Đối với phạm tội chưa đạt, mọi hành vi phạm tội chưa đạt đều phải chịu trách nhiệm hình sự, luật hình sự Việt Nam khơng đặt ra vấn đề giới hạn những trường hợp nào phải chịu trách nhiệm hình sự. Bởi lẽ, như đã đề cập, trong phạm tội chưa đạt, chủ thể đã bắt đầu thực hiện hành vi phạm tội được quy định trong cấu thành tội phạm tương ứng của Phần các tội phạm Bộ luật hình sự. Mặc dù chủ thể chưa thực hiện hoặc không thực hiện được hành vi phạm tội đến cùng, có nghĩa hành vi của người này chưa thỏa mãn đầy đủ các dấu hiệu thuộc mặt khách quan của cấu thành tội phạm là do nguyên nhân khách quan khác nhau nào đó ngồi ý muốn chủ quan của người phạm tội
nhưng hành vi đã xâm phạm đến các quan hệ xã hội được luật hình sự bảo vệ, đã trực tiếp đe dọa gây ra (hoặc đã gây ra) những hậu quả nguy hiểm cho xã hội. Một người có hành vi phạm tội chưa đạt được quy định trong Bộ luật hình sự thì phải chịu trách nhiệm hình sự. Theo Bộ luật hình sự năm 1985 thì khơng kể là tội phạm nghiêm trọng hay tội phạm ít nghiêm trọng. Còn theo quy định của Bộ luật hình sự hiện hành thì người phạm tội chưa đạt phải chịu trách nhiệm hình sự về tội phạm chưa đạt, không kể là tội phạm ít nghiêm trọng, tội phạm nghiêm trọng, tội phạm rất nghiêm trọng hay tội phạm đặc biệt nghiêm trọng. Do đó, hành vi phạm tội chưa đạt có mức độ nguy hiểm cho xã hội cao hơn hành vi chuẩn bị phạm tội nhưng thấp hơn so với tội phạm hoàn thành.
Trên cơ sở thống kê tồn bộ tội phạm trong Bộ luật hình sự năm 1999 hiện hành của ThS. Mai Bộ (Tòa án quân sự Trung ương) (chưa được sửa đổi, bổ sung theo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật hình sự ngày 19/6/2009 của Quốc hội) nhận thấy các loại tội phạm cụ thể được phân thành bốn nhóm: Tội phạm ít nghiêm trọng, tội phạm nghiêm trọng, tội phạm rất nghiêm trọng, tội phạm đặc biệt nghiêm trọng và hành vi phạm tội chưa đạt đều xuất hiện trong bốn nhóm tội phạm trên, cụ thể như sau:
1) Đối với loại tội phạm ít nghiêm trọng bao gồm các điều khoản sau: a) Các Điều 94, 125-126, 128, 130, 146, 148, 151-152, 159, 265, 269, 274, 276, 304, 340; b) khoản 1 các điều luật sau: 95-96, 101-110, 116-117, 121, 124, 127, 129, 131-132, 137-145, 147, 149, 153-154, 161-164, 167, 168-178, 182-185, 187-188, 190-192, 199, 203-205, 207, 220, 222-226, 228, 233, 237, 241, 245-247, 248-250, 253-254, 257, 258, 260-262, 264, 266-268, 270-273, 286-288, 294, 296-299, 301-303, 305-310, 321, 326, 328-329, 336, 338-339; c) khoản 2 các điều luật sau: 106, 110, 121, 127, 131, 145, 147, 161, 163, 171, 223; d) khoản 4 các điều luật sau: 203, 208-209, 212-213, 217, 240-241.
2) Đối với loại tội phạm nghiêm trọng bao gồm các điều khoản sau: a)
Các điều 150, 313, 335; b) khoản 1 các điều luật sau: 98-100, 111, 113, 115, 119, 134-136, 155-158, 160, 166, 179-181,186, 189, 193-198, 200-202, 204, 208- 219, 227, 229-230, 232, 234-236, 238-240, 242, 244, 249, 251-252, 254-256, 263, 275, 278-285, 289-291, 293, 295, 300, 311-313, 316, 323, 325, 327, 330- 334, 337; c) khoản 2 các điều luật sau: 86-87, 89, 95-97, 101-105, 107, 116- 117, 122-123, 132, 137-144, 149, 153-154, 162, 164, 169-170, 173-174, 176- 178, 182-185, 187-188, 190-192, 199, 203, 205-207, 220, 222, 224-226, 228, 233, 241, 245-246, 248, 250, 257-262, 264, 266-268, 272-273, 286, 288, 294, 296-299, 301-303, 305-306, 309-310, 313, 319, 320, 326, 328-329, 336, 338- 339; d) khoản 3 các điều luật sau: 84, 142, 161, 223, 267, 307; đ) khoản 4 Điều 113.
3) Đối với loại tội phạm rất nghiêm trọng bao gồm: a) khoản 1 các
điều luật sau: 87-89, 91, 112, 114, 118, 120, 133, 221, 231, 232, 234; b) khoản 2 các điều luật sau: 78-85, 90, 93, 97-100, 111, 113-115, 119, 134-136, 155-158, 160, 162, 172, 175, 179-181, 186, 189, 193-198, 200-202, 204, 206, 208-219, 227, 229-230, 232, 234-240, 242-244, 247, 249, 251-256, 263, 275, 278-285, 289-291, 293, 295, 300, 301, 311-312, 316-318, 323, 325, 327, 330- 334, 337, 344; c) khoản 3 các điều luật sau: 104, 115-116, 123, 135-140, 142- 144, 152-156, 158, 160, 166, 176, 182-185, 189, 202-203, 205-220, 222, 229, 230-232, 234, 236-244, 250-251, 253, 255-256, 263, 284, 290, 293-296, 298- 300, 302-303, 318, 325, 336-337; đ) khoản 4 các điều luật sau: 111, 166, 250. 4) Đối với loại tội phạm đặc biệt nghiêm trọng bao gồm các điều khoản sau: a) các điều luật sau: 341-343; b) khoản 1 các điều luật sau: 78-86, 90, 93, 344; c) khoản 3 các điều luật sau: 91, 111-114, 133-134, 157, 165, 179-181, 193-195, 197, 200-201, 221, 254, 275, 278-283, 289, 316, 322-324, 334; đ) khoản 4 các điều luật sau: 112, 133-140, 143, 153, 157, 193-195, 197, 200-201, 207, 216, 218-219, 230, 232, 236-238, 254-255, 278-280, 283-284, 289-290, 334.
Như vậy, trên cơ sở thống kê tồn bộ tội phạm trong Bộ luật hình sự năm 1999 cho thấy, quy định về phạm tội chưa đạt đã có mặt tại 429 điều khoản. Trong đó, có 106 điều khoản về tội phạm ít nghiêm trọng (chiếm 24,71%), 140 điều khoản về tội phạm nghiêm trọng (chiếm 32,63%), 124 điều khoản về tội phạm rất nghiêm trọng (chiếm 28,91%) và 59 điều khoản về tội phạm đặc biệt nghiêm trọng (chiếm 13,75%).
Còn trong Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật hình sự ngày 19/6/2009 của Quốc hội, việc các nhà làm luật bổ sung thêm 13 tội danh mới, thì về cơ bản các khung hình phạt đều dải đều trong các loại tội phạm từ ít nghiêm trọng, nghiêm trọng, rất nghiêm trọng đến đặc biệt nghiêm trọng, do đó, hành vi phạm tội chưa đạt cũng đều có mặt trong các tội phạm mới này. Ví dụ: Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Bộ luật hình sự ngày 19/6/2009 đã bổ sung Điều 164a về tội in, phát hành, mua bán trái phép hóa đơn, chứng
từ thu nộp ngân sách Nhà nước - khoản 1: tội phạm ít nghiêm trọng; khoản 2
- tội phạm nghiêm trọng; v.v...
Quyết định hình phạt, là việc Tịa án lựa chọn mức và loại hình phạt cụ thể trong phạm vi do luật hình sự quy định để áp dụng đối với người phạm tội nhằm bảo đảm sự tương xứng giữa hình phạt với tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội, nhân thân người phạm tội và các tình tiết giảm nhẹ và tăng nặng trách nhiệm hình sự.
Các căn cứ quyết định hình phạt, theo luật - bao gồm - các quy định của Bộ luật hình sự, cân nhắc tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội, nhân thân người phạm tội, các tình tiết giảm nhẹ và tăng nặng trách nhiệm hình sự
Quyết định hình phạt đúng có tác dụng nâng cao hiệu quả của hình phạt, đem lại sự đồng tình của xã hội và phát huy hiệu quả công tác đấu tranh phòng, chống tội phạm và giáo dục, cải tạo người phạm tội. Việc quyết định hình phạt trong trường hợp phạm tội chưa hồn thành nói chung và quyết định
hình phạt trong trường hợp phạm tội chưa đạt nói riêng là một trường hợp giảm nhẹ của quyết định hình phạt. Tính chất đặc biệt của trường hợp này là ở chỗ quyết định hình phạt cho bị cáo nhẹ hơn so với trường hợp tội phạm hồn thành. Do đó, khi quyết định địi hỏi sự chính xác, khách quan và đúng pháp luật trong việc áp dụng mức và loại hình phạt đối với người phạm tội.
Trong Bộ luật hình sự năm 1985 (khoản 3 Điều 15) có quy định:
Đối với hành vi chuẩn bị phạm tội và phạm tội chưa đạt, hình phạt được quyết định theo các điều luật của Bộ luật này về các tội phạm tương ứng, tùy theo tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi, mức độ thực hiện ý định phạm tội và các tình tiết khác khiến cho tội phạm không thực hiện được đến cùng [50].
Chuẩn bị phạm tội và phạm tội chưa đạt là những trường hợp phạm tội có những đặc điểm riêng biệt của nó. Những đặc điểm đó quyết định tính đặc thù của việc quyết định hình phạt đối với chúng. Trong Bộ luật hình sự năm 1985 khơng có điều luật riêng quy định về hình phạt cho từng trường hợp phạm tội chưa đạt. Hình phạt được quy định chung đối với trường hợp phạm tội đã hồn thành mà thơi.
Về nguyên tắc, hình phạt áp dụng cho từng trường hợp phạm tội chưa đạt là hình phạt được quy định trong chế tài điều luật về tội phạm hồn thành. Tuy nhiên khơng có nghĩa là áp dụng cùng một mức hình phạt đối với phạm tội chưa đạt và phạm tội hoàn thành do thiệt hại gây ra trong trường hợp tội phạm hoàn thành. Trong phạm vi khung hình phạt chung đó, khi quyết định hình phạt đối với hành vi phạm tội chưa đạt phải tuân theo những quy định về phạm tội chưa đạt và quyết định hình phạt đối với trường hợp này trong Bộ luật hình sự và Tịa án phải chỉ rõ điều đó trong bản án. Đặc biệt, Tịa án phải lựa chọn một hình phạt cụ thể để áp dụng đối với người phạm tội trong các trường hợp phạm tội chưa hồn thành nói chung và đối với trường hợp phạm tội chưa đạt nói riêng. Việc quyết định mức hình phạt nào là do Tòa án thực hiện trên cơ
sở căn cứ vào những quy định của Bộ luật hình sự và từng trường hợp phạm tội cụ thể.
Tuy nhiên, trong nhiều năm qua việc áp dụng thực tế những quy định này của Bộ luật hình sự năm 1985 trước đây đã cho thấy có những hạn chế bộc lộ, đặc biệt việc quyết định mức hình phạt áp dụng đối với trường hợp phạm tội chưa đạt, nhiều trường hợp không phân biệt được rõ ràng với trường hợp tội phạm đã hoàn thành.
Để khắc phục những hạn chế trên, trong Bộ luật hình sự hiện hành đã dành riêng một điều luật quy định cụ thể về quyết định hình phạt trong trường hợp phạm tội chưa đạt. Cụ thể tại khoản 3 Điều 52 Bộ luật hình sự quy định: "Đối với trường hợp phạm tội chưa đạt nếu điều luật được áp dụng có quy
định hình phạt cao nhất là tù chung thân hoặc tử hình thì chỉ có thể áp dụng các hình phạt này trong trường hợp đặc biệt nghiêm trọng, nếu là tù có thời hạn thì mức hình phạt không quá ba phần tư mức phạt tù mà điều luật quy định".
Như vậy, để quyết định hình phạt chính xác trong trường hợp phạm tội chưa đạt, Tịa án khơng chỉ tn thủ các quy định đặc thù riêng cho trường hợp phạm tội chưa đạt (quy định tại Điều 18 và khoản 3 Điều 52) mà còn phải dựa trên cơ sở các căn cứ ở khoản 1 Điều 52 Bộ luật hình sự năm 1999. Mặc dù đã khắc phục được nhiều hạn chế, song ở một chừng mực nhất định các quy định này cũng cần được sửa đổi, bổ sung mà trong Chương 3 luận văn này sẽ phân tích những hạn chế, bất cập.
Khi quyết định hình phạt đối với trường hợp phạm tội chưa đạt (và cả trường hợp chuẩn bị phạm tội), Tòa án cần cân nhắc vào các yếu tố sau:
Một là, tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội.
Theo quy định của luật hình sự, tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi được nói ở đây là tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội chưa đạt đã thực hiện. Nó được quyết định bởi các tình tiết
khách quan và chủ quan chứa đựng trong khuôn khổ của từng cấu thành tội phạm tương ứng được quy định trong Phần các tội phạm Bộ luật hình sự trên cơ sở sự ghi nhận của các nhà làm luật. Đó là các đặc điểm về khách thể bị xâm hại, đối tượng tác động của tội phạm, các thủ đoạn, phương thức, công cụ, phương tiện, địa điểm, khơng gian, thời gian, hồn cảnh phạm tội và cách xử sự trước khi hành vi phạm tội chưa đạt của người phạm tội xảy ra.
Khi quyết định hình phạt, Tịa án gặp khơng ít khó khăn trong việc đánh giá tính chất, mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội chưa đạt đã thực hiện. Bởi vì, dưới góc độ lập pháp hình sự, Bộ luật không quy định rõ khái niệm tính chất và mức độ nguy hiểm cho xã hội của tội phạm. Tuy nhiên, nói chung, tính chất nguy hiểm cho xã hội của tội phạm được quyết định bởi ý nghĩa, tính chất, tầm quan trọng và giá trị của các quan hệ xã hội do tội phạm đó xâm hại. Hay nói cách khác:
Tính chất nguy hiểm cho xã hội của tội phạm là tiêu chí khách quan về lượng, phản ánh thuộc tính vật chất và cơ bản nhất
(nội dung chính) của hành vi phạm tội cụ thể và thể hiện trong khả năng gây nên (hoặc đe dọa thực tế gây nên) thiệt hại cho các quan hệ xã hội (khách thể) - các lợi ích của con người, của xã hội và của Nhà nước - được bảo vệ bằng pháp luật hình sự [13, tr. 320].
Bên cạnh đó, tính chất nguy hiểm cho xã hội của tội phạm còn phụ thuộc vào các dấu hiệu khác về mặt khách quan của tội phạm, về mặt chủ quan của tội phạm và về chủ thể của tội phạm. Như vậy, tính chất nguy hiểm cho xã hội là thuộc tính khách quan của loại tội phạm nhất định được xác định bởi tổng thể các dấu hiệu thuộc cấu thành tội phạm. Tính chất nguy hiểm cho xã hội của hành vi phạm tội chưa đạt được xác định chủ yếu bởi tính chất quan trọng của khách thể bị xâm hại hoặc đe dọa bị xâm hại. Ví dụ: hành vi phạm tội chưa đạt trong tội trộm cắp tài sản xã hội chủ nghĩa trước đây có tính chất nguy hiểm cho xã hội cao hơn hành vi phạm tội chưa đạt trong tội trộm cắp tài sản của công dân. Hoặc trong Bộ luật hình sự năm 1999 hiện
hành, mặc dù không phân biệt tài sản của chủ sở hữu nào, song nếu người phạm tội xâm phạm đến tài sản của Nhà nước thì ngồi phải chịu trách nhiệm hình sự về tội đã phạm, cịn bị áp dụng tình tiết tăng nặng trách nhiệm hình sự "xâm phạm tài sản của Nhà nước" (điểm i khoản 1 Điều 48 Bộ luật hình sự).
Trong khi đó, phạm trù "mức độ nguy hiểm cho xã hội của hành vi" được xác định bởi số lượng của mỗi tội phạm cụ thể. Nói một cách khác, đúng như GS.TSKH. Lê Văn Cảm (Khoa Luật, Đại học Quốc gia Hà Nội) đã viết: "Mức độ nguy hiểm cho xã hội được hiểu là - sự thể hiện về lượng và là đại lượng để so sánh tính nguy hiểm cho xã hội của các tội phạm cụ thể cùng
khách thể loại, thơng thường nó được xác định bằng thiệt hại do chính mỗi tội
phạm tương ứng được thực hiện gây nên hoặc có thể gây nên..." [13, tr. 300].
Mức độ nguy hiểm cho xã hội của tội phạm là tiêu chí khách
quan về số, có tính chất bổ sung để phân biệt rõ hơn từng loại tội phạm, đồng thời là sự biểu hiện cụ thể ở chỗ - Hậu quả của sự gây nguy hại cho xã hội của tội phạm đến chừng mực nào (không lớn,
lớn, rất lớn hay là đặc biệt lớn) cho các khách thể được bảo vệ bằng pháp luật hình sự (riêng trong các cấu thành tội phạm vật chất, thì chính tiêu chí này xác định mức độ gây nguy hại cho xã hội của hậu
quả phạm tội xảy ra đến đâu) [13, tr. 320].
Ví dụ: A. phạm tội chưa đạt về tội giết người (Điều 93 Bộ luật hình sự) trong trường hợp giết nhiều người bao giờ cũng nguy hiểm hơn trường