- Khiếu nại và giải quyết tranh chấp
14 Đảng Cộng sản Việt Nam (2011), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ XI, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội.
4.2.1. Hoàn thiện các quy định của pháp luật về điều kiện giao dịch chung trong hợp đồng của Bộ luật Dân sự
hợp đồng của Bộ luật Dân sự
- Sủa đổi, bổ sung điều khoản quy định điều kiện có hiệu lực của điều kiện giao dịch chung
Là Bộ luật gốc của hệ thống luật tư, có phạm vi điều chỉnh tất cả các quan hệ dân sự theo nghĩa rộng nên quy định về ĐKGDC của BLDS có thể được áp dụng cho tất cả các loại hợp đồng, bao gồm cả hợp đồng BHHH. Hoàn thiện pháp luật điều chỉnh ĐKGDC trong BLDS năm 2015 có ý nghĩa quan trọng trong việc áp dụng các ĐKGDC đối với hợp đồng BHHH. ĐKGDC là một bộ phần của hợp đồng, có giá trị ràng buộc với hợp đồng. Nếu các ĐKGDC không có hiệu lực không ảnh hưởng đến phần còn lại của hợp đồng thì phần còn lại của hợp đồng vẫn có hiệu lực pháp luật, bởi các điều khoản hợp đồng là những điều khoản do các bên thỏa thuận
và tự do thống nhất ý chí phù hợp với quy định của pháp luật, còn ĐKGDC là những điều khoản, quy tắc do một bên giao kết hợp đồng đặt ra, bên xác lập giao dịch chấp nhận giao kết hợp đồng thì coi như chấp nhận các ĐKGDC đó. Nếu ĐKGDC gây bất lợi cho bên không soạn thảo ĐKGDC một cách phi lý, trái với nguyên tắc chung của hợp đồng thì ĐKGDC ấy bị vô hiệu nhưng hợp đồng vẫn có hiệu lực. Trường hợp ĐKGDC và điều khoản hợp đồng mâu thuẫn với nhau thì ưu tiên áp dụng điều khoản hợp đồng vì điều khoản hợp đồng là những điều khoản do hai bên cùng thỏa thuận, thống nhất ý chí trong khi ĐKGDC do một bên giao kết hợp đồng đặt ra. Do đó, điều khoản thỏa thuận hợp đồng sẽ có hiệu lực ràng buộc các bên.
Hiện nay, BLDS quy định rất chung chung điều kiện ĐKGDC có hiệu lực với bên xác lập giao dịch một là phải công khai để bên xác lập giao dịch biết hoặc phải biết về điều kiện đó; hai là phải bình đẳng. Vậy công khai như thế nào? Ở đâu? Công khai trên website hay trong hợp đồng hay chỉ cần được nhắc bằng lời nói? Có phải giải thích các ĐKGDC ấy cho bên kia biết không? Nếu không công khai thì có ảnh hưởng đến hiệu lực của hợp đồng hay không? Tiêu chí nào để xác định ĐKGDC bình đẳng giữa các bên? Cùng vấn đề này, BGB quy định trách nhiệm của bên đưa ra ĐKGDC phải thông báo rõ ràng cho bên còn lại về sự tồn tại hoặc dẫn chiếu tới ĐKGDC trong hợp đồng, phải được đặt ở nơi dễ nhận thấy, bên còn lại phải được tạo điều kiện để đọc các ĐKGDC đó một cách chấp nhận được trước khi ký hợp đồng, đặc biệt đối với khách hàng là người khuyết tật và đồng ý với việc áp dụng các điều khoản đó (mục 305, đoạn 2, BGB). Quy định của BGB xác định rõ trách nhiệm của bên ban hành ĐKGDC phải bằng mọi cách thông báo cho khách hàng biết về các ĐKGDC trong hợp đồng hoặc văn bản khác mà hợp đồng dẫn chiếu tới. Theo điều khoản này thì ĐKGDC chỉ trở thành một bộ phận của hợp đồng khi bên soạn thảo các ĐKGDC đưa cho bên kia biết và bằng cách nào đó gây được sự chú ý của bên kia giao kết hợp đồng. Ngoài ra, ĐKGDC cũng sẽ không có hiệu lực nếu trái với nguyên tắc trung thực, thiện chí, gây bất lợi một cách phi lý cho phía bên giao kết hợp đồng dẫn tới khả năng mục đích của hợp đồng không đạt được. Theo Luật người tiêu dùng của Úc (ACL), một điều khoản minh bạch trong hợp đồng thì phải được thể hiện bằng ngôn ngữ rõ ràng, dễ đọc, được trình bày rõ
ràng và luôn sẵn sàng để bất cứ bên nào bị ảnh hưởng bởi điều khoản đó có thể tiếp cận (Điều 24).
Từ việc nghiên cứu so sánh với BGB, NCS cho rằng các nhà lập pháp có thể tham khảo thêm BGB, nghĩa là ngoài việc phải công khai ĐKGDC cho bên xác lập giao dịch biết thì cần phải nhấn mạnh thêm nếu không công khai các ĐKGDC đó thì ĐKGDC sẽ không trở thành một bộ phận của hợp đồng.
- Bổ sung những điều khoản được coi là bất công bằng
BLDS năm 2015 quy định điều kiện sử dụng ĐKGDC phải đảm bảo sự bình đẳng giữa các bên giao dịch, tuy nhiên thế nào là ĐKGDC thể hiện sự bình đẳng giữa các bên, tiêu chí nào để đánh giá sự bình đẳng đó thì chưa được làm rõ trong BLDS năm 2015. Cách quy định này còn quá chung chung. Tham khảo Chỉ thị 93/13/EEC về các điều khoản không công bằng quy định danh mục chi tiết các điều khoản không công bằng, hoặc tham khảo BGB, ngoài việc quy định về điều kiện công khai, bình đẳng giữa các bên, BGB còn liệt kê chi tiết các trường hợp ĐKGDC được coi là bất công bằng thể hiện sự mất cân đối rõ ràng về quyền và nghĩa vụ của cả hai bên và các điều khoản cấm trong hợp đồng, trường hợp vi phạm thì những điều khoản này sẽ bị coi là vô hiệu, điều này sẽ tạo thuận lợi cho các bên ban hành và áp dụng ĐKGDC dễ dàng nhận biết được điều khoản nào của hợp đồng là điều khoản bất bình đẳng gây bất lợi cho mình và điều khoản nào là điều khoản cấm không được đưa vào trong hợp đồng. Bộ luật dân sự 2015 cần phải quy định một cơ chế kiểm soát hiệu quả hơn, có thể dựa trên kinh nghiệm của Chỉ thị 93/13/EEC và BGB để thiết lập các điều khoản không công bằng nhằm tránh rủi ro cho khách hàng trước những điều khoản bất công bằng từ phía các doanh nghiệp sản xuất, kinh doanh dịch vụ, cho phép Tòa án có thể can thiệp vào các tranh chấp cụ thể có thẩm quyền tuyên bố các điều khoản không công bằng ngoài phạm vi danh mục các điều khoản được coi là không công bằng được quy định trong Luật BVQLNTD như hiện nay.
Vấn đề này chưa được làm rõ trong BLDS Việt Nam năm 2015. NCS cho rằng, cần phải bổ sung thêm những ĐKGDC bất công bằng được hiểu là những điều khoản gây bất lợi một cách vô lý cho khách hàng (bên không soạn thảo ĐKGDC), bổ sung thêm các điều kiện cấm trong trong BLDS đang có hiệu lực hiện hành để
bên giao kết với bên soạn thảo ĐKGDC trong hợp đồng dựa vào đó để quyết định kịp thời, đúng đắn, phòng tránh, ngăn ngừa và tự bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của mình khi có tranh chấp xảy ra.
Tham khảo thêm Luật người tiêu dùng của Úc, để xác định một điều khoản có “bất bình đẳng” hay không, tòa án phải xem xét tới tính minh bạch của điều khoản và xem xét điều khoản đó đặt trong hợp đồng như một thể thống nhất. Việc đánh giá một điều khoản có phải là “bất bình đẳng” hay không cũng phải được xem xét dựa trên mối quan hệ với các điều khoản khác. Một điều khoản có thể bị coi là bất bình đẳng nếu xem xét riêng biệt nhưng khi đặt trong hợp đồng, trong mối quan hệ với các điều khoản khác thì có thể sự công bằng được tái lập nhờ quy định trong một (một số) điều khoản khác của hợp đồng. Do đó, khi xem xét, tòa án thường đánh giá sự giữa lợi ích thương mại hợp pháp của một bên với những thiệt hại, bất lợi mà bên kia phải chịu nếu điều khoản đó được áp dụng [46, tr12].
Sẽ rất khó để xác định ĐKGDC có bình đẳng hay không, NCS cho rằng ngoài các điều kiện phải công khai và bình đẳng để xác định ĐKGDC đó có hiệu lực hay không, để kiểm soát hết được các ĐKGDC không công bằng thì cần phải xem xét ĐKGDC đó có trái với nguyên tắc chung của BLDS đó là có thiện chí, trung thực hay không, nếu vi phạm nguyên tắc chung này thì ĐKGDC đương nhiên sẽ không có hiệu lực. Đó sẽ là những tiêu chí để tòa án và trung tâm trọng tài nhận biết được tính công bằng, bình đẳng, công khai các ĐKGDC trong hợp đồng.
Bổ sung điều khoản quy định các trường hợp điều kiện giao dịch chung sẽ bị coi là vô hiệu
Thực tiễn đã chỉ ra rằng bên soạn thảo ĐKGDC đều có xu hướng bảo vệ quá mức cho mình hay tìm cách hạn chế tính tùy nghi của các quy tắc, chèn ép khách hàng, dồn họ vào những tình thế khó lựa chọn, dùng thủ thuật pháp lý để phân chia rủi ro pháp lý và lợi ích một cách không công bằng, lạm dụng quyền lợi của họ gây bất lợi cho bên không soạn thảo ĐKGDC. Nhận thức được thực tế đó, pháp luật một số nước đã quy định điều khoản các trường hợp ĐKGDC bị vô hiệu. Vấn đề này cũng đã được nhà làm luật Việt Nam đề cập trong Luật BVQLNTD (Điều 16), song, quy định như trong Luật BVQLNTD hiện nay chưa dự liệu hết được các
trường hợp xảy ra trong thực tế. Với tư cách là luật chung, để thiết lập một chuẩn mực chung đảm bảo công bằng, bình đẳng giữa các bên giao kết hợp đồng, BLDS cần bổ sung một điều khoản danh mục các trường hợp ĐKGDC đương nhiên không có hiệu lực như Điều 16 Luật BVQLNTD hoặc danh mục không có hiệu lực như quy định tại Điều 307, 308, 309 BGB.
Vì những lẽ đó, NCS cho rằng BLDS năm 2015 với tư cách là đạo luật chung điều chỉnh các quan hệ hợp đồng dân sự thì quy định về ĐKGDC như hiện nay chưa đủ khả năng để bảo vệ quyền lợi cho bên không đặt ra ĐKGDC mà chủ yếu là NTD - bên yếu thế trong quan hệ hợp đồng. Vẫn biết rằng khi có luật điều chỉnh trong lĩnh vực cụ thể thì áp dụng luật đó, trường hợp luật cụ thể trong lĩnh vực đó không quy định mới áp dụng BLDS. Tuy nhiên, quy định về ĐKGDC trong BLDS hiện nay chưa thật sự bảo vệ được quyền lợi cho bên không soạn thảo ĐKGDC. Thiết nghĩ, BLDS cần quy định cụ thể hơn điều kiện để ĐKGDC trở thành một bộ phận của hợp đồng như hình thức công khai, thời điểm công khai, giải thích ĐKGDC, các trường hợp ĐKGDC vô hiệu... sẽ là cơ sở pháp lý vững chắc để bảo vệ quyền lợi cho các bên trong giao kết hợp đồng, ngăn ngừa những rủi ro pháp lý phát sinh giữa các bên trong giao kết hợp đồng.