Một số hạn chế, vướng mắc và nguyên nhân

2. Để hoạt động góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT có hiệu quả cũng như hạn chế các rủi ro từ hoạt động này, việc thiết lập và sử dụng

3.3.2. Một số hạn chế, vướng mắc và nguyên nhân

Mặc dù đã có một khung pháp lý cơ bản cho hoạt động góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT tuy nhiên hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh cho hoạt động này vẫn còn chưa đầy đủ. Được cấu thành bởi hai bộ phận chính là pháp luật doanh nghiệp và pháp luật về SHTT, tuy nhiên, nếu như pháp luật doanh nghiệp thể hiện được tính chất điều chỉnh chung cho hoạt động góp vớn thành lập cơng ty thì pháp luật về SHTT lại dường như thiếu vắng các quy định điều chỉnh cho hoạt động thương mại hóa này. Do đó, chỉ với các quy định mang tính chất điều chỉnh chung cho tất cả các loại tài sản theo quy định của Luật Doanh nghiệp là không đủ cho việc góp vớn bằng loại tài sản có tính chất đặc thù này. Trên cơ sở phân tích thực trạng pháp luật và thực tiễn thực hiện pháp luật Việt Nam về góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT cho thấy một sớ quy định điều chỉnh việc góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT cịn chưa rõ ràng; có sự mâu thuẫn, chồng chéo; nhiều vấn đề đặt ra nhưng pháp luật chưa có quy định, từ đó khiến cho việc thực hiện pháp luật trên thực tế gặp nhiều khó khăn, vướng mắc, cụ thể:

(i) Hình thức góp vớn bằng quyền SHTT theo quy định của Ḷt Doanh nghiệp là góp vớn theo hình thức chuyển quyền sở hữu, tuy nhiên, một sớ văn bản khác lại cho phép góp vớn theo hình thức chuyển quyền sử dụng. Trên thực tế, diễn ra song song cả hai hình thức góp vớn nhưng lại thiếu hồn tồn cơ chế pháp lí điều chỉnh cho việc góp vớn thành lập cơng ty theo hình thức chuyển quyền sử dụng.

(ii) Quy định về chủ thể góp vớn tại Điều 34 Ḷt Doanh nghiệp năm 2020 dù mang tính chất khái quát hơn và mang tính chất điều chỉnh chung đới với việc góp vớn bằng tất cả các loại tài sản, nhưng nếu khơng có hướng dẫn cụ thể sẽ khiến cho các chủ thể góp vớn hiểu rằng khơng chỉ có chủ sở hữu hợp pháp mà chủ thể có quyền sử dụng hợp pháp đới tượng SHTT cũng được sử dụng quyền SHTT để góp vớn.

(iii) Pháp ḷt khơng có quy định về phạm vi quyền SHTT góp vớn cũng như các trường hợp quyền SHTT khơng được sử dụng để góp vớn khiến cho việc xác định phạm vi quyền SHTT góp vớn gặp nhiều khó khăn cũng như tạo ra các quan điểm khơng thớng nhất về các quyền SHTT góp vớn. Bên cạnh đó, trong pháp ḷt doanh nghiệp cũng như pháp ḷt SHTT khơng có quy định nào về các trường hợp quyền SHTT khơng được sử dụng góp vớn. Điều này khiến cho việc nhận góp vớn thành lập cơng ty bằng loại tài sản dễ gặp các rủi ro. Mặt khác, đới tượng góp vớn bằng quyền SHTT theo quy định của pháp luật doanh nghiệp hiện nay không phù hợp với quy định của pháp luật SHTT. Pháp luật doanh nghiệp xác định thương hiệu (bao gồm nhãn hiệu, tên thương mại) là đới tượng góp vớn bằng quyền SHTT, tuy nhiên, theo Luật SHTT quyền đối với tên thương mại không phải là đới tượng có thể sử dụng để góp vớn riêng rẽ như cách hiểu của pháp luật Doanh nghiệp.

(iv) Pháp luật doanh nghiệp Việt Nam thiếu vắng các quy định về hợp đồng thành lập công ty – một văn bản rất quan trọng cho việc hình thành cơng ty trong đó nội dung cơ bản là các thỏa thuận liên quan đến góp vớn thành lập cơng ty của các thành viên, cổ đông sáng lập.

(v) Một số quy định pháp luật về định giá bao gồm chủ thể định giá, phương pháp định giá chưa thực sự hợp lí. Bên cạnh đó, một sớ nội dung về và trách nhiệm của thành viên, cổ đông sáng lập trong trường hợp định giá cao hơn giá trị thực tế của tài sản góp vớn tại thời điểm kết thúc định giá cũng chưa được quy định cụ thể, rõ ràng.

(vi) Quy định về việc chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn theo quy định tại Điều 35 của Ḷt Doanh nghiệp năm 2020 khơng hợp lí vì khơng mang tính bao qt đới với mọi loại tài sản góp vớn, gây ra sự mâu thuẫn giữa pháp luật doanh nghiệp và pháp luật SHTT.

(vii) Vấn đề thay đổi tài sản góp vớn chỉ được đặt ra đối với loại hình công ty TNHH hai thành viên mà không được đề cập đến đới với các loại hình

(viii) Khơng có quy định về trách nhiệm của thành viên, cổ đông sáng lập trong trường hợp tài sản góp vớn là quyền SHTT được xác định là khơng thuộc sở hữu hợp pháp của bên góp vớn hoặc quyền SHTT bị hủy bỏ hiệu lực của văn bằng bảo hộ. Do đó, xảy ra trường hợp này trên thực tế, việc giải quyết vấn đề này sẽ gặp phải những khó khăn khơng chỉ đới với các chủ thể trong quan hệ góp vớn mà cịn đới các cơ quan có thẩm quyền giải quyết trong trường hợp các bên không thỏa thuận được với nhau.

Những hạn chế, vướng mắc nói nói trên xuất phát từ các nguyên nhân khách quan và chủ quan sau:

Thứ nhất, trình độ phát triển kinh tế - xã hội ở Việt Nam còn thấp. Theo Dự thảo báo cáo tổng kết thực hiện chiến lược phát triển Kinh tế - xã hội 10 năm 2011 - 2020, xây dựng chiến lược phát triển Kinh tế - xã hội 10 năm 2021 – 2030, “nền kinh tế vẫn còn những tồn tại, hạn chế và tiềm ẩn nhiều rủi

ro, nguy cơ tụt hậu còn lớn; các yếu tố nền tảng như thể chế, hạ tầng, nguồn nhân lực... để đưa Việt Nam sớm trở thành một nước công nghiệp theo hướng hiện đại cịn thấp so với u cầu; trình độ khoa học, cơng nghệ, năng suất, chất lượng, hiệu quả và sức cạnh tranh còn thấp; độ mở nền kinh tế cao, khả năng chống chịu, thích ứng với tác động bên ngồi cịn yếu; năng lực tiếp cận nền kinh tế số, xã hội số còn hạn chế. Tăng trưởng GDP có xu hướng chững lại, nguy cơ rơi vào bẫy thu nhập trung bình và tụt hậu xa hơn về kinh tế vẫn còn là thách thức lớn.”

Thứ hai, so với nhiều quốc gia trên thế giới, quyền SHTT được ghi nhận khá muộn ở Việt Nam. Luật SHTT ra đời từ năm 2005, khi mà trình độ phát triển kinh tế xã hội ở Việt Nam còn ở giai đoạn yếu kém và nhận thức về SHTT cũng còn thực sự đầy đủ. Trải qua 15 năm thực hiện, nền kinh tế Việt Nam cũng đã có nhiều sự thay đổi, tuy nhiên, qua hai lần sửa đổi, bổ sung vào các năm 2009 và 2019 cho thấy việc sửa đổi, bổ sung Luật SHTT chủ yếu vẫn tập trung ở khía cạnh dân sự của quyền SHTT. Các nội dung liên quan đến khía cạnh thương mại và khai thác thương mại của quyền SHTT không hề có

sự điều chỉnh, thay đổi. Điều này đã khiến cho pháp luật về SHTT nói chung và pháp luật về góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT nói riêng đã khơng cịn phù hợp với tình hình thực tế hiện nay.

Thứ ba, do nhận thức chưa đầy đủ và ý thức trách nhiệm của các bên liên quan. Hiện nay, nhiều cơ quan có thẩm quyền ban hành các văn bản liên quan đến việc góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT nhưng lại không hiểu một cách đầy đủ và sâu sắc về loại tài sản này. Bên cạnh đó, việc xây dựng các văn bản pháp luật cũng thiếu sự tham khảo ý kiến của các bộ ngành có liên quan và các chuyên gia trong lĩnh vực này. Mặt khác, nhận thức hạn chế của các chủ thể về loại tài sản góp vớn là quyền SHTT cũng là nguyên nhân khiến cho việc thực hiện pháp ḷt về góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT không đạt hiệu quả như mong muốn và dễ tiềm ẩn các rủi ro pháp lý.

KẾT LUẬN CHƯƠNG 3

1. Pháp luật Việt Nam đã chứa đựng các quy phạm điều chỉnh chung cho hoạt động góp vớn thành lập công ty bằng quyền SHTT bao gồm hình thức góp vớn, đới tượng góp vớn, chủ thể góp vớn, thỏa tḥn góp vớn, định giá quyền SHTT góp vớn và chuyển quyền sở hữu tài sản góp vớn. Tuy nhiên, các quy định điều chỉnh riêng đới với góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT cịn hết sức khiêm tớn. Ḷt Doanh nghiệp 2020 đã được Quốc Hội thơng qua và có hiệu lực từ ngày 1/1/2021 dù đã có những thay đổi nhất định và cũng có những quy định cụ thể, chi tiết hơn so với Luật Doanh nghiệp 2014, tuy nhiên, về cơ bản, các nội dung liên quan đến hoạt động góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT khơng có nhiều thay đổi. Chủ yếu, hoạt động góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT chủ yếu dựa trên các quy định diều chỉnh chung về hoạt động góp vớn. Trong khi đó, Luật SHTT cũng thiếu vắng các quy định về khai thác thương mại quyền SHTT dưới khía cạnh góp vớn. Vì vậy, có thể nhận thấy rằng, việc góp vớn thành lập cơng ty bằng

này. Khơng những vậy, pháp ḷt về góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT cịn thể hiện tính thiếu thớng nhất, đồng bộ. Nhiều quy định trong các văn bản do các cơ quan có thẩm quyền khác nhau ban hành có sự chồng chéo, mâu thuẫn, gây khó khăn cho các chủ thể trong quá trình thực hiện pháp luật.

2. Thực tiễn thực hiện cho thấy, hoạt động góp vớn thành lập cơng tybằng quyền SHTT dù đã có nhiều điểm tích cực, tuy nhiên, vẫn khơng gặp ít bằng quyền SHTT dù đã có nhiều điểm tích cực, tuy nhiên, vẫn khơng gặp ít khó khăn trên thực tế khi áp dụng các quy định của pháp luật. Các cá nhân, tổ chức, các cơ quan quản lý nhà nước vẫn còn hết sức lúng túng khi gặp các vấn đề phát sinh từ việc góp vớn thành lập cơng ty bằng quyền SHTT. Đây là những căn cứ thực tiễn để tìm những giải pháp phù hợp hoàn thiện pháp luật về vấn đề này

Chương 4