5. Bố cục của luận văn
2.2.1 Bên cho thuê
Theo quy định của pháp luật Việt Nam thì bên cho thuê là công ty cho thuê tài chính có tư cách pháp nhân, được cấp giấy phép hoạt động theo quy định của pháp luật12. Đó là quy định trước đây, hiện tại Nghị định 16/2001/NĐ - CP ngày 02/05/2001 về tổ chức và hoạt động của công ty cho thuê tài chính quy định “hoạt động cho thuê tài chính trên lãnh thổ Việt Nam phải được thực hiện thông qua các công ty cho thuê tài chính được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam và tuân theo các quy định của Nghị định này”. Mặc dù có sự khác nhau về câu chữ và cách diễn đạt, nhưng nhìn chung thì theo quy định của pháp luật Việt Nam thì chủ thể được tiến hành hoạt động cho thuê tài chính chỉ có thể là công ty cho thuê tài chính đươc cấp giấy phép
12 Khoản 1 Điều 2 Nghị định 64/CP ngày 9/10/1995 ban hành quy chế tạm thời về cơ câu tổ chức và hoạt động của công ty cho thuê tài chính.
hoạt động, điều này đồng nghĩa với quy định các ngân hàng thương mại không được kinh doanh hoạt động này. Thực tế cho thấy, các ngân hàng muốn được kinh doanh hoạt động này chỉ có thể thành lập các công ty trực thuộc hoặc mua lại công ty con, công ty liên kết. Ví dụ như công ty cho thuê tài chính ngân hàng Sài Gòn trực thuộc Ngân hàng Saccombank, công ty cho thuê tài chính II Ngân hàng đầu tư và phát triển Việt Nam trực thuộc Ngân hàng Đầu tư và phát triển Việt Nam,…
Theo quy định, bên cho thuê là công ty cho thuê tài chính được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật Việt Nam, theo đó, công ty cho thuê tài chính chỉ có thể được thành lập dưới các hình thức sau:
+ Công ty cho thuê tài chính Nhà nước. + Công ty cho thuê tài chính cổ phần.
+ Công ty cho thuê tài chính trực thuộc của tổ chức tín dụng. + Công ty cho thuê tài chính liên doanh.
+ Công ty cho thuê tài chính 100% vốn nước ngoài13.
Nhưng Luật doanh nghiệp 2005 ra đời đã tiến hành cổ phần hóa các doanh nghiệp Nhà nước dưới hình thức công ty TNHH một hoặc hai thành viên hoặc công ty cổ phần. Chính vì vậy, Nghị định 95/2008 ngày 25/8/2008 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 16/2001 ngày 2/5/2001 về tổ chức và hoạt động của công ty cho thuê tài chính được ban hành đã kịp thời sửa đổi cho phù hợp với quy định trên của luật Doanh nghiệp.
Như vậy theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành, công ty cho thuê tài chính được thành lập và hoạt động tại Việt Nam dưới các hình thức sau:
+ Công ty cho thuê tài chính TNHH hai thành viên trở lên + Công ty cho thuê tài chính TNHH một thành viên + Công ty cho thuê tài chính cổ phần.
Ngoài ra, còn có:
+ Công ty cho thuê tài chính liên doanh được thành lập bằng vốn góp giữa bên Việt Nam gồm một hoặc nhiều tổ chức tín dụng, doanh nghiệp Việt Nam và bên nước ngoài gồm một hoặc nhiều tổ chức tín dụng nước ngoài, trên cơ sở hợp đồng liên doanh.
+ Công ty cho thuê tài chính 100% vốn nước ngoài được thành lập bằng vốn góp của một hoặc nhiều tổ chức tín dụng nước ngoài theo quy định của pháp luật Việt Nam.
Theo quy định, một công ty cho thuê tài chính muốn được thành lập và hoạt động tại Việt Nam thì chỉ có thể hoạt động dưới một trong các hình thức trên, và muốn đi vào hoạt động thì công ty cho thuê tài chính phải được Ngân hàng Nhà nước cấp giấy phép với điều kiện phải đủ các tiêu chuẩn sau:
Một là, có nhu cầu hoạt động cho thuê tài chính trên địa bàn xin hoạt động;
Hai là, có đủ vốn theo quy định của Chính phủ tại thời điểm xin thành lập công ty cho thuê tài chính;
Theo quy định hiện nay, mức vốn pháp định của công ty cho thuê tài chính đã được nâng lên, cụ thể như sau: mức vốn pháp định cho đến năm 2011 là 150 tỷ đồng. Ngoài ra, “Tổ chức tín dụng được cấp giấy phép thành lập và hoạt động phải có biện pháp bảo đảm có số vốn điều lệ thực góp hoặc được cấp tối thiểu tương đương mức vốn pháp định quy định tại Danh mục ban hành kèm theo, chậm nhất vào ngày 31 tháng 12 năm 2011”14.
Ba là, thành viên sáng lập là các tổ chức, cá nhân có uy tín và năng lực tài chính; là các tổ chức, cá nhân tham gia thông qua điều lệ đầu tiên của công ty cho thuê tài chính. Theo quy định này thì pháp luật không yêu cầu các thành viên sáng lập phải có trình độ chuyên môn hay có năng lực quản lý điều hành công ty hay không bởi những thành viên này có vai trò là người góp vốn, tham gia thông qua điều lệ đầu tiên, thành lập công ty cho thuê tài chính và các thành viên này cũng rất ít khi tham gia vào công tác quản lý, thường sẽ thuê Giám đốc hoặc Tổng giám đốc điều hành công ty.
Bốn là, người quản trị, điều hành có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và trình độ chuyên môn phù hợp với hoạt động của công ty cho thuê tài chính và quy định của Ngân hàng Nhà nước;
Yêu cầu đầu tiên đặt ra đối với những người đứng đầu một công ty cho thuê tài chính là phải có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, không bị hạn chế năng lực hành vi, sau đó mới là chuyên môn. Theo quy định, Hội đồng quản trị (đối với công ty cho thuê tài chính cổ phần), Hội đồng thành viên (đối với công ty cho thuê tài chính TNHH hai
14 Khoản 1 Điều 1 Nghị định 10/2011/NĐ – CP ngày 26/1/2011 Về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 141/2006/NĐ-CP ngày 22/11/2006 về ban hành Danh mục mức vốn pháp định của các tổ chức tín dụng
thành viên trở lên hoặc công ty TNHH một thành viên là tổ chức), hoặc Chủ tịch công ty (đối với công ty cho thuê tài chính TNHH một thành viên là cá nhân) có chức năng quản trị công ty cho thuê tài chính, có toàn quyền nhân danh công ty cho thuê tài chính để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty cho thuê tài chính, trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông (đối với công ty cho thuê tài chính cổ phần) hoặc chủ sở hữu (đối với công ty cho thuê tài chính TNHH một thành viên) hoặc thành viên góp vốn (đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên). Thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên phải là những người không thuộc đối tượng quy định tại khoản 1 Điều 33 Luật các Tổ chức tín dụng 2010, có đạo đức nghề nghiệp, là cá nhân sở hữu hoặc người được ủy quyền đại diện sở hữu ít nhất 5% vốn điều lệ của tổ chức tín dụng (trừ trường hợp là thành viên Hội đồng thành viên, thành viên độc lập của Hội đồng quản trị) hoặc có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm nghề nghiệp15. Là những người quản trị công ty cho thuê tài chính nên phải là những người hiểu và biết rõ hoạt động này, không thể giống như các thành viên sáng lập, chỉ cần có uy tín và năng lực tài chính là được. Tổng giám đốc (Giám đốc) của công ty cho thuê tài chính chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị, hội đồng thành viên hoặc chủ sở hữu, trước pháp luật về việc điều hành hoạt động hàng ngày theo nhiệm vụ, quyền hạn phù hợp với quy định của Nghị định này và các quy định khác của pháp luật. Tổng Giám đốc (Giám đốc) là đại diện theo pháp luật của công ty cho thuê tài chính, trừ trường hợp Điều lệ tổ chức và hoạt động của công ty cho thuê tài chính quy định khác nên sẽ phải đáp ứng một số tiêu chuẩn nhất định. Họ phải là những người có đạo đức nghề nghiệp, có bằng đại học trở lên về một trong các ngành kinh tế, quản trị kinh doanh, luật, và phải có kinh nghiệm,…16
Năm là, có dự thảo điều lệ về tổ chức, hoạt động phù hợp với quy định của Luật các tổ chức tín dụng và các quy định khác của pháp luật;
Theo quy định, điều lệ của công ty cho thuê tài chính phải có các nội dung chủ yếu sau:
+ Tên, địa điểm đặt trụ sở chính của Công ty cho thuê tài chính; + Nội dung và phạm vi hoạt động;
+ Thời hạn hoạt động. Theo quy định của pháp luật, thời hạn hoạt động của công ty cho thuê tài chính tại Việt Nam tối đa là 50 năm. Trường hợp cần gia hạn thời
15 Khoản 1 Điều 50 Luật các Tổ chức tín dụng năm 2010
hạn hoạt động phải được Ngân hàng Nhà nước chấp thuận. Mỗi lần gia hạn không quá 50 năm. Thời hạn này cũng tương đương với thời hạn hoạt động của công ty tài chính là không quá 50 năm.
+ Vốn điều lệ và phương thức góp vốn, tăng, giảm vốn điều lệ, trong đó vốn điều lệ là số vốn do Nhà nước, tổ chức tín dụng có Công ty cho thuê tài chính trực thuộc, tổ chức tín dụng nước ngoài cấp hoặc do các tổ chức, cá nhân góp hoặc mua cổ phần và được ghi vào điều lệ của Công ty cho thuê tài chính17.
+ Nhiệm vụ, quyền hạn của Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc (Giám đốc) và Ban kiểm soát;
+ Thể thức bầu, bổ nhiệm và miễn nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng thành viên, Tổng giám đốc (Giám đốc) và Ban kiểm soát;
+ Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch và các đặc điểm cơ bản khác của chủ sở hữu, thành viên góp vốn đối với công ty cho thuê tài chính TNHH; của cổ đông sáng lập đối với công ty cho thuê tài chính cổ phần.
+ Quyền, nghĩa vụ của chủ sở hữu, thành viên góp vốn đối với công ty cho thuê tài chính TNHH; quyền, nghĩa vụ của cổ đông đối với công ty cho thuê tài chính cổ phần.
+ Người đại diện theo pháp luật;
+ Quyền và nghĩa vụ của các cổ đông (trường hợp đối với Công ty cho thuê tài chính cổ phần);
+ Các nguyên tắc tài chính, kế toán, kiểm tra, kiểm soát và kiểm toán nội bộ; + Thể thức thông qua quyết định của công ty cho thuê tài chính, nguyên tắc giải quyết tranh chấp nội bộ;
+ Căn cứ, phương pháp xác định thù lao, tiền lương và thưởng cho người quản lý, người điều hành, thành viên Ban kiểm soát;
+ Các trường hợp giải thể;
+ Thủ tục sửa đổi, bổ sung điều lệ18.
Sáu là, có phương án kinh doanh khả thi;
17Điểm 1.4 khoản 1 Mục 1 Thông tư 06/2005/TT – NHNN ngày 12/10/2005 Hướng dẫn thực hiện một số nội dung tại Nghị định số 16/2001/NĐ-CP ngày 2/5/2001 của Chính phủ "Về tổ chức và hoạt động của Công ty cho thuê tài chính" và Nghị định số 65/2005/NĐ-CP ngày 19/05/2005 của Chính phủ "Quy định về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 16/2001/NĐ-CP ngày 2/5/2001 của Chính phủ về tổ chức và hoạt động của Công ty cho thuê tài chính"
Đối với Công ty cho thuê tài chính liên doanh và Công ty cho thuê tài chính 100% vốn nước ngoài, ngoài các quy định nêu trên, bên nước ngoài còn phải đáp ứng các điều kiện sau:
+ Được tổ chức có thẩm quyền theo quy định của pháp luật nước nguyên xứ cho phép hoạt động cho thuê tài chính tại Việt Nam ;
+ Có tổng tài sản có trên 10 tỷ đô la Mỹ vào cuối năm trước thời điểm nộp đơn, trừ trường hợp Hiệp định đầu tư song phương giữa Việt Nam và nước nguyên xứ có quy định khác19.
Tuy nhiên, công ty cho thuê tài chính chỉ được tiến hành hoạt động kể từ ngày khai trương hoạt động khi đủ các điều kiện sau đây:
+ Đã đăng ký Điều lệ tại Ngân hàng Nhà nước;
+ Có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, có đủ vốn điều lệ, vốn được cấp, có kho tiền đủ điều kiện theo quy định của Ngân hàng Nhà nước, có trụ sở đủ điều kiện đảm bảo an toàn tài sản phù hợp với hoạt động của công ty cho thuê tài chính;
+ Có cơ cấu tổ chức, bộ máy quản trị, điều hành, kiểm toán nội bộ, quản lý rủi ro, hệ thống kiểm soát nội bộ;
+ Có hệ thống công nghệ thông tin đáp ứng yêu cầu quản lý, quy mô hoạt động; + Có quy chế quản lý nội bộ về tổ chức, hoạt động của Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên, Ban kiểm soát, Tổng Giám đốc (Giám đốc), các phòng ban chuyên môn nghiệp vụ tại trụ sở chính; quy chế nội bộ về quản lý rủi ro; quy chế về quản lý mạng lưới;
+ Vốn điều lệ, vốn được cấp bằng đồng Việt Nam phải được gửi đầy đủ vào tài khoản phong tỏa không hưởng lãi mở tại Ngân hàng Nhà nước ít nhất 30 ngày trước ngày khai trương hoạt động. Vốn điều lệ, vốn được cấp được giải tỏa khi công ty cho thuê tài chính đã khai trương hoạt động;
+ Đã công bố thông tin hoạt động theo quy đinh tại Điều 25 Luật các Tổ chức tín dụng 2010.
Trong thời hạn 12 tháng kể từ ngày được cấp Giấy phép thành lập và hoạt động, công ty cho thuê tài chính phải khai trương hoạt động; quá thời hạn này mà không khai trương hoạt động thì Ngân hàng Nhà nước thu hồi Giấy phép20.