Doanh nghiệp năm 2020
NĐDTPL của CTCP là người được công ty đăng ký với cơ quan quản lý Nhà nước với vị trí là “người đại diện theo pháp luật”, được thể hiện trong Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp (thông thường là Giám đốc, Tổng giám đốc hoặc Chủ tịch hội đồng quản trị).
2.1.1. Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần
Như đã phân tích ở Chương 1, NĐDTPL của CTCP được khái quát và xác định theo quy định tại Điều 12 của LDN 2020. Người yêu cầu thực hiện các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ các giao dịch của DN và giải quyết việc dân sự, nguyên đơn, bị đơn, trọng tài, bản án của Tòa án và các bên có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước các quyền và nghĩa vụ của mình theo quy định của pháp luật đại diện cho doanh nghiệp với tư cách NĐDTPL. Về lý thuyết, CTCP là một trong những loại hình cơng ty có số lượng thành viên tham gia (tính từ thời điểm thành lập) nhiều hơn các loại hình cơng ty khác, có ít nhất ba cổ đơng sáng lập và khơng có quyền kiểm sốt về số lượng cổ đơng. số lượng cổ đơng. CTCP có tư cách pháp nhân, NĐDTPL của CTCP chiếm vị trí quan trọng, là vai trị chính của cơng ty, đại diện cho công ty giải quyết các công việc nội bộ và đối ngoại của công ty, cũng như quản lý sản phẩm, sản xuất, kinh doanh, tất cả sự tồn tại và hoạt động của của cơng ty; chiếm vị trí trọng tâm trong hoạt động kinh doanh, các công việc nội bộ như tuyển dụng, xác định chính sách
lương thưởng, bố trí cơng việc, cho người lao động nghỉ việc, xử lý kỷ luật, điều phối, phân cơng cơng việc cho các vị trí trong cơng ty; có thể điều hành. Thực hiện các cơng việc bên ngồi như đàm phán, ký kết và thực thi hợp đồng, giải quyết tranh chấp với đối tác của khách hàng, tham gia tố tụng thay mặt công ty hoặc phê duyệt lại công việc của người khác. NĐDTPL thường có thể giữ chức danh giám đốc, tổng giám đốc hoặc chủ tịch hội đồng quản trị. Điều 137 của LDN 2020 quy định rằng: LDN 2020 kế thừa các điều khoản của LDN 2014 và do đó tiếp tục cho phép CTCP có nhiều nhà đầu tư hợp pháp. Vì vậy, nếu trong CTCP có nhiều NĐDTPL thì việc NĐDTPL nắm giữ bất kỳ chức vụ quản lý chủ chốt nào của công ty như chủ tịch hội đồng quản trị, tổng giám đốc, giám đốc, NĐDTPL đều có thể làm được. Đảm nhiệm đồng thời nhiều chức danh (ví dụ: Chủ tịch Hội đồng quản trị kiêm Tổng giám đốc). Ngoài ra, đặc điểm của nhà đầu tư lập pháp, giống như một số loại hình tập đồn khác, được coi là những vị trí đặc biệt quan trọng và đòi hỏi kiến thức để quản lý và điều hành, quy định rằng luật khơng cho phép các tập đồn lơi kéo người ngồi cơng nhận quyền sử dụng lao động. Nhìn chung, NĐDTPL trong CTCP cũng giống như nhà đầu tư hợp pháp trong tổng công ty, được pháp luật coi trọng, nhiều điều khoản của tổng công ty ra đời nhằm bảo vệ sự tồn tại và phát triển của tổng công ty được quy định chặt chẽ. Đồng thời, việc quy định nhà đầu tư hợp pháp cũng là việc có thêm cơ chế để kiểm sốt cơng ty trong q trình hoạt động theo khn khổ pháp luật.
2.1.2. Vị trí của người đại diện theo pháp luật trong cơ cấu tổ chức của công ty cổ phần cổ phần
NĐDTPL là vị trí bắt buộc phải có trong CTCP. Khơng chỉ là một vị trí mà pháp luật cho phép CTCP được quyền quyết định nhiều vị trí, nhiều chức danh cho NĐDTPL. Khoản 2 Điều 12, LDN năm 2020 quy định về số lượng, quyền và nghĩa vụ của người đại diện trong CTCP, cụ thể: “…CTCP có thể có một hoặc nhiều NĐDTPL. Điều lệ công ty quy định cụ thể số lượng, chức danh quản lý và quyền, nghĩa vụ của NĐDTPL của DN. Nếu cơng ty có nhiều hơn một NĐDTPL thì Điều lệ cơng ty quy định cụ thể quyền, nghĩa vụ của từng NĐDTPL. Trường hợp việc phân chia quyền, nghĩa vụ của từng người đại diện theo pháp luật chưa được quy định rõ trong Điều lệ cơng ty thì mỗi NĐDTPL của cơng ty đều là đại diện đủ thẩm quyền
của DN trước bên thứ ba;…”. Khoản 3, Điều 12, LDN năm 2020 quy định: “Doanh nghiệp phải bảo đảm ln có ít nhất một NĐDTPL cư trú tại Việt Nam. Khi chỉ còn lại một NĐDTPL cư trú tại Việt Nam thì người này khi xuất cảnh khỏi Việt Nam phải ủy quyền bằng văn bản cho cá nhân khác cư trú tại Việt Nam thực hiện quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật. Khoản 4, Điều 12, LDN năm 2020 quy định: “Trường hợp hết thời hạn ủy quyền theo quy định tại khoản 3 Điều này mà người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp chưa trở lại Việt Nam và khơng có ủy quyền khác thì thực hiện theo quy định sau đây: … Người được ủy quyền tiếp tục thực hiện các quyền và nghĩa vụ của NĐDTPL của công ty TNHH, CTCP, công ty hợp danh cho đến khi người đại diện theo pháp luật của công ty trở lại làm việc tại công ty hoặc cho đến khi chủ sở hữu công ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị quyết định cử người khác làm người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”. Khoản 5, Điều 12, LDN năm 2020 quy định: “Trừ trường hợp quy định tại khoản 6 Điều này, đối với DN chỉ còn một NĐDTPL và người này vắng mặt tại Việt Nam quá ngày mà không ủy quyền cho người khác thực hiện các quyền và nghĩa vụ của NĐDTPL của DN hoặc chết, mất tích, đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc, bị hạn chế hoặc mất năng lực hành vi dân sự, có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi, bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề hoặc làm cơng việc nhất định thì chủ sở hữu cơng ty, Hội đồng thành viên, Hội đồng quản trị cử người khác làm NĐDTPL của công ty”. Khoản 2, Điều 137 LDN năm 2020 về cơ cấu tổ chức quản lý CTCP quy định rõ: “Trường hợp cơng ty chỉ có một NĐDTPL thì Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là NĐDTPL của cơng ty. Trường hợp Điều lệ chưa có quy định thì Chủ tịch Hội đồng quản trị là NĐDTPL của công ty. Trường hợp công ty có hơn một NĐDTPL thì Chủ tịch Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc đương nhiên là NĐDTPL của công ty”. Quy định trên đã xác định rất rõ vị trí quan trọng, sự cần thiết của NĐDTPL trong DN nói chung, CTCP nói riêng. Có nghĩa là, trong mọi trường hợp, khơng thể thiếu vai trò của người đại diện theo pháp luật cho sự tồn tại và phát triển của công ty. Pháp luật đã lường trước mọi trường hợp có thể xảy ra, và
LDN cũng không cho phép khiếm khuyết vị trí NĐDTPL của DN trong bất cứ hồn cảnh nào. Sự tồn tại, thường trực của NĐDTPL chỉ gắn với sự tồn tại, quyền lợi của DN mà còn gắn liền với các trách nhiệm, nghĩa vụ của DN trong suốt quá trình tồn tại và phát triển của DN kể từ khi thành lập. Pháp luật không gộp chung/không đồng nhất một vị trí NĐDTPL với các chức danh quản lý của CTCP, trừ trường hợp đặt biệt để phòng tránh việc khiếm khuyết NĐDTPL khi cần thiết. Các vị trí quản lý và NĐDTPL của CTCP có thể tách biệt hoặc đồng nhất, tuỳ DN lựa chọn sắp xếp. Nhưng miễn sao DN luôn phải đảm bảo được vị trí NĐDTPL trong cơ cấu tổ chức của CTCP.