5 Không phải là mẫu hợp đồng hướng dẫn cách thức soạn thảo nội dung các điều khoản của hợp đồng
2.1.2. Đc điểm của điều kiện giao dịch chung
Từ những nghiên cứu về quan niệm ĐKGDC có thể rút ra một số đặc điểm chung của ĐKGDC như sau:
Thứ nhất, ĐKGDC do một bên soạn thảo sẵn để áp dụng cho các hợp đồng sẽ được ký kết mà không được đàm phán, thương lượng sửa đổi các điều kiện đó. Đây là một trong những đặc điểm quan trọng thể hiện rõ nhất bản chất của ĐKGDC. ĐKGDC là những điều khoản được soạn thảo sẵn bởi một bên trong quan hệ hợp đồng hoặc do một số chủ thể cùng nhau xây dựng nhằm đảm bảo tính thống nhất khi ký kết các hợp đồng, thể hiện ý chí chủ quan của bên soạn thảo ra chúng. Thường họ là những doanh nghiệp lớn, có vị thế, sức mạnh trên thị trường mới có khả năng và điều kiện để đặt ra các ĐKGDC nhằm chuẩn bị trước những khả năng bất lợi có thể xảy ra và tối đa hóa lợi nhuận cho doanh nghiệp, còn bên không soạn thảo ĐKGDC là những khách hàng mà chủ yếu là người tiêu dùng thường phải chấp nhận ĐKGDC, điều này dẫn đến sự mất cân xứng về vị thế giữa các bên trong hợp đồng, làm hạn chế khả năng tự do đàm phán giữa các bên.
Thứ hai, ĐKGDC có tính ổn định, được áp dụng hàng loạt và lặp đi lặp lại cho một nhóm khách hàng cùng loại. Với mục đích sử dụng ĐKGDC để sử dụng cho hàng loạt các giao dịch cùng loại với hàng loạt khách hàng khác nhau nhằm tiết kiệm thời gian soạn thảo, đàm phán đòi hỏi ĐKGDC phải có tính ổn định, khách hàng không được đàm phán mà ở thế “take it or leave it”, không có sự lựa chọn khác hoặc rất ít sự lựa chọn, nên cũng ít quan tâm đến các ĐKGDC đó, vì thế, việc tìm hiểu và đọc hết toàn bộ các ĐKGDC của hợp đồng cũng không cần thiết. Hơn nữa, trong cùng một giao dịch cùng loại với nhiều khách hàng khác nhau, việc soạn thảo trước các ĐKGDC mang tính ổn định sẽ giúp doanh nghiệp không phải soạn thảo đi soạn thảo lại các điều khoản giống nhau, lặp đi lặp lại nữa, cùng với các ĐKGDC đó, doanh nghiệp có thể sử dụng nhiều lần cho nhiều khách hàng khác nhau đối với giao dịch cùng loại, qua đó sẽ giảm được thời gian, chi phí soạn thảo, đàm phán giữa các bên. Đây cũng chính là một đặc điểm quan trọng của ĐKGDC, nếu một hợp đồng được soạn thảo với các điều kiện chỉ để áp dụng cho một khách hàng thì sẽ không thể hiện đúng vai trò, bản chất của ĐKGDC và các điều khoản của hợp đồng cũng không thể trở thành ĐKGDC nếu chúng được các bên đàm phán đến từng chi tiết.
Thứ ba, ĐKGDC được soạn thảo theo hướng có lợi cho người soạn thảo hoặc người sử dụng chúng, bởi lẽ nó được hình thành không dựa trên cơ sở lý thuyết của hợp đồng truyền thống, một bên trong quan hệ hợp đồng không được thỏa thuận về các điều khoản mà mình sẽ chấp nhận ký kết. Đôi khi đối tác của doanh nghiệp phải chịu thiệt thòi khi phải chấp nhận tất cả các ĐKGDC nếu muốn giao kết hợp đồng với bên soạn thảo. Nhờ việc soạn thảo trước các ĐKGDC này mà các bên tiết kiệm được nhiều thời gian, chi phí đàm phán cũng như tạo điều kiện thuận lợi trong thực hiện hợp đồng. Bên cạnh đó, giảm thiểu tối đa các rủi ro là điều mà doanh nghiệp quan tâm hàng đầu trước khi giao kết hợp đồng và biện pháp ngăn chặn rủi ro đơn giản nhất lại nằm ở chính trong các điều khoản của hợp đồng. Khi doanh nghiệp đưa ra ĐKGDC cho phía đối tác là đã hàm chứa những điều khoản nhằm giảm thiểu tối đa rủi ro cho doanh nghiệp mình và lẽ tất nhiên, khi bên này tạo ra cho mình những lợi thế thì bên kia sẽ ở tình thế bất lợi hơn, do đó, việc soạn thảo trước các ĐKGDC là việc mà các doanh nghiệp đều hướng tới để tối đa hóa lợi nhuận của mình. Chính vì vậy, các điều khoản trong hợp đồng thường được tiêu chuẩn hóa về mặt hình thức và thường không công bằng nếu xét về mặt quyền lợi của các bên.
Thứ tư, ngôn ngữ trong ĐKGDC thường được chuẩn hóa cao bởi các ĐKGDC thường được áp dụng cho nhiều khách hàng với nhiều lần giao dịch. Ngôn ngữ của ĐKGDC được chuẩn hóa và thường được trình bày để phục vụ một mục đích nhất định. Thông thường người soạn thảo ra ĐKGDC thiên về bảo vệ lợi ích của mình trong quan hệ hợp đồng hoặc hướng khách hàng phải thực hiện theo chỉ dẫn của họ chứ không được đàm phán các điều kiện đó. Họ luôn tìm cách kiếm lợi cho bên mình, đồng thời hạn chế trách nhiệm của mình trong hợp đồng. Trong nhiều hợp đồng cung cấp dịch vụ, các ĐKGDC được đưa ra nhằm bảo vệ lợi ích cho các nhà cung cấp, thậm chí các điều khoản ấy còn gây bất công bằng cho phía khách hàng nhưng để được ký hợp đồng, khách hàng bắt buộc phải chấp nhận thì mới được sử dụng dịch vụ ấy.
Thứ năm, hình thức thể hiện ĐKGDC cũng rất phong phú, đa dạng. Các ĐKGDC này có thể xuất hiện dưới dạng là một phụ lục của hợp đồng hay bản điều
lệ của công ty, các quy tắc ngành nghề, mặt sau của giấy chứng nhận, vé xe... Tuy nhiên, hình thức thể hiện dường như không làm ảnh hưởng đến giá trị hiệu lực của các ĐKGDC, yếu tố quyết định không phải là hình thức trong đó các điều khoản này được trình bày (ví dụ: các điều khoản này được chứa đựng trong văn bản riêng hay trong chính hợp đồng; các điều khoản này được ban hành dưới dạng bản in sẵn hay chỉ được lưu trữ online), cũng không phải người soạn thảo các điều khoản mẫu (chính là một trong các bên, hay hiệp hội thương mại hay nghề nghiệp…), hay số lượng (bao gồm toàn bộ các điều khoản liên quan đến tất cả các khía cạnh liên quan của hợp đồng hay chỉ một hay hai điều khoản, chẳng hạn điều khoản miễn trừ trách nhiệm hoặc điều khoản trọng tài). [10]