tới hệ quả pháp lý nào? Khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020 quy định: “nếu cơng ty có nhiều hơn một NĐDTPL thì Điều lệ cơng ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL. Trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL chưa được quy định rõ trong Điều lệ công ty thì mỗi NĐDTPL của cơng ty đều là đại diện đủ thẩm quyền của DN trước bên thứ ba; tất cả NĐDTPL phải chịu trách nhiệm liên đới đối với thiệt hại gây ra cho DN theo quy định của pháp luật về dân sự và quy định khác của pháp luật có liên quan”.
Như vậy, khi ký hợp đồng bảo đảm với CTCP, các DN phải nghiên cứu kỹ điều lệ của CTCP để xác định liệu NĐDTPL mà CTCP đề xuất, hay người được NĐDTPL này ủy quyền có thẩm quyền i ký hợp đồng nhân danh CTCP hay không. Và chỉ trong trường hợp điều lệ không phân chia rõ thẩm quyền của từng NĐDTPL thì bất cứ NĐDTPL nào hay người được người này ủy quyền ký hợp đồng với DNi mới ràng buộc CTCP. Quy định này có mục đích bảo vệ các bên thứ ba ngay tình khi tham gia giao dịch với CTCP, nhưng chỉ áp dụng trong trường hợp điều lệ công ty không phân định rõ thẩm quyền của từng NĐDTPL.
Trên phương diện thực tế, việc tìm thơng tin về quyền hạn NĐDTPL có thể mất nhiều thời gian và khó khăn. Thực vậy, do thông tin về danh tính NĐDTPL là một nội dung bắt buộc trên Giấy chứng nhận đăng ký DN (khoản 3 Điều 28 Luật DN năm 2020) và DN sau khi được cấp Giấy chứng nhận đăng ký DN phải thông báo công khai trên
Cổng thông tin quốc gia về đăng ký DN thông tin này, nên khi xác lập hợp đồng với DN, các tổ chức, DN có thể tìm thơng tin về NĐDTPL của DN trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký DN (khoản 1 Điều 32 Luật DN năm 2020) hoặc trực tiếp tại cơ quan đăng ký kinh doanh (trong trường hợp này phải nộp phí) (Điều 33 Luật DN năm 2020). Tuy nhiên, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL chỉ được nêu trong điều lệ mà điều lệ không phải là một nội dung đăng ký DN phải được công bố đối với mọi loại hình cơng ty. Đối với CTCP, điểm a khoản 2 Điều 176 Luật DN năm 2020 quy định điều lệ của công ty phải được công bố trên trang thông tin điện tử của công ty. Tương tự, DN Nhà nước phải công bố điều lệ trên trang thông tin điện tử của công ty và của cơ quan đại diện chủ sở hữu (điểm a khoản 1 và khoản 4 Điều 109 và Điều 73 Luật DN năm 2020).
Tuy nhiên, không phải CTCP nào cũng có trang thơng tin điện tử. Ngoài ra, các điều luật này không quy định rõ nghĩa vụ của CTCP phải công bố điều lệ cập nhật nhất. Trong thực tế, CTCP có thể viện ra lỗi kỹ thuật về mạng để trốn tránh nghĩa vụ này, cho nên việc tìm kiếm thông tin về điều lệ trên trang thông tin điện tử có thể sẽ khơng thực sự khả thi trong một số trường hợp.
Để có được các thông tin này, tổ chức, DNi cần phải (i) yêu cầu CTCP cung cấp bản sao cập nhật nhất của điều lệ hoặc (ii) nếu nghi ngờ hay do CTCP không hợp tác, liên hệ với cơ quan đăng ký kinh doanh để xin các thông tin này do điều lệ thuộc hồ sơ đăng ký CTCP. Cần lưu ý là cơ quan đăng ký kinh doanh khơng có nghĩa vụ phải cung cấp các thông tin này. Chính vì vậy, nên nêu rõ mục đích sử dụng thơng tin yêu cầu cung cấp thơng tin về CTCP và có thể kèm theo bằng chứng về mục đích này.
Luật DN năm 2020 khơng cấm việc NĐDTPL của cơng ty có thể ủy quyền cho một cá nhân khác thực hiện các quyền hạn của mình (chẳng hạn như ký kết hợp đồng) dưới hình thức ủy quyền chung hay ủy quyền theo vụ việc. Thông thường điều lệ của công ty sẽ quy định rõ về chế độ ủy quyền lại này. Nếu điều lệ không quy định rõ, bên được ủy quyền có thể là một người không thuộc nhân sự của cơng ty.
Đối với CTCP có thể khởi kiện trách nhiệm cá nhân, trách nhiệm liên đới đối với các thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc để yêu cầu hoàn trả
lợi ích hoặc bồi thường thiệt hại cho công ty hoặc người khác mà không đề cập rõ việc khởi kiện NĐDTPL và được quy định tại Điều 166 Luật DN năm 2020. Tuy vậy, do Điều 13 Luật DN năm 2020 đặt ra nguyên tắc chung là NĐDTPL của DN chịu trách nhiệm cá nhân đối với những thiệt hại cho DN do vi phạm nghĩa vụ của mình nên có thể áp dụng quy định này để khởi kiện NĐDTPL của CTCP trong trường hợp có thêm NĐDTPL không phải là chủ tịch HĐQT hay giám đốc hoặc tổng giám đốc. Khi CTCP gây thiệt hại cho một bên thứ ba thì về nguyên tắc phải bồi thường cho bên này dù là trách nhiệm trong hay ngoài hợp đồng. Như vậy, nếu NĐDTPL vi phạm một hay nhiều nghĩa vụ chung của mình mà pháp luật đã quy định và gây thiệt hại cho bên thứ ba thì sau khi cơng ty đã bồi thường cho bên thứ ba này thì có thể khởi kiện yêu cầu NĐDTPL hoàn trả số tiền bồi thường đã trả cho bên thứ ba này theo khoản 2 Điều 13 và khoản 2 Điều 12 Luật DN năm 2020.
Việc truy cứu trách nhiệm của NĐDTPL của CTCP xuất phát từ nguyên tắc quyền hạn đi liền với trách nhiệm. Đây cũng là xu hướng chung của các nền luật tiên tiến cho dù Luật DN năm 2020 dường như vẫn chỉ dừng lại ở việc trách nhiệm dân sự mà chưa mở rộng ra các chế tài khác mà cơng ty có thể sử dụng để tăng cường hơn nữa trách nhiệm của ngườ i quản lý.
Từ những phân tích ở trên có thể thấy, Luật DN năm 2020 về cơ bản đã quy định được các khía cạnh khác nhau của chế định NĐDTPL. Tuy nhiên, cách tiếp cận của văn bản luật này còn khá dè dặt và có những hạn chế nhất định. Các tổ chức tín dụng cần thận trọng tìm hiểu về người có thẩm quyền ký hợp đồng để hạn chế nguy cơ hợp đồng có thể bị tuyên vô hiệu.
Tại khoản 1 Điều 12 Luật DN năm 2020 thì NĐDTPL là cá nhân đại diện cho DN thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ giao dịch của DN, trước Trọng tài, Tòa án và các quyền, nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật, nhưng trên thực tế đối với các CTCP thì họ thường bổ nhiệm NĐDTPL là người giữa chức danh quản lý như chủ tịch hoặc các phó chủ tịch HĐQT, tổng giám đốc hay phó tổng giám đốc,.. Việc phân chia quyền, nghĩa vụ đại diện này không làm thay đổi thẩm quyền của người quản lý CTCP. Ví dụ như tại một cơng ty sản xuất nước giải khát có 2 NĐDTPL là ông Đặng Thành Đông và ơng Hồng Văn Hưng; Ơng Đặng Thành Đơng được giao kiêm chủ
tịch HĐQT; và ơng Hồng Văn Hưng kiêm tổng giám đốc. Ngoài việc, thực hiện quyền, nghĩa vụ của một NDĐTPL, ông Đặng Thành Đơng cịn thực hiện quyền, nghĩa vụ của chủ tịch HĐQT theo quy định tại khoản 3 Điều 156 Luật DN năm 2020; Cịn ơng Hồng Văn Hưng thực hiện quyền và nghĩa vụ của tổng giám đốc theo khoản 3 Điều 162 Luật DN năm 2020, mặc dù với cùng chức năng là NĐD, vẫn cần phân biệt thẩm quyền đại diện của ông Đặng Thành Đơng và ơng Hồng Văn Hưng vì những lý do như:
CTCP có nhiều NĐDTPL là vô cùng phức tạp và được xem như “con dao hai lưỡi khi thực hiện: Trong trường hợp Điều lệ công ty không quy định rõ phạm vi thẩm quyền đại diện của từng NĐDTPL, thì tất cả những NĐDTPL đều có thẩm quyền đại diện như nhau trong các giao dịch của công ty, sự thiếu rõ ràng về thẩm quyền đại diện. Cịn có thể xảy ra trường hợp có nguy cơ “lạm quyền” ký các giao dịch vượt quá thẩm quyền cho phép để trục lợi, gây thất thoát, thiệt hại cho CTCP cũng có thể dẫn đến sự chồng chéo về thẩm quyền giữa những NĐDTPL, dẫn đến tình trạng những NĐDTPL sẽ đùn đẩy trách nhiệm cho nhau i, từ chối đại diện cho công ty trong các giao dịch phức tạp hoặc có mức độ rủi ro cao, về lâu dài có thể dẫn đến tổn thất cho CTCP thậm chí ảnh hưởng đến uy tín và hoạt động sản xuất kinh doanh của CTCP khi có những quyết định cần phải được đưa ra và thực hiện một cách kịp thời. Mặt khác,
Để giúp hạn chế sự chồng chéo về thẩm quyền giữa những NĐDTPL, nâng cao hiệu quả quản trị công ty, CTCP phải có các quy định rõ thẩm quyền của mỗi NĐDTPL trong Điều lệ của công ty. Bên cạnh đó cũng có những chính sách rõ ràng nhằm ràng buộc trách nhiệm của NĐDTPL đối với lĩnh vực được phân cơng đại diện. Qua đó có thể xác định và xử lý trách nhiệm cá nhân của mỗi NĐDTPL tron ig trường hợp có sai phạm.
Do đó khi lựa chọn cơ cấu tổ chức của các CTCP cần xem xét vấn đề có nhiều hơn một NĐDTPL, thi phải nghiên cứu tìm hiểu rõ các quy định của pháp luật về vấn đề này để có thể xây dựng một cơ chế phân chia quyền, nghĩa vụ giữa những NĐDTPL cho phù hợp với hoạt động cũng như cấu trúc của công ty tránh bị động và gặp phải những tình huống rủi ro cho CTCP cũng như rủi ro cho chính những NĐDTPL.