THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM
2.7.4. Thủ tục mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước
nghiệp 100% vốn Nhà nước
Để thực hiện mua cổ phần trong các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước, nhà đầu tư nước ngoài phải mở tài khoản tiền gửi tại một tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán theo quy định của pháp luật Việt Nam về ngoại hối [10]. Các doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thực hiện cổ phần hóa xây dựng phương án bán cổ phần, tổ chức thực hiện phương án cổ phần hóa và hoàn tất việc chuyển doanh nghiệp thành công ty cổ phần.
2.7.4.1. Xây dựng phương án cổ phần hóa
Căn cứ vào kế hoạch cổ phần hóa trong Đề án tổng thể sắp xếp doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt, cơ quan có thẩm quyền quyết định cổ phần hóa quyết định thành lập Ban Chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp và kế hoạch, lộ trình triển khai công tác cổ phần hóa. Trưởng Ban Chỉ đạo lựa chọn và ra quyết định thành lập Tổ giúp việc cổ phần hóa trong thời gian 5 ngày làm việc, kể từ ngày có quyết định thành lập Ban Chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp. Ban Chỉ đạo cổ phần hóa doanh nghiệp chỉ đạo Tổ giúp việc phối hợp cùng với doanh nghiệp chuẩn bị hồ sơ, tài liệu liên quan được quy định tại Mục 2 Bước 1 Phụ lục quy trình chuyển
doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước thành công ty cổ phần (ban hành kèm theo Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 của Chính phủ)
Căn cứ quy định hiện hành và tình hình thực tế của doanh nghiệp, Ban Chỉ đạo xem xét quyết định thuê tổ chức tư vấn hoặc giao cho Tổ giúp việc và doanh nghiệp lập phương án cổ phần hóa với các nội dung chính sau:
Một là, thực trạng của công ty ở thời điểm xác định giá trị doanh nghiệp; Kết
quả xác định giá trị doanh nghiệp và những vấn đề cần tiếp tục xử lý.
Hai là, hình thức cổ phần hóa và vốn điều lệ theo yêu cầu hoạt động sản xuất
kinh doanh của công ty cổ phần.
Ba là, cơ cấu vốn điều lệ, giá khởi điểm và phương thức phát hành cổ phiếu theo
quy định.
Bốn là, dự thảo Điều lệ tổ chức và hoạt động của công ty cổ phần theo các quy
định của Luật Doanh nghiệp và các văn bản pháp luật hiện hành.
Năm là, phương án sắp xếp lại lao động.
Sáu là, phương án hoạt động sản xuất kinh doanh trong 3 - 5 năm tiếp theo. Bảy là. phương án sử dụng đất đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt.
Ban Chỉ đạo cổ phần hóa chỉ đạo Tổ giúp việc cùng với doanh nghiệp phối hợp với tổ chức tư vấn (nếu có) tổ chức công khai Phương án cổ phần hóa và gửi tới từng bộ phận trong công ty để nghiên cứu trước khi tổ chức Đại hội công nhân viên chức (bất thường). Sau Hội nghị công nhân viên chức, Tổ giúp việc, doanh nghiệp phối hợp với tổ chức tư vấn (nếu có) hoàn thiện Phương án cổ phần hóa để trình cơ quan có thẩm quyền phê duyệt. Ban Chỉ đạo thẩm định phương án cổ phần hóa báo cáo cơ quan có thẩm quyền phê duyệt phương án cổ phần hóa phê duyệt. Cơ quan có thẩm quyền quy định tại Điều 49 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 sẽ phê duyệt và ra quyết định phê duyệt phương án bán cổ phần.
2.7.4.2. Tổ chức thực hiện phương án cổ phần hóa
Doanh nghiệp phải hoàn thành việc bán cổ phần (kể cả bán cổ phần theo phương
thức bảo lãnh phát hành và bán thoả thuận trực tiếp) trong thời hạn 03 tháng, kể từ ngày
phần lần đầu, cơ quan quyết định cổ phần hóa xác định phương thức bán cổ phần phù hợp theo quy định tại Điều 5 Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 như phương thức đấu giá công khai, bảo lãnh phát hành, thoả thuận trực tiếp.
Phương thức đấu giá được áp dụng trong trường hợp bán đấu giá ra công chúng
mà không có sự phân biệt nhà đầu tư tổ chức, nhà đầu tư cá nhân, nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài. Nếu khối lượng cổ phần bán ra dưới 10 tỷ đồng thì đấu giá tại các tổ chức tài chính trung gian hoặc tại doanh nghiệp (nếu không có tổ chức tài
chính trung gian nhận bán đấu giá cổ phần); Nếu khối lượng cổ phần bán ra từ 10 tỷ
đồng trở lên thì đấu giá tại Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán. Trường hợp doanh nghiệp cổ phần hóa có khối lượng cổ phần bán ra dưới 10 tỷ đồng có nhu cầu thực hiện bán đấu giá tại Sở Giao dịch chứng khoán, Trung tâm Giao dịch chứng khoán thì do cơ quan quyết định cổ phần hóa quyết định.
Phương thức bảo lãnh phát hành được áp dụng trong các trường hợp bán cổ
phần lần đầu cho một số lượng nhà đầu tư nhất định theo những điều kiện cam kết nhất định sau khi đã tổ chức bán đấu giá công khai.
Phương thức thoả thuận trực tiếp được áp dụng trong trường hợp sau: Bán cho
nhà đầu tư chiến lược sau khi đấu giá ra công chúng; Bán cho các nhà đầu tư đã tham dự đấu giá có nhu cầu mua tiếp số lượng cổ phần do các nhà đầu tư từ chối mua.
Trên cơ sở kết quả đấu giá công khai hoặc kết quả bán cổ phần cho nhà đầu tư chiến lược, Ban Chỉ đạo cổ phần hóa chỉ đạo doanh nghiệp bán cổ phần ưu đãi cho người lao động và tổ chức công đoàn tại doanh nghiệp (nếu có) theo phương án đã duyệt. Căn cứ vào kết quả tổng hợp bán cổ phần cho các đối tượng theo quy định trong phương án cổ phần hóa, Ban Chỉ đạo cổ phần hóa chỉ đạo doanh nghiệp chuyển tiền thu từ cổ phần hóa về Quỹ theo quy định. Ban Chỉ đạo cổ phần hóa báo cáo cơ quan có thẩm quyền quyết định cử người làm đại diện phần vốn tại các doanh nghiệp cổ phần hóa có vốn nhà nước tiếp tục tham gia trong công ty cổ phần và chịu trách nhiệm thực hiện quyền và nghĩa vụ của đại diện chủ sở hữu phần vốn nhà nước theo quy định của pháp luật.
2.7.4.3. Hoàn tất việc chuyển doanh nghiệp thành công ty cổ phần
Trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc bán cổ phần, doanh nghiệp phải tổ chức Đại hội đồng cổ đông lần đầu để chuyển doanh nghiệp cổ phần hóa thành công ty cổ phần và đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật.
Căn cứ vào kết quả Đại hội đồng cổ đông lần thứ nhất, Hội đồng quản trị công ty cổ phần thực hiện đăng ký doanh nghiệp theo quy định. Hồ sơ đăng ký kinh doanh phải bao gồm cả quyết định chuyển thành công ty cổ phần của cơ quan quyết định cổ phần hóa; quyết định cử người đại diện phần vốn nhà nước tại công ty cổ phần của cơ quan có thẩm quyền (nếu có) và Điều lệ công ty cổ phần có chữ ký của người đại diện theo pháp luật của Công ty cổ phần.
Doanh nghiệp phải tổ chức quyết toán trong thời gian 30 ngày làm việc kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp lần đầu, thực hiện bàn giao giữa doanh nghiệp và công ty cổ phần đồng thời tổ chức ra mắt công ty cổ phần và thực hiện bố cáo trên phương tiện thông tin đại chúng theo quy định.
Như vậy, Nghị định số 59/2011/NĐ-CP ngày 18/07/2011 quy định khá đầy đủ về các bước tiến hành cổ phần hóa doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước nhưng lại thiếu các quy định về những thủ tục cần thiết mà nhà đầu tư nước ngoài phải thực hiện để tiến hành mua cổ phần trong doanh nghiệp 100% vốn Nhà nước như hồ sơ nhà đầu tư nước ngoài cần nộp cho doanh nghiệp…