b) Quy định về thị trường địa lý liờn quan
2.1.2. Quy định về xỏc định thị phần
Như đó phõn tớch ở trờn, thị phần là sự biểu hiện vị trớ của doanh nghiệp trờn thị trường liờn quan. Thụng qua thị phần, người ta cú thể nhận biết được sức mạnh, năng lực cạnh tranh của doanh nghiệp trờn thị trường.
Trong phạm vi Luật cạnh tranh, thị phần là căn cứ dựng để xỏc định giới hạn một thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm; vị trớ thống lĩnh thị trường; tập trung kinh tế. Trong từng hành vi hạn chế cạnh tranh khỏc nhau, Luật cạnh tranh đưa ra cỏc tỉ lệ khỏc nhau về thị phần, thị phần kết hợp.
Theo quy định tại khoản 5 Điều 3 Luật cạnh tranh
Thị phần của doanh nghiệp đối với một loại hàng húa, dịch vụ nhất định là tỷ lệ phần trăm giữa doanh thu bỏn ra của doanh nghiệp này với tổng doanh thu của tất cả cỏc doanh nghiệp kinh doanh loại hàng húa, dịch vụ đú trờn thị trường liờn quan hoặc tỷ lệ phần trăm giữa doanh số mua vào của doanh nghiệp này với tổng doanh số mua vào của tất cả cỏc doanh nghiệp kinh doanh loại hàng húa, dịch vụ đú trờn thị trường liờn quan theo thỏng, quý, năm [21].
Trong đú, doanh thu, doanh số mua vào để xỏc định thị phần của doanh nghiệp được xỏc định theo quy định của phỏp luật về thuế, chuẩn mực kế toỏn Việt Nam. Trong trường hợp xỏc định thị phần của nhúm doanh nghiệp liờn kết trực tiếp về tổ chức và tài chớnh được tớnh bằng tổng doanh thu, doanh số mua vào đối với loại hàng húa, dịch vụ đú của từng doanh nghiệp thành viờn và đơn vị sự nghiệp hoạt động theo phõn cấp của cơ quan điều hành chung và khụng bao gồm doanh thu từ việc bỏn hàng húa, cung ứng dịch vụ giữa cơ quan điều hành chung với doanh nghiệp thành viờn, đơn vị sự nghiệp hoạt động theo phõn cấp.
Phỏp luật cạnh tranh cũng quy định cỏch xỏc định thị phần của doanh nghiệp đối với một số lĩnh vực đặc biệt [3, Điều 10].
Đối với doanh nghiệp bảo hiểm, Doanh thu để xỏc định thị phần của doanh nghiệp bảo hiểm được tớnh bằng tổng phớ bảo hiểm, phớ tỏi bảo hiểm đó nhận của năm tài chớnh. Trong trường hợp doanh nghiệp bảo hiểm mới thành lập và cú hoạt động kinh doanh chưa đủ năm tài chớnh, doanh thu để xỏc định thị phần của doanh nghiệp bảo hiểm được tớnh bằng tổng phớ bảo hiểm, phớ tỏi
bảo hiểm đó nhận theo thỏng, quý kể từ thời điểm doanh nghiệp bảo hiểm hoạt động đến thời điểm xỏc định thị phần.
Đối với cỏc tổ chức tớn dụng, Nghị định 116/2005/NĐ-CP quy định, doanh thu để xỏc định thị phần của tổ chức tớn dụng được tớnh bằng tổng cỏc khoản: Thu nhập tiền lói; Thu nhập phớ từ hoạt động dịch vụ; Thu nhập từ hoạt động kinh doanh ngoại hối; Thu nhập từ lói gúp vốn, mua cổ phần; Thu nhập từ hoạt động kinh doanh khỏc; Thu nhập khỏc.
Thị phần là một trong những căn cứ để xỏc định vị trớ của doanh nghiệp trờn thị trường, do vậy, khi xỏc định hành vi hạn chế cạnh tranh, việc xỏc định thị phần, thị phần kết hợp của cỏc doanh nghiệp là vấn đề khụng thể thiếu. phỏp luật cạnh tranh đó đưa ra cỏc quy định cụ thể về thị phần, thị phần kết hợp để xỏc định từng hành vi hạn chế cạnh tranh chịu sự can thiệp hay khụng chịu sự can thiệp của phỏp luật.
Đối với thỏa thuận hạn chế cạnh tranh:
Cũng như phỏp luật cỏc quốc gia trờn thế giới, khi quy định về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, Luật cạnh tranh quy định cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm tuyệt đối và cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh chỉ bị cấm khi cỏc doanh nghiệp thỏa thuận đạt tỉ lệ thị phần kết hợp nhất định.
Những hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm tuyệt đối là những hành vi quy định tại khoản 6, 7, 8 điều 8 Luật cạnh tranh. Đõy là những thỏa thuận luụn hàm chứa tớnh chất hạn chế cạnh tranh mà khụng cú bất cứ một cơ sở nào để cú thể biện hộ về hiệu quả của chỳng đối với thị trường. Núi cỏch khỏc, ba loại thỏa thuận này là những thỏa thuận luụn mang bản chất hạn chế cạnh tranh nờn chỉ cần cú đủ căn cứ để kết luận cỏc doanh nghiệp đó thiết lập nờn một trong ba thỏa thuận trờn là cú thể kết luận đó cú hành vi vi phạm phỏp luật cạnh tranh cho dự mục đớch phản cạnh tranh chưa được thực hiện trong thực tế.
Bờn cạnh cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm tuyệt đối là cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh chỉ bị cấm khi đạt tỉ lệ thị phần nhất định. Với
quan niệm, thị phần là cơ sở để xỏc định khả năng chi phối của doanh nghiệp đối với thị trường. Luật cạnh tranh cho rằng mức thị phần trờn thị trường liờn quan từ 30% trở lờn đó cú thể trao cho doanh nghiệp sức mạnh thị trường, là khả năng tỏc động đến giỏ cả thị trường của một loại hàng húa hoặc dịch vụ mà họ bỏn hoặc mua. Quyền lực thị trường sẽ trao cho doanh nghiệp khả năng tỏc động đến những yếu tố của thị trường theo hướng cú lợi cho mỡnh. Những doanh nghiệp, nhúm doanh nghiệp cho dự liờn kết mà vẫn khụng thể cú được mức thị phần thống lĩnh sẽ khụng bị coi là cú sức mạnh thị trường. Do vậy, những hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trong điều kiện bỡnh thường sẽ khụng bị cấm, nhưng khi thị phần kết hợp giữa cỏc nhúm doanh nghiệp đú đạt từ 30% trở lờn sẽ bị phỏp luật cạnh tranh can thiệp.
Theo quy định tại khoản 2 Điều 9 Luật cạnh tranh, cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm khi cỏc bờn tham gia thỏa thuận cú thị phần kết hợp từ 30% trở lờn là:
1. Thỏa thuận ấn định giỏ hàng húa, dịch vụ một cỏch trực tiếp hoặc giỏn tiếp; 2. Thỏa thuận phõn chia thị trường tiờu thụ, nguồn cung cấp hàng húa, cung ứng dịch vụ; 3. Thỏa thuận hạn chế hoặc kiểm soỏt số lượng, khối lượng sản xuất, mua, bỏn hàng húa, dịch vụ; 4. Thỏa thuận hạn chế phỏt triển kỹ thuật, cụng nghệ, hạn chế đầu tư; 5. Thỏa thuận ỏp đặt cho doanh nghiệp khỏc điều kiện ký kết hợp đồng mua, bỏn hàng húa, dịch vụ hoặc buộc doanh nghiệp khỏc chấp nhận cỏc nghĩa vụ khụng liờn quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng [21].
Cỏc nhà làm luật cho rằng cỏc doanh nghiệp cú tỉ lệ thị phần kết hợp từ 30% trở lờn đó tạo ra được sức mạnh thị trường, cũn nhúm doanh nghiệp cú thị phần kết hợp trờn thị trường liờn quan dưới 30% chưa cú khả năng tỏc động đến thị trường. Sở dĩ như vậy là vỡ: thứ nhất, nhúm doanh nghiệp này
hàng vẫn chưa bị tước đoạt, thỏa thuận của nhúm này vẫn chưa cú khả năng hạn chế cạnh tranh; thứ hai: những doanh nghiệp tham gia thỏa thuận mà cú
thị phần dưới 30% thường là doanh nghiệp vừa và nhỏ, nờn sự kết hợp này cú ý nghĩa cho đối tượng này trong hoạt động sản xuất, kinh doanh.
Cú thể thấy, tỉ lệ thị phần kết hợp làm căn cứ để cấm cỏc thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thấp hơn tỉ lệ thị phần để xỏc định vị trớ thống lĩnh thị trường hay tập trung kinh tế được xem xột dưới đõy; và nếu như khi xỏc định thị phần kết hợp của hành vi lạm dụng vị trớ thống lĩnh thị trường, tập trung kinh tế, Luật cạnh tranh cú giới hạn về số lượng doanh nghiệp cho từng mức thị phần cụ thể thỡ khi quy định về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, Luật cạnh tranh quy định một mức chung là 30% trở lờn.
Kinh nghiệm của cỏc nước cú trong quy định về vấn đề này cũng cú những nột tương tự phỏp luật Việt Nam. Bộ luật Thương mại Phỏp quy định:
Cỏc dạng thỏa thuận minh bạch hoặc thỏa thuận ngầm, mặc dự do một cụng ty cú trụ sở đặt ngoài lónh thổ Phỏp thuộc một tập đoàn thực hiện qua khõu trung gian một cỏch trực tiếp hoặc giỏn tiếp mà cú nội dung hoặc cú thể gõy hậu quả ngăn cản, hạn chế hoặc làm sai lệch quy Luật cạnh tranh trờn thị trường, thỡ đều bị cấm [2, Điều L420-3].
Cũn phỏp luật cạnh tranh của Liờn Minh Chõu Âu quy định:
Mọi thỏa thuận giữa cỏc doanh nghiệp, mọi quyết định liờn kết giữa cỏc doanh nghiệp và mọi loại thỏa thuận khỏc cú khả năng điều chỉnh quan hệ thương mại giữa cỏc quốc gia thành viờn và cú đối tượng hoặc hệ quả ngăn cản, hạn chế hoặc làm sai lệch quy Luật cạnh tranh trờn thị trường chung của liờn minh, thỡ đều bị cấm
[10, Điều 81].
Về nguyờn tắc, những thỏa thuận hạn chế cạnh tranh nờu trờn sẽ bị phỏp luật xử lý. Tuy nhiờn, Luật cạnh tranh của Liờn minh chõu Âu cũng đề
ra một số ngoại lệ đối với những thỏa thuận cú mức độ quan trọng khụng đỏng kể, theo lý thuyết "mún tiền nhỏ", theo đú, cỏc doanh nghiệp tham gia thỏa thuận cú thị phần kế hợp khụng vượt quỏ ngưỡng sau: 10% thị trường đối với thỏa thuận ngang; 15% thị trường đối với thỏa thuận dọc [13, tr. 160].
Như vậy, cú thể thấy, thị phần kết hợp là một trong những căn cứ quan trọng để phỏp luật Việt Nam cũng như phỏp luật cỏc quốc gia trờn thế giới làm căn cứ để xỏc định một hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh cú chịu sự can thiệp của phỏp luật, của cơ quan nhà nước cú thẩm quyền hay khụng.
Cũng qua kinh nghiệm của Luật cạnh tranh chõu Âu, cú thể thấy, khi quy định về thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, Luật cạnh tranh Việt Nam chưa đề cập đến thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều dọc, do vậy, cũng khụng cú cỏc quy định về thị phần trong thỏa thuận theo chiều dọc.
Đối với hành vi lạm dụng vị trớ thống lĩnh thị trường, lạm dụng vị trớ độc quyền.
Luật cạnh tranh Việt Nam cũng như Luật cạnh tranh của nhiều quốc gia trờn thế giới đó khụng đưa ra khỏi niệm thế nào là vị trớ thống lĩnh thị trường. Theo quy định tại Điều 11 Luật cạnh tranh:
1. Doanh nghiệp được coi là cú vị trớ thống lĩnh thị trường nếu cú thị phần từ 30% trở lờn trờn thị trường liờn quan hoặc cú khả năng gõy hạn chế cạnh tranh một cỏch đỏng kể.
2. Nhúm doanh nghiệp được coi là cú vị trớ thống lĩnh thị trường nếu cựng hành động nhằm gõy hạn chế cạnh tranh và thuộc một trong cỏc trường hợp sau đõy:
a) Hai doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 50% trở lờn trờn thị trường liờn quan;
b) Ba doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 65% trở lờn trờn thị trường liờn quan;
c) Bốn doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 75% trở lờn trờn thị trường liờn quan [21].
Với cỏch quy định này, dấu hiệu chớnh và chủ yếu để xỏc định một doanh nghiệp, nhúm doanh nghiệp cú vị trớ thống lĩnh trờn thị trường là căn cứ vào thị phần, tổng thị phần (hay thị phần kết hợp) của doanh nghiệp, nhúm doanh nghiệp đú trờn thị trường liờn quan. Để xem xột một doanh nghiệp cú vị trớ thống lĩnh hay khụng phải xem xột thị trường liờn quan và thị phần, thị phần kết hợp.
Luật cạnh tranh đương nhiờn cho rằng những doanh nghiệp cú thị phần từ 30% trờn thị trường trở lờn là doanh nghiệp cú vị trớ thống lĩnh thị trường. Cỏc nhà làm luật cho rằng, những doanh nghiệp nắm giữ từ 30% thị phần trở lờn cú khả năng tỏc động đến cung và cầu của thị trường nờn phỏp luật cạnh tranh của cỏc nước cũng sử dụng thị phần làm căn cứ cơ bản để xỏc định quyền lực thị trường của doanh nghiệp. Đõy là cỏch thức được phỏp luật cỏc quốc gia lựa chọn. Tuy nhiờn, chỉ cú sự khỏc nhau đú là tỉ lệ thị phần mà thụi. Vớ dụ: ở Vương quốc Anh, một doanh nghiệp được xem là cú vị trớ thống lĩnh khi mua hoặc bỏn 25% trở lờn của một loại hàng húa, dịch vụ trong nước hoặc trờn một khu vực nhất định. Trong khi đú, luật của Mụng Cổ và Ucraina cho rằng vị trớ thống lĩnh của một hoặc một nhúm cụng ty chỉ xuất hiện khi chỳng chiếm trờn 50% mức cung ứng một loại sản phẩm nào đú; phỏp luật của Liờn bang Nga đưa ra mức thị phần của doanh nghiệp thống lĩnh là 65%. Cũn trong Liờn minh Chõu Âu, Tũa ỏn cụng lý chõu Âu cho rằng: "trừ trường
hợp đặc biệt, bản thõn việc năm giữ một thị phần đặc biệt lớn đó là bằng chứng về sự tồn tại của một vị trớ thống lĩnh". Trong vụ việc mà tũa ỏn đó ra
bản ỏn này, thị phần của doanh nghiệp liờn quan là 50% [4, tr. 235].
Như vậy, phỏp luật Việt Nam đó sử dụng phương phỏp định lượng (ấn định mức thị phần cụ thể) để xỏc định vị trớ thống lĩnh thị trường. Do đú, chỉ cần xỏc định doanh nghiệp bị điều tra cú thị phần bằng hoặc vượt ngưỡng quy định là kết luận cú vị trớ thống lĩnh thị trường mà khụng cần chứng minh doanh nghiệp đú cú khả năng kiểm soỏt thị trường trờn thực tế hay khụng. Với
cỏch tiếp cận này, phỏp luật khụng cần đưa ra khỏi niệm mang tớnh học thuật mà chỉ quy định căn cứ phỏp lý để xỏc định về vị trớ thống lĩnh. Do đú, cú thể dễ dàng kết luận một doanh nghiệp đang thống lĩnh thị trường nếu đó xỏc định được thị trường liờn quan và thị phần của doanh nghiệp đú.
Bờn cạnh việc quy định vị trớ thống lĩnh của một doanh nghiệp, Luật cạnh tranh cũng quy định vị trớ thống lĩnh thị trường của một nhúm doanh nghiệp. Như đó dẫn ở trờn, vị trớ thống lĩnh thị trường của một nhúm doanh nghiệp được căn cứ vào thị phần kết hợp của nhúm doanh nghiệp đú. Tiờu chớ để xỏc định nhúm doanh nghiệp đú là cỏc doanh nghiệp đú cựng thực hiện một hành vi hạn chế cạnh tranh. Khi cỏc doanh nghiệp cựng thực hiện một hành vi hạn chế cạnh tranh, nhúm doanh nghiệp đú sẽ bị coi là cú vị trớ thống lĩnh thị trường nếu:
a) Hai doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 50% trở lờn trờn thị trường liờn quan;
b) Ba doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 65% trở lờn trờn thị trường liờn quan;
c) Bốn doanh nghiệp cú tổng thị phần từ 75% trở lờn trờn thị trường liờn quan [21].
Với quy định cú thể thấy sự liờn hệ với quy định trong thỏa thuận hạn chế cạnh tranh. Nếu cỏc doanh nghiệp thỏa món tiờu chớ về thị phần, cựng thực hiện hành vi hạn chế cạnh tranh được quy định điều 13 Luật cạnh tranh nhưng khụng chứng minh được cú sự thỏa thuận giữa cỏc doanh nghiệp, thỡ cơ quan cú thẩm quyền cú thể xem xột cỏc doanh nghiệp này ở hành vi lạm dụng vị trớ thống lĩnh thị trường.
Với tỉ lệ thị phần của cỏc doanh nghiệp cú vị trớ thống lĩnh thị trường cú thể thể thấy cao hơn rất nhiều doanh nghiệp thực hiện hành vi thỏa thuận hạn chế cạnh tranh, và số lượng thành viờn tham gia thỏa thuận khụng phải là tiờu chớ để xem xột. Cũn đối với vị trớ thống lĩnh thị trường, tiờu chớ về số
lượng doanh nghiệp thực hiện hành vi hạn chế cạnh tranh sẽ tương ứng với từng mức thị phần nhất định.
Đối với tập trung kinh tế
Như đó phõn tớch ở trờn, tập trung kinh tế được coi là con đường ngắn nhất để giải quyết nhu cầu tập trung cỏc nguồn lực thị trường của cỏc nhà kinh doanh nhằm nõng cao năng lực kinh doanh và năng lực cạnh tranh. Phỏp luật Việt Nam cũng như phỏp luật cỏc quốc gia trờn thế giới quy định, việc tập trung kinh tế bị coi là một hành vi hạn chế cạnh tranh, một hành vi bị cấm khi nú thuộc vào những trường hợp nhất định. Phỏp luật cỏc quốc gia đều sử dụng thị phần, thị phần kết hợp của cỏc doanh nghiệp tập trung kinh tế để làm căn cứ xỏc định.
Điều 16 Luật cạnh tranh quy định:
Tập trung kinh tế là hành vi của doanh nghiệp bao gồm: