“Hiện nay, nhu cầu được công nhận giới tính mới, được có quyền phẫu thuật chuyển đổi giới tính là có thật. Thực tiễn cũng đã nảy sinh nhiều trường hợp phức tạp mà pháp luật còn bỏ ngỏ”.86Văn bản pháp luật liên quan trực tiếp đến quyền của người chuyển giới rất ít. Bộ luật Dân sự năm 2005 chỉ quy định quyền xác định lại giới tính là một quyền nhân thân tại Điều 36, không quy định quyền chuyển đổi giới tính của cá nhân.
Quyền của người đồng tính và người chuyển giới trong pháp luật tố tụng hình sự và thi hành án hình sự chưa được bảo đảm. Khi tiến hành một số hoạt động điều tra hoặc biện pháp ngăn chặn trong tố tụng hình sự. Có một số biện pháp cưỡng chế mà khi thực hiện cần căn cứ vào giới tính của đối tượng áp dụng như khám người, tạm giữ,
86Xem: Báo Pháp luật và xã hội, Phương Thảo: Cho phép chuyển đổi giới tính là quyền nhân thân,
GVHD: Th.s Mạc Giáng Châu SVTH: Triệu Nhựt Giang 66
tạm giam trong tố tụng hình sự; thi hành án phạt tù có thời hạn, tù chung thân trong tố tụng hình sự. Thực tiễn cho thấy khi áp dụng biện pháp ngăn chặn tạm giam đối với những người chuyển giới hoặc những người đồng tính đã có một số khó khăn nhất định và có thể ảnh hưởng nghiêm trọng danh dự, nhân phẩm và quyền lợi của họ. Gần đây vụ Nguyễn Văn Hiếu còn có tên gọi khác là Trâm Anh là người chuyển giới do buôn bán chất ma túy nên Nguyễn Văn Hiếu đã bị Công an Hà Nội bắt giữ vì có hành vi buôn bán trái phép chất ma túy. Khi ra quyết định tạm giam Nguyễn Văn Hiếu thì lại dấy lên dư luận là Nguyễn Văn Hiếu sẽ bị tạm giam chung với nam nhưng do trại tạm giam còn trống nên Nguyễn Văn Hiếu được tạm giam riêng vậy trong trường hợp nhà tạm giam không còn trống thì anh ta sẽ bị tạm giam như thế nào? Theo Quy chế về tạm giữ, tạm giam “Việc giam, giữ bố trí theo khu vực và phân loại như sau: Phụ nữ; người chưa thành niên; người nước ngoài; người có bệnh truyền nhiễm nguy hiểm; loại côn đồ hung hãn, giết người, cướp tài sản, tái phạm nguy hiểm; người xâm phạm an ninh quốc gia; người bị Tòa án tuyên phạt tử hình; người có án phạt tù chò chuyển đi trại giam”.87 Từ đó có thể thấy rằng nếu giam chung với nữ thì sẽ vi phạm quy định của Quy chế về tạm giữ, tạm giam còn nếu giam chung với nam thì sẽ không vi phạm nhưng không bảo đảm quyền và lợi ích của người đã được chuyển giới trong áp dụng biện pháp ngăn chặn tạm giam. Về vấn đề Trâm Anh - Nguyễn Văn Hiếu sẽ bị giam ở đâu khi mà con người Trâm Anh hiện tại hoàn toàn là nữ giới, nhưng trên giấy tờ vẫn là Nguyễn Văn Hiếu, Tiến sĩ Huỳnh Anh Bình cho rằng, giấy tờ chỉ là hình thức, giới tính thật sự trong “Trâm Anh” hiện giờ mới là quan trọng: “Điều gì sẽ xảy ra nếu một cô gái bị giam cùng với những người nam? “Trâm Anh” có quyền được pháp luật bảo vệ chứ không thể mãi dựa vào cái lý, cái cớ là Nguyễn Văn Hiếu trên giấy tờ để định đoạt. Đại tá Chu Xuân Thọ - Giám thị Trại tạm giam số 1, Công an Hà Nội cho rằng, việc giam giữ những trường hợp chuyển giới như Trâm Anh đang bộc lộ những bất cập. "Công tác giam giữ được thực hiện theo quy định của pháp luật nhưng với những phạm nhân chuyển giới, cán bộ sẽ linh hoạt sắp xếp, nếu điều kiện cho phép có thể giam giữ ở buồng riêng”. Sự linh hoạt đến từ các cán bộ giám thị Trại tạm giam, sẽ là cơ hội để Trâm Anh - Nguyễn Văn Hiếu yên tâm thi hành án, sớm được giảm án và trở về với cộng đồng.
GVHD: Th.s Mạc Giáng Châu SVTH: Triệu Nhựt Giang 67
Từ những bất cập trên theo tôi nên quy định thêm về việc phân loại tạm giam tại Điều 15 của Quy chế về tạm giữ, tạm giam như sau: “Trong trường hợp nghi ngờ không phân biệt được giới tính của người bị tạm giam thì phải giam riêng họ ở khu vực khác”. Từ đó việc giam giữ họ sẽ trở nên đúng quy định của pháp luật và đồng thời bảo đảm quyền và lợi ích của họ.
Việc sữa đổi phân loại tạm giam như trên thể hiện tính nhân văn của Nhà nước ta đối với những người có vấn đề về giới tính đồng thời thể hiện sự cảm thông, đồng cảm, đảm bảo quyền và lợi ích của họ. Khi bị tình nghi là có hành vi phạm tội và cần phải tạm giam thì những người chuyển giới sẽ được tạm giam riêng, tạo cho họ tạm lý được an toàn không phải lo sợ bị xâm phạm về danh dự cũng như nhân phẩm từ phía những người bị tạm giam chung.