2.2. Đặc điểm và các phương thức bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật
2.2.1. Đặc điểm của việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự
Bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự là hoạt động bảo vệ nhân quyền hƣớng tới một nhóm đối tƣợng đặc thù bằng những quy định của ngành luật về tội phạm và hình phạt. Do đó, bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự có những đặc điểm khác biệt với việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng những lĩnh vực pháp luật khác, đồng thời khác biệt với việc bảo vệ quyền con ngƣời của các nhóm xã hội khác hoặc quyền con ngƣời nói chung trong pháp luật hình sự.
2.2.1.1. Những đặc điểm khác biệt giữa bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự với bảo vệ quyền phụ nữ bằng những lĩnh vực pháp luật khác
Một là về giới hạn bảo vệ: pháp luật hình sự chỉ bảo vệ quyền phụ nữ trƣớc những khả năng bị xâm phạm một cách nghiêm trọng chứ không bảo vệ các quyền này trong mọi trƣờng hợp. Bởi vì luật hình sự là ngành luật về tội phạm nên nó chống lại việc xâm phạm quyền phụ nữ từ phía những hành vi có tính chất tội phạm chứ không phải mọi hành vi xâm phạm quyền phụ nữ. Ví dụ: trong pháp luật thực định ở Việt Nam, chỉ khi quyền bình đẳng tham gia hoạt động chính trị, kinh tế, khoa học, văn hoá, xã hội của phụ nữ bị tƣớc đoạt bởi hành vi dùng vũ lực hoặc hành vi nghiêm trọng khác thì luật hình sự mới đƣợc viện dẫn để bảo vệ quyền này (Điều 130 BLHS năm 1999). Còn trƣờng hợp phân
biệt đối xử với phụ nữ bằng dạng hành vi ít nghiêm trọng hơn, chẳng hạn nhƣ: xúi giục, lôi kéo ngƣời khác không bỏ phiếu cho nữ giới khi thực hiện các thủ tục lấy ý kiến về ứng cử viên để bổ nhiệm vào cƣơng vị quản lý, lãnh đạo vì định kiến giới thì luật hình sự không đƣợc viện dẫn để bảo vệ mà là pháp luật hành chính (cụ thể là quy định tại Điều 6 Nghị định số 55/2009/NĐ-CP quy định xử phạt về vi phạm hành chính về bình đẳng giới).
Hai là về phương tiện, biện pháp bảo vệ: Với đặc thù của ngành luật về tội phạm và hình phạt, biện pháp bảo vệ đặc trƣng của pháp luật hình sự không phải là ghi nhận, thiết lập các cơ chế thực hiện quyền phụ nữ nhƣ các ngành luật khác mà là tội phạm hóa, đe dọa trừng phạt nghiêm khắc đối với các hành vi xâm hại quyền phụ nữ. Bởi vậy, bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự chính là việc sử dụng phƣơng tiện, công cụ có sức cƣỡng chế mạnh mẽ nhất trong hệ thống pháp luật để bảo vệ những quyền này. Những hành vi xâm phạm quyền phụ nữ bị pháp luật hình sự coi là tội phạm sẽ phải chịu hình phạt - loại chế tài có thể tƣớc đoạt của ngƣời phạm tội những giá trị quan trọng nhất từ tài sản, tự do cho đến tính mạng. Hình phạt còn để lại án tích - vết đen trong lí lịch tƣ pháp, mang lại nhiều bất lợi trong đời sống chính trị, xã hội của ngƣời phạm tội. Bởi vậy, có thể liên tƣởng rằng hệ thống pháp luật đã tạo ra nhiều hàng rào nhằm bảo vệ quyền phụ nữ, trong đó, pháp luật hình sự là lớp rào cuối cùng, cao nhất, sắc nhọn nhất mà chủ thể xâm phạm quyền phụ nữ phải vƣợt qua.
2.2.1.2. Những đặc điểm khác biệt giữa bảo vệ quyền phụ nữ với bảo vệ quyền của các nhóm xã hội khác, quyền con người nói chung bằng pháp luật hình sự
Đặc điểm đầu tiên để phân biệt bảo vệ quyền phụ nữ với bảo vệ quyền con ngƣời nói chung hay quyền của các nhóm xã hội khác rõ ràng là về đối tượng bảo vệ. Việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự hƣớng tới bảo vệ tất cả các cá nhân thuộc nữ giới, không phân biệt về bất cứ yếu tố kinh tế, chính trị, xã hội nào, ở địa vị nạn nhân của tội phạm hay ngƣời phạm tội. Nói cách khác, yếu tố duy nhất để xác định đối tƣợng bảo vệ ở đây là giới tính nữ của họ. Những nhóm xã hội dễ bị tổn thƣơng nhƣ phụ nữ cao tuổi, trẻ em gái thuộc đối tƣợng bảo vệ của hoạt động bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự cũng là vì đặc điểm giới tính của họ chứ không liên quan đến lứa tuổi, nhận thức hay yếu tố nào khác.
Đặc điểm thứ hai là về phạm vi bảo vệ, việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự tập trung vào bảo vệ quyền con ngƣời đặc thù của phụ nữ và các quyền con ngƣời dễ bị tổn thƣơng do chủ thể của quyền là phụ nữ chứ không bảo vệ tất cả mọi quyền con ngƣời ở phụ nữ. Tuy nhiên, với tƣ cách con ngƣời, mọi nhân quyền khác không gắn với đặc thù giới tính của phụ nữ vẫn đƣợc pháp luật hình sự bảo vệ nhƣ mọi cá nhân và việc bảo vệ các quyền đó thuộc phạm vi của hoạt động bảo vệ quyền con ngƣời nói chung trong pháp luật hình sự.
Đặc điểm thứ ba là về chế độ bảo vệ, việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự đƣợc thực hiện bởi những quy định chuyên biệt hoặc những quy định chung nhƣng phản ánh, phù hợp với đặc thù giới tính của phụ nữ. Bản thân các quyền phụ nữ vốn là các quyền gắn liền với đặc thù giới tính nên việc áp đặt một chế độ bảo hộ chung không phản ánh các đặc thù đó sẽ không thích hợp và đầy đủ. Bởi vậy, trên nền của việc bảo vệ nhân quyền nói chung, pháp luật hình sự đặt ra những quy định chuyên biệt chỉ để bảo vệ quyền phụ nữ hoặc những quy định có sự chú trọng khía cạnh nữ tính khi bảo vệ các quyền con ngƣời phổ biến. Không cần bàn đến tính đặc thù giới đƣợc phản ánh trong những quy định chuyên biệt chỉ dành để bảo vệ quyền phụ nữ vì chúng hƣớng đến bảo vệ những quyền con ngƣời chỉ phụ nữ mới có hoặc quyền con ngƣời của mọi cá nhân nhƣng trên thực tế chỉ phụ nữ mới cần đƣợc bảo vệ. Bên cạnh những quy định chuyên biệt ấy, các quy định bảo vệ quyền con ngƣời nói chung hƣớng tới bảo vệ quyền phụ nữ thông qua việc chú trọng khía cạnh nữ tính của quyền đƣợc bảo vệ. Ví dụ, khi bảo vệ sức khỏe của cá nhân nói chung, quy định pháp luật hình sự chủ yếu hƣớng tới ngăn chặn những tổn thƣơng làm suy giảm sức lực, chức năng hoạt động của cơ thể. Bên cạnh đó, tổn thƣơng làm mất thẩm mỹ tuy không làm suy giảm sức khỏe nhƣng lại gây đau khổ cho nạn nhân, đặc biệt nạn nhân là nữ giới. Bởi vậy, coi tổn thƣơng về mặt thẩm mỹ là hậu quả của hành vi xâm hại sức khỏe thể hiện sự chú trọng khía cạnh nữ tính trong quy định này. Tựu chung lại, việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự đƣợc thực hiện bởi những quy định chuyên biệt và những quy định chung nhƣng phản ánh, phù hợp với đặc thù giới tính của phụ nữ. Đó không chỉ là đặc điểm mà còn là yêu cầu đối với việc bảo vệ quyền
phụ nữ bằng pháp luật hình sự bởi vì bảo vệ nhân quyền không gì khác hơn là bảo vệ những nhu cầu, khát vọng tự nhiên, chính đáng của con ngƣời mà những nhu cầu, khát vọng của phụ nữ không thể tách khỏi đặc điểm giới của họ.
2.2.2.Các phương thức bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự
Mặc dù phản ánh những đặc điểm riêng của giới nhƣng quyền phụ nữ vốn dĩ là một phạm trù nhân quyền, là một bộ phận của các quyền con ngƣời nói chung [59, tr.58-59]. Bởi vậy, những phƣơng thức, biện pháp thể hiện sự thừa nhận và bảo vệ của pháp luật đối với các quyền con ngƣời phổ biến trong hệ thống pháp luật nhƣ dƣới đây cũng đƣợc áp dụng để bảo vệ quyền phụ nữ:
Một mặt phải chỉ ra, tức là ghi nhận cho rõ và đầy đủ tất cả các quyền con ngƣời có thể có, để con ngƣời cần phải biết mà có thể thụ hƣởng và ngăn chặn ngay sự vi phạm chính những quy định quyền con ngƣời đã đƣợc ghi nhận ra từ bất kể chủ thể nào. Một mặt khác, phải ngăn chặn ngay từ trƣớc sự có thể vi phạm đến quyền con ngƣời của một chủ thể quan trọng nhất đó là Nhà nƣớc; một khi các quyền đó bị vi phạm cần phải có các biện pháp trừng trị những chủ thể vi phạm và cũng cần có những biện pháp khôi phục lại những quyền đó, đồng thời cũng nhấn mạnh nghĩa vụ, trách nhiệm phải bảo vệ nhân quyền từ phía Nhà nƣớc... [20, tr. 122-123].
Theo đó, pháp luật nói chung bảo vệ quyền con ngƣời bằng các biện pháp sau: 1) Ghi nhận chính thức và đầy đủ các quyền con ngƣời; 2) Xây dựng cơ chế phòng ngừa hành vi vi phạm quyền con ngƣời từ mọi loại chủ thể; 3) Quy định hình thức chế tài áp dụng đối với chủ thể vi phạm quyền con ngƣời; 4) Dự kiến biện pháp bù đắp, khôi phục tổn thất do quyền con ngƣời bị vi phạm; 5) Ấn định trách nhiệm bảo vệ quyền con ngƣời của Nhà nƣớc. Là một ngành luật trong hệ thống pháp luật, phƣơng thức bảo vệ của luật hình sự đối với các quyền con ngƣời nói chung, quyền phụ nữ nói riêng cũng không nằm ngoài hệ thống những biện pháp này. Tuy nhiên, do đặc thù riêng nên ở pháp luật hình sự, biện pháp ngăn chặn và trừng trị hành vi xâm hại quyền phụ nữ nổi trội hơn các biện pháp khác.
Trong một nghiên cứu chuyên khảo có tầm cỡ về quyền con ngƣời trong lĩnh vực tƣ pháp hình sự, các nhà khoa học đã khẳng định:
Thực chất của việc bảo đảm quyền con ngƣời bằng pháp luật hình sự là quá trình tội phạm hóa, phi tội phạm hóa; hình sự hóa, phi hình sự hóa... Với chính sách hình sự hƣớng tới việc bảo vệ quyền con ngƣời thì quá trình này đòi hỏi, một mặt phải xác định yêu cầu cần thiết phải hình sự hóa, tội phạm hóa những hành vi xâm hại đến quyền con ngƣời, mặt khác phải rà soát, loại bỏ những tội phạm mà cấu thành của nó hạn chế quyền con ngƣời, đồng thời thiết lập hệ thống hình phạt vừa đảm bảo mục đích trừng trị, răn đe ngƣời phạm tội nhƣng lại mang tính giáo dục, nhân văn, phù hợp với các tiêu chí về quyền con ngƣời [14, tr.37-38].
Bảo vệ quyền phụ nữ là một nội dung của bảo vệ quyền con ngƣời bằng pháp luật hình sự nhƣng gắn với yếu tố đặc thù giới tính của chủ thể đƣợc bảo vệ. Do vậy, bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự cũng đƣợc thực hiện trên những phƣơng thức của việc bảo vệ quyền con ngƣời nói chung bằng pháp luật hình sự nhƣng phản ánh và phù hợp với đặc thù giới của phụ nữ. Theo đó, pháp luật hình sự bảo vệ quyền phụ nữ bằng các phƣơng thức là: 1) Tội phạm hóa và đe dọa trừng phạt những hành vi xâm hại quyền phụ nữ; 2) Phi tội phạm hóa những tội phạm mà cấu thành của nó hạn chế quyền phụ nữ; 3) Đảm bảo hệ thống hình phạt phù hợp với các tiêu chí về quyền phụ nữ.
Tội phạm hóa và đe dọa trừng phạt những hành vi xâm hại quyền phụ nữ là cơ chế bảo vệ đặc trưng của pháp luật hình sự đối với các quyền phụ nữ. Nhƣ đã nêu trên, bởi luật hình sự là ngành luật về tội phạm và hình phạt nên nó không ghi nhận, không xây dựng các cơ chế để triển khai, thúc đẩy quyền phụ nữ mà bảo vệ bằng cách chống lại những hành vi nguy hiểm xâm hại các quyền này. Trên cơ sở nội dung quyền phụ nữ đã đƣợc pháp luật ghi nhận, pháp luật hình sự xác định những hành vi xâm hại các quyền ấy đến mức độ nguy hiểm nhƣ thế bào thì bị coi là tội phạm. Có những hành vi xâm hại quyền phụ nữ chỉ cần thực hiện đã đủ nguy hiểm, có những hành vi xâm hại quyền phụ nữ phải để lại hậu quả hoặc thực hiện bằng thủ đoạn đặc biệt, hoặc thực hiện với đối tƣợng phụ nữ đặc biệt... mới thể hiện
tính nguy hiểm đến mức phải coi là tội phạm. Bên cạnh tính nguy hiểm, hành vi xâm phạm quyền phụ nữ còn phải có tính phổ biến, phải có khả năng chứng minh đƣợc trên thực tế mới bị nhà làm luật ghi nhận là tội phạm. Tựu chung lại, sau khi xác định yêu cầu cần thiết phải tội phạm hóa hành vi xâm hại quyền phụ nữ, pháp luật hình sự quy định tội danh cụ thể đối với hành vi ấy. Khi một hành vi bị luật hình sự tuyên bố là tội phạm thì điều đó có nghĩa hành vi này bị cấm, bị Nhà nƣớc đe dọa trừng phạt. Tùy theo tầm quan trọng cũng nhƣ mức độ bị xâm hại của khách thể đƣợc bảo vệ (quyền phụ nữ), pháp luật hình sự quy định những loại, khung hình phạt khác nhau sẽ áp dụng đối với ngƣời thực hiện các tội phạm này. Việc quy định hình phạt đối với ngƣời phạm tội xâm hại quyền phụ nữ trƣớc tiên là nhằm mục đích răn đe, ngăn ngừa ngƣời có ý định phạm tội ấy để họ không dám phạm tội nữa; mục đích trừng phạt chỉ đƣợc hƣớng đến sau đó nhằm khôi phục công lý khi mà sự răn đe, ngăn ngừa không thành công, quyền phụ nữ vẫn bị xâm hại.
Đồng thời với việc tội phạm hóa, để bảo vệ quyền phụ nữ, pháp luật hình sự phi tội phạm hóa những loại tội phạm mà cấu thành của nó hạn chế quyền phụ nữ.
Với chức năng bảo vệ quyền phụ nữ, pháp luật hình sự không thể để sự tồn tại của chính bản thân mình lại là một sự xâm hại đối với quyền phụ nữ. Bởi vậy, để bảo vệ quyền phụ nữ, những cấu thành tội phạm nào cản trở bất kỳ một quyền phụ nữ nào đã đƣợc pháp luật thừa nhận đều phải bị đƣa ra khỏi luật hình sự và việc thực hiện hành vi cấu thành tội phạm trong quy định đã bỏ đi đó sẽ không còn bị coi là phạm tội, không bị trừng phạt bởi chế tài pháp luật hình sự.
Bên cạnh tội phạm, hình phạt cũng là vấn đề cốt lõi của pháp luật hình sự. Bởi vậy, việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự còn được thể hiện ở phương diện đảm bảo sự phù hợp của hệ thống hình phạt với các tiêu chí về quyền phụ nữ. Một trong những đặc thù về tính hà khắc của hình phạt là việc nó tƣớc đoạt một hoặc một số quyền con ngƣời nào đó của ngƣời phạm tội. Bởi vậy, pháp luật hình sự không thể bảo vệ quyền con ngƣời nếu chính hệ thống hình phạt của nó tƣớc đoạt các quyền con ngƣời một cách tùy tiện, không giới hạn. Đối mặt với hình phạt, ngƣời phạm tội vẫn phải đƣợc đảm bảo tƣ cách con ngƣời, những quyền tối thiểu để đảm bảo tƣ cách ấy vẫn phải đƣợc bảo vệ. Tƣơng tự nhƣ vậy, đối với phụ
nữ phạm tội, hình phạt dù tƣớc đoạt quyền con ngƣời nào đó ở họ nhƣng không thể đƣợc phép phủ nhận những quyền thể hiện tƣ cách là một ngƣời phụ nữ của họ. Do đó, đảm bảo sự phù hợp của hệ thống hình phạt với các tiêu chí chung (các tiêu chí đƣợc nhân loại thừa nhận rộng rãi) về quyền phụ nữ cũng là một phƣơng thức bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự.
Bằng sự phối hợp của những phƣơng thức trên, pháp luật hình sự hƣớng đến việc bảo vệ cho các quyền phụ nữ một cách toàn diện để ngăn chặn sự xâm hại từ phía tội phạm cũng nhƣ từ phía hoạt động xây dựng pháp luật hình sự. Hiệu quả bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự sẽ đạt đến mức độ cao chỉ khi mà những phƣơng thức này đƣợc thể hiện bởi các quy phạm pháp luật thiết kế một cách hoàn chỉnh, chặt chẽ, phù hợp với thực tế khách quan và đƣợc tôn trọng, thực thi nghiêm túc.
2.3. Các chuẩn mực và kinh nghiệm quốc tế đối với việc bảo vệ quyền phụ nữ bằng pháp luật hình sự