THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT GÓP VỐN, MUA CỔ PHẦN CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI TRONG CÁC DOANH NGHIỆP VIỆT NAM
2.8. Tài khoản góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tƣ nƣớc ngoà
Điều 6 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, Điều 5 Thông tư số 131/2010/TT-BTC ngày 06/09/2010 quy định “tài khoản vốn đầu tư” là một trong những điều kiện để nhà đầu tư nước ngoài góp vốn, mua cổ phần (áp dụng đối với nhà
đầu tư nước ngoài không tham gia thị trường chứng khoán Việt Nam).
Đối với nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức: “Có tài khoản vốn đầu tư mở tại ngân
hàng thương mại tại Việt Nam. Mọi hoạt động mua, bán cổ phần, chuyển nhượng vốn góp, thu và sử dụng cổ tức, lợi nhuận được chia, chuyển tiền ra nước ngoài và các hoạt động khác liên quan đến đầu tư vào doanh nghiệp Việt Nam đều thông qua tài khoản này”;
Đối với nhà đầu tư nước ngoài là cá nhân: “Có tài khoản cá nhân mở tại ngân
hàng thương mại tại Việt Nam. Mọi hoạt động mua, bán cổ phần, chuyển nhượng vốn góp, thu và sử dụng cổ tức, lợi nhuận được chia, chuyển tiền ra nước ngoài và các hoạt động khác có liên quan đến đầu tư vào doanh nghiệp Việt Nam đều thông qua tài khoản này”.
Theo Điều 6 Chương 2, Mục I Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 hướng dẫn về quản lý ngoại hối đối với việc góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài trong các doanh nghiệp Việt Nam thì “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”được sử dụng thay cho“tài khoản vốn đầu tư”: “Để thực hiện việc góp vốn, mua cổ phần trong
các doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài phải mở một tài khoản “Góp vốn, mua cổ phần bằng đồng Việt Nam” (sau đây gọi tắt là “Tài khoản Góp vốn, mua cổ phần”) tại một Ngân hàng thương mại hoạt động tại Việt Nam.” Trong vòng 02 ngày
kể từ khi mở tài khoản vốn đầu tư, nhà đầu tư phải thực hiện đăng ký tài khoản với Vụ Quản lý ngoại hối của Ngân hàng Nhà nước.
Trong lĩnh vực ngân hàng, theo Mục 7.2 Thông tư số 07/2007/TT-NHNN ngày 29/11/2007 thì trong thời gian 30 ngày làm việc kể từ ngày Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Việt Nam có văn bản chấp thuận việc nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần tại ngân hàng thương mại Việt Nam, nhà đầu tư nước ngoài phải chuyển đủ số tiền đã đăng ký mua cổ phần vào “tài khoản đầu tư gián tiếp” bằng đồng Việt Nam tại một tổ chức cung ứng dịch vụ thanh toán đang hoạt động trên lãnh thổ Việt Nam.
Đối với đầu tư gián tiếp, theo Điều 14 Nghị định số 160/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh ngoại hối thì nhà đầu tư nước ngoài phải mở “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp” tại tổ chức tín dụng được phép để thực hiện đầu tư gián tiếp tại Việt Nam. Quyết định số 121/2008/QĐ-BTC ngày 02/12/2008 cũng quy định: “Mỗi nhà đầu tư nước ngoài được mở một Tài khoản Vốn đầu tư gián tiếp bằng đồng Việt Nam tại một (01) ngân hàng lưu ký được phép kinh doanh ngoại hối để thực hiện hoạt động đầu tư gián tiếp tại Việt Nam”.
Thực tế, một số nhà đầu tư nước ngoài sử dụng tài khoản ký quỹ cho giao dịch chứng khoán hoặc sử dụng tài khoản giao dịch vãng lai để góp vốn, mua cổ phần tại các doanh nghiệp Việt Nam chưa niêm yết. Các nhà đầu tư không bị gặp trở ngại đối với việc chuyển tiền để thực hiện giao dịch này và còn được tư vấn từ các ngân hàng thương mại Việt Nam. Tuy nhiên, các giao dịch này dễ bị vô hiệu hoặc không được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận khi nhà đầu tư nước ngoài thu hồi lợi nhuận để chuyển về nước.
Việc mở tài khoản đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài trong trường hợp góp vốn, mua cổ phần tại các doanh nghiệp Việt Nam có một số bất cập như sau:
Bất cập thứ nhất, quy định về “tài khoản vốn đầu tư” mâu thuẫn với quy định khác
Theo Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/06/2009, nhà đầu tư nước ngoài không phải đăng ký “tài khoản vốn đầu tư” với Ngân hàng Nhà nước, trong khi đó, Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 lại yêu cầu phải đăng ký. Điều này gây sự khó hiểu cho nhà đầu tư.
Giữa các cơ quan có cách hiểu khác nhau về cùng một nội dung dẫn đến đưa ra nhiều khái niệm rất khác nhau về “tài khoản vốn đầu tư”, “tài khoản góp vốn, mua cổ phần”, “tài khoản đầu tư gián tiếp”, “tài khoản vốn đầu tư gián tiếp”… Vấn đề này gây không ít khó khăn cho những nhà đầu tư nước ngoài “góp vốn, mua cổ phần trong doanh nghiệp Việt Nam”. Vì vậy, giữa các cơ quan cần phải có cách hiểu thống nhất về cùng một nội dung, tránh tình trạng chồng chéo và không thống nhất như sự việc nêu trên.
Bất cập thứ hai, quy định về “tài khoản vốn đầu tư” làm giới hạn khả năng đầu tư theo phương thức trừ nợ
Hiện nay, các doanh nghiệp Việt Nam đang mắc nợ doanh nghiệp nước ngoài cũng khá nhiều. Với việc quy định nhà đầu tư nước ngoài phải mở tài khoản vốn đầu tư đã buộc doanh nghiệp Việt Nam không trả nợ được bằng cổ phiếu mà phải trả nợ bằng tiền mặt. Mặt khác, Ngân hàng Nhà nước hiện nay chưa cho phép các nhà đầu tư nước ngoài được chuyển đổi khoản vay của mình đối với các doanh nghiệp Việt Nam thành khoản vốn đầu tư. Vấn đề này đã làm khả năng huy động vốn, tái cơ cấu vốn của các doanh nghiệp Việt Nam theo phương thức chuyển đổi khoản vay bị hạn chế và đồng thời cũng mâu thuẫn với quy định cho phép doanh nghiệp được phát hành trái phiếu chuyển đổi và các hình thức góp vốn khác được quy định tại Luật Đầu tư năm 2005 và Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/09/2006.
Bất cập thứ ba, thủ tục mở “tài khoản vốn đầu tư” phức tạp
Nhiều nhà đầu tư cho rằng: thủ tục đăng ký mở tài khoản đầu tư thông qua hình thức góp vốn, mua cổ phần của nhà đầu tư nước ngoài hiện là phức tạp. Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 đã yêu cầu nhà đầu tư nước ngoài phải nộp bản sao đã được hợp pháp hóa lãnh sự của các giấy tờ pháp lý (giấy đăng ký thành lập
doanh nghiệp, điều lệ doanh nghiệp…đối với trường hợp nhà đầu tư là tổ chức). Để
hoàn thành thủ tục hợp pháp hóa lãnh sự các giấy tờ theo yêu cầu, nhà đầu tư nước ngoài thường mất gần một tháng hoặc một tháng để hoàn thiện tại nước ngoài, gửi về Việt Nam và dịch sang tiếng Việt Nam. Thủ tục này còn gây tốn kém chi phí của nhà đầu tư nước ngoài.
Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 đã tạo ra hai thủ tục đăng ký tài khoản góp vốn, mua cổ phần khác nhau của tổ chức và cá nhân được quy định tại Khoản 8.5 và 8.6 Điều 8 Thông tư này. Đối với nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức thì tổ chức đó gửi hồ sơ xin đăng ký tài khoản Góp vốn, mua cổ phần trực tiếp cho Ngân hàng Nhà nước (Vụ Quản lý Ngoại hối). Văn bản xác nhận việc đăng ký tài khoản sẽ được Ngân hàng Nhà nước gửi trực tiếp cho nhà đầu tư nước ngoài. Trường hợp này, các ngân hàng thương mại chỉ cấp Giấy chứng nhận mở tài khoản góp vốn cho nhà đầu tư là tổ chức còn nhà đầu tư phải tự mình thực hiện thủ tục với Ngân hàng nhà nước. Đối với nhà đầu tư nước ngoài là cá nhân thì cá nhân đó, hồ sơ được gửi thông qua Ngân hàng thương mại nơi mở tài khoản Góp vốn, mua cổ phần. Văn bản xác nhận việc đăng ký tài khoản sẽ được Ngân hàng Nhà nước gửi cho nhà đầu tư nước ngoài thông qua Ngân hàng thương mại. Như vậy, các Ngân hàng thương mại đã thay mặt các nhà đầu tư cá nhân để làm thủ tục với Ngân hàng Nhà nước. Thông tư số 03/2004/TT-NHNN ngày 25/05/2004 đã không quy định rõ ràng về sự khác biệt giữa thủ tục đăng ký tài khoản góp vốn, mua cổ phần của cá nhân và tổ chức nên tạo thành hai thủ tục hiện nay mà một số ngân hàng thương mại áp dụng.