Nếu Bộ luật hình sự năm 1985 quy định phạm tội chưa đạt cùng với chuẩn bị phạm tội trong cùng một điều luật (Điều 15) thì sang Bộ luật hình sự năm 1999 phạm tội chưa đạt được quy định tại một điều luật riêng biệt ở Phần chung (Điều 18) và quyết định hình phạt (khoản 3 Điều 52) từ đó có nhiều điều kiện ràng buộc hơn trước. Ngoài ra, phạm tội chưa đạt còn được quy định gián tiếp ở Phần các tội phạm cụ thể. Cách quy định này thể hiện sự tiến bộ rõ rệt trong kỹ thuật lập pháp của các nhà làm luật Việt Nam.
Theo các quy định của Bộ luật hình sự năm 1999 hiện hành, nội dung cụ thể về chế định phạm tội chưa đạt đã mang tính cụ thể hơn và chính xác hơn về mặt khoa học cũng như chặt chẽ về mặt lập pháp. Điều đó thể hiện ở chỗ đã tách riêng hành vi phạm tội chưa đạt (khoản 2 Điều 15) và quy phạm về quyết định hình phạt đối với tội phạm chưa hồn thành (khoản 3 Điều 15 Bộ luật hình sự năm 1985) thành từng điều luật riêng biệt trong Bộ luật hình sự năm 1999 (Điều 18 và Điều 52).
Theo các quy định của Phần chung Bộ luật hình sự năm 1999, phạm tội chưa đạt được quy định tại Điều 18 và Điều 52 của Bộ luật.
Về hành vi phạm tội chưa đạt, Điều 18 Bộ luật hình sự quy định: "Phạm tội chưa đạt là cố ý thực hiện tội phạm nhưng không thực hiện được
đến cùng vì những ngun nhân ngồi ý muốn của người phạm tội. Người phạm tội chưa đạt phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm chưa đạt".
Như vậy, căn cứ vào điều luật trên hành vi phạm tội chưa đạt có một số đặc điểm sau:
Một là, phạm tội chưa đạt là một giai đoạn phạm tội chưa hoàn thành
(hay sơ bộ) thứ hai trong các giai đoạn phạm tội do cố ý.
Hai là, chủ thể đã bắt đầu thực hiện hành vi phạm tội được quy định trong
cấu thành tội phạm tương ứng của Phần các tội phạm trong Bộ luật hình sự.
Ba là, song chủ thể chưa thực hiện hoặc không thực hiện được hành vi
phạm tội đến cùng, có nghĩa hành vi của người này chưa thỏa mãn đầy đủ các dấu hiệu thuộc mặt khách quan của cấu thành tội phạm là do nguyên nhân khách quan khác nhau nào đó ngồi ý muốn chủ quan của người phạm tội.
Bốn là, hậu quả của tội phạm mà người phạm tội mong muốn đạt được
đã không xảy ra hoặc nếu có thể xảy ra thì chưa thỏa mãn với hậu quả được quy định trong mặt khách quan của cấu thành tội phạm tương ứng trong Phần các tội phạm của Bộ luật hình sự.
Năm là, lỗi của người phạm tội trong giai đoạn này là cố ý trực tiếp vì
khoa học luật hình sự đã thống nhất, về mặt lập pháp hình sự đã ghi nhận tại Nghị quyết số 02/HĐTP ngày 05/01/1986 của Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn áp dụng một số quy định của Bộ luật hình sự và thực tiễn xét xử đã thừa nhận - chỉ có lỗi cố ý trực tiếp mới tồn tại các giai đoạn phạm tội.
Sáu là, người phạm tội chưa đạt phải chịu trách nhiệm hình sự về tội
phạm chưa đạt trên những cơ sở chung do Bộ luật hình sự quy định.
Như vậy, phạm tội chưa đạt là hành vi của một người cố ý trực tiếp thực hiện tội phạm. Cùng với chuẩn bị phạm tội và tội phạm hoàn thành, phạm tội chưa đạt nằm trong thể thống nhất và hệ thống của giai đoạn thực hiện tội phạm do vậy xét một góc chung nhất, nó cũng bao hàm các yếu tố của cấu thành tội phạm cụ thể như - mặt khách quan của tội phạm, mặt chủ quan của tội phạm, khách thể của tội phạm và chủ thể của tội phạm. Cho nên, khi
hành vi nguy hiểm cho xã hội được thực hiện mà hậu quả chưa xảy ra thì người thực hiện hành vi này vẫn sẽ bị truy cứu trách nhiệm hình sự. Khi đó, các cơ quan áp dụng sẽ căn cứ vào Điều 18 kết hợp với Điều 52 và điều luật cụ thể mà người đó đã phạm trong Phần các tội phạm của Bộ luật hình sự để quyết định. Ngồi ra, khi quyết định hình phạt đối với hành vi phạm tội chưa đạt cần phải dựa vào các điều luật của Phần chung Bộ luật hình sự, đặc biệt là những quy định có tính chất ngun tắc chung cho tất cả các trường hợp phạm tội như: cơ sở của trách nhiệm hình sự (Điều 2), những quy định về nguyên tắc xử (Điều 3), hiệu lực của Bộ luật hình sự (Chương II), các quy định về tội phạm (Chương III), các quy định về mục đích hình phạt (Điều 27); những ngun tắc chung cho từng loại hình phạt, đó là những nội dung, phạm vi và điều kiện áp dụng của từng loại hình phạt (từ Điều 28 đến Điều 40), về án treo (Điều 60); v.v...
Sở dĩ Tòa án căn cứ vào các quy định ở Phần chung Bộ luật hình sự nhằm xác định - hành vi phạm tội chưa đạt trên thực tế xảy ra có phải là tội phạm hay khơng, hành vi này có được quy định trong Bộ luật hình sự hay khơng, nghĩa là có đầy đủ dấu hiệu của cấu thành một tội phạm cụ thể được luật hình sự quy định; Bộ luật hình sự có hiệu lực đối với hành vi phạm tội chưa đạt đã thực hiện hay không; hành vi mà người phạm tội thực hiện có thuộc các trường hợp được loại trừ trách nhiệm hình sự hay khơng (như tình trạng khơng có năng lực trách nhiệm hình sự, sự kiện bất ngờ, phịng vệ chính đáng, tình thế cấp thiết; v.v...) hay thuộc các trường hợp miễn trách nhiệm hình sự, tự ý nửa chừng chấm dứt việc phạm tội không; đặc biệt là hành vi mà người phạm tội thực hiện ở giai đoạn phạm tội chưa đạt chưa hoàn thành hay phạm tội chưa đạt đã hoàn thành; v.v...
Ngoài những căn cứ vào các quy định ở Phần chung của Bộ luật hình sự trên, khi quyết định hình phạt đối với hành vi phạm tội chưa đạt cần phải căn cứ vào chế tài của điều luật quy định tội phạm mà bị cáo đã thực hiện. Bởi vì, đối với mỗi loại tội phạm được chỉ ra ở Phần quy định của điều luật
tương ứng với mỗi chế tài nhất định gồm loại và khung hình phạt. Khi quyết định hình phạt Tịa án phải xác định loại hình phạt cần áp dụng trước, sau đó mới tiến hành xác định mức hình phạt cụ thể dựa vào tính chất và mức độ nguy hiểm của hành vi, mức độ thực hiện ý định phạm tội, nhân thân người phạm tội, các tình tiết tăng nặng và tình tiết giảm nhẹ trách nhiệm hình sự và những tình tiết khác khiến cho tội phạm không thực hiện được đến cùng, đồng thời kết hợp với khoản 3 Điều 52 Bộ luật hình sự để đưa ra một bản án chính xác, phù hợp với quy định của pháp luật.
Năm 2000, Hội đồng thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao đã ban hành Nghị quyết số 01/2000/NQ-HĐTP ngày 4/8/2000 về "Hướng dẫn áp dụng
một số quy định trong Phần chung của Bộ luật hình năm 1999", trong đó có
hướng dẫn về phạm tội chưa đạt trong Điều 18 như sau:
Một là, theo quy định tại Điều 18 Bộ luật hình sự năm 1999 thì phạm
tội chưa đạt là trường hợp đã bắt đầu cố ý thực hiện tội phạm, nhưng không thực hiện được đến cùng vì những nguyên nhân ngoài ý muốn của người phạm tội. Khác với chuẩn bị phạm tội, thì người phạm tội chưa đạt phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm chưa đạt (bất kỳ tội phạm nào do cố ý). Tuy nhiên, cần chú ý là chỉ khi có đầy đủ căn cứ chứng minh rằng tội phạm mà người phạm tội khơng thực hiện được đến cùng vì những ngun nhân ngồi ý muốn chủ quan của họ thuộc khoản nào của điều luật tương ứng quy định về tội phạm đó, thì mới áp dụng khoản, điều luật tương ứng đó. Trong trường hợp khơng xác định được tội phạm mà họ thực hiện không đạt thuộc khoản tăng nặng cụ thể nào của điều luật tương ứng quy định về tội phạm đó, thì áp dụng khoản nhẹ nhất của điều luật tương ứng đó.
Ví dụ 1: Một người tội phạm có tính chất chun nghiệp đang phá khóa
để trộm cắp chiếc xe máy Dream II thì bị bắt hoặc một người chưa có tiền án, tiền sự đang trộm cắp tài sản có giá trị 100 triệu đồng thì bị phát hiện. Những người này sẽ bị xét xử theo khoản 2 Điều 138 Bộ luật hình sự năm 1999 (điểm c hoặc điểm e).
Ví dụ 2: Một người đã bị xử phạt 6 tháng tù về tội lừa đảo chiếm đoạt
tài sản chưa được xóa án tích mà lại phá khóa cửa vào nhà của người khác với ý thức có tài sản gì thì lấy trộm tài sản đó, nhưng chưa lấy được tài sản gì thì bị phát hiện và bị bắt giữ. Trong trường hợp này theo quy định tại khoản 1 Điều 138 Bộ luật hình sự năm 1999, thì hành vi của người này đã có đầy đủ các dấu hiệu cấu thành tội phạm, nhưng không xác định được thuộc khoản tăng nặng cụ thể nào của Điều 138 Bộ luật hình sự năm 1999; do đó, chỉ có căn cứ xét xử họ theo khoản 1 Điều 138 Bộ luật hình sự năm 1999.
Hai là, trong trường hợp xác định được hành vi vi phạm mà người đó
thực hiện khơng đạt vì những ngun nhân ngồi ý muốn chủ quan của họ khơng có đầy đủ các dấu hiệu cấu thành tội phạm hoặc trong trường hợp không thể xác định được hành vi vi phạm mà họ thực hiện khơng đạt đã có đầy đủ các dấu hiệu cấu thành tội phạm hay chưa, thì áp dụng khoản 2 Điều 89 Bộ luật tố tụng hình sự năm 1988, Điều 18 Bộ luật hình sự năm 1999 tun bố bị cáo khơng phạm tội mà họ đã bị truy tố.
Ví dụ 1: Nguyễn Văn B. (chưa bị xử phạt hành chính về hành vi chiếm
đoạt tài sản, chưa bị kết án về tội chiếm đoạt tài sản hoặc đã bị kết án về tội chiếm đoạt tài sản, nhưng đã được xóa án tích) đang lừa đảo người khác để chiếm đoạt tài sản có giá trị 300 nghìn đồng thì bị phát hiện và bị bắt giữ. Trong trường hợp này theo quy định tại khoản 1 Điều 139 Bộ luật hình sự năm 1999, thì hành vi vi phạm của Nguyễn Văn B. không cấu thành tội phạm; do đó, áp dụng khoản 2 Điều 89 Bộ luật tố tụng hình sự năm 1988, Điều 18 Bộ luật hình sự năm 1999 tuyên bố Nguyễn Văn B. không phạm tội lừa đảo chiếm đoạt tài sản mà họ đã bị truy tố.
Ví dụ 2: Trần C. (chưa bị xử phạt hành chính về hành vi chiếm đoạt tài
sản, chưa bị kết án về tội chiếm đoạt tài sản hoặc bị kết án về tội chiếm đoạt tài sản, nhưng đã được xóa án tích) phá khóa cửa và nhà của người khác với ý thức có tài sản gì thì lấy trộm tài sản đó, những chưa lấy được tài sản gì thì bị phát hiện và bị bắt giữ, Trong trường hợp này theo quy định tại khoản 1 Điều 138
Bộ luật hình sự năm 1999, thì khơng thể xác định được hành vi vi phạm của Trần C. đã có đầy đủ các dấu hiệu cấu thành tội phạm hay chưa (vì khơng thể xác định được giá trị tài sản bị chiếm đoạt); do đó, áp dụng khoản 2 Điều 89 Bộ luật tố tụng hình sự năm 1988, Điều 18 Bộ luật hình sự năm 1999 tun bố Trần C. khơng phạm tội trộm cắp tài sản mà họ đã bị truy tố.
Ba là, khi quyết định hình phạt trong trường hợp phạm tội chưa đạt,
ngoài việc phải áp dụng điểm, khoản, điều luật quy định về tội phạm đó, cần phải áp dụng Điều 18 và các khoản 1 và 3 Điều 52 Bộ luật hình sự năm 1999.
Ví dụ: Trần M. là tái phạm nguy hiểm đang phá khóa để trộm cắp chiếc
xe máy Dream II có giá trị 25 triệu đồng, thì bị phát hiện và bị bắt giữ. Trong trường hợp này phải tuyên bố trong bản án là: Trần M. phạm tội trộm cắp tài sản (chưa đạt); áp dụng điểm c khoản 2 Điều 138, Điều 18, các khoản 1 và 3 Điều 52 Bộ luật hình sự năm 1999 xử phạt Trần M...
Những hướng dẫn trong Nghị quyết này làm cơ sở pháp lý cho các tịa án áp dụng một cách chính xác, thống nhất và đúng pháp luật những trường hợp cụ thể trên thực tế, qua đó bảo đảm xử lý đúng người, đúng tội và đúng mức độ trách nhiệm hình sự, khơng bỏ lọt tội phạm và người phạm tội, tránh làm oan người vô tội.