Thứ nhất: DNTN là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ
Trong các loại hình doanh nghiệp được quy định bởi Luật doanh nghiệp 2005, DNTN thuộc nhóm doanh nghiệp một chủ sở hữu, bên cạnh các mô hình như công ty nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Trong DNTN không xuất hiện hành vi góp vốn, không có sự liên kết của nhiều thành viên, tất cả tài sản của doanh nghiệp thuộc về một chủ duy nhất, người chủ này là một cá nhân, một người cụ thể. Người chủ doanh nghiệp không thể là một tổ chức hay do một tổ chức thành lập ra. Nhưng dù là một chủ, DNTN vẫn có thể là một đơn vị có tổ chức, có giám đốc điều hành, có người làm công...Tính tổ chức của DNTN là tổ chức hoạt động kinh doanh chứ không phải là tổ chức liên kết dưới giác độ pháp lý.
Chủ DNTN được hưởng toàn bộ lợi nhuận cũng như gánh mọi thua lỗ và nhận lãnh mọi trách nhiệm pháp luật, chủ doanh nghiệp và cả doanh nghiệp đều nằm trong khuôn khổ luật pháp. Về quan hệ pháp luật, họ có một trách nhiệm không giới hạn.
Về quan hệ sở hữu vốn trong doanh nghiệp: Theo quy định của luật doanh nghiệp 2005, trong quá trình hoạt động, chủ DNTN có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư của mình vào hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, chỉ phải khai báo với cơ quan đăng ký kinh doanh trong trường hợp giảm vốn đầu tư xuống thấp hơn vốn đầu tư đã đăng ký. Như vậy, việc thay đổi mức vốn được diễn ra khá dễ dàng. Điều đó cũng có nghĩa là ranh giới giữa phần tài sản là vốn đưa vào kinh doanh và phần
28
tài sản còn lại của chủ doanh nghiệp chỉ tồn tại một cách tạm thời và hoàn toàn có thể thay đổi. Hay nói cách khác, hầu như không có giới hạn nào giữa phần vốn đưa vào kinh doanh của DNTN và phần tài sản còn lại thuộc sở hữu của chủ doanh nghiệp. Vì vậy, có thể nói rằng, trong khối tài sản của doanh nghiệp không có sự tách bạch rõ ràng giữa tài sản của chủ DNTN và tài sản của chính DNTN đó.
Về quan hệ quản lý doanh nghiệp: “DNTN là đơn vị kinh doanh do một cá nhân bỏ vốn thành lập và làm chủ. Cá nhân này vừa là chủ sở hữu vừa có thể là người trực tiếp sử dụng và quản lý hoạt động của doanh nghiệp” [28]. Chủ DNTN là người đại diện theo pháp luật của DNTN. Chủ DNTN có toàn quyền quyết định đối với tài sản cũng như việc tổ chức, quản lý, điều hành DN. Đồng thời, chủ DNTN là người chịu trách nhiệm trước pháp luật và các bên thứ ba trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, là nguyên đơn, bị đơn trước tòa án hoặc trọng tài. Được hoàn toàn tự chủ, không chia sẻ quyền quản lý doanh nghiệp với bất kỳ bên nào khác là một trong những ưu điểm để nhà đầu tư lựa chọn loại hình doanh nghiệp này.
Về quan hệ phân phối lợi nhuận: Xuất phát từ việc DNTN do một cá nhân làm chủ, cá nhân đó có toàn quyền quyết định đối với mọi hoạt động của doanh nghiệp, cho nên toàn bộ lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp đều thuộc về chủ DNTN, sau khi thực hiện đầy đủ nghĩa vụ với Nhà nước và các bên thứ ba. Chủ DNTN có quyền hưởng mọi lợi nhuận đồng thời có nghĩa vụ gánh chịu mọi rủi ro trong kinh doanh.
Thứ hai: Chủ DNTN phải chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ trong kinh doanh của doanh nghiệp
Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn là trách nhiệm tài sản trong đó người tham gia doanh nghiệp chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của doanh nghiệp bằng toàn bộ tài sản của mình, kể cả những tài sản không được huy động vào kinh doanh thông qua doanh nghiệp. Cở sở của chế độ chịu trách nhiệm vô hạn là không có sự tách bạch về tài sản giữa tài sản của doanh nghiệp với tài sản của chủ sở hữu doanh nghiệp.
29
Tích lũy dựa trên khối tài sản được đưa vào kinh doanh, từ tên tuổi và sự tin tưởng của khách hàng, trên sổ sách DNTN đã có một khối tài sản riêng tách ra khỏi những phần tài sản tư nhân khác của người chủ, khối tài sản ấy thường được gọi là sản nghiệp thương mại của thương nhân đơn lẻ. Tuy chưa có quan niệm mạch lạc về vấn đề này, song luật doanh nghiệp đã quan tâm tới sản nghiệp riêng của DNTN. Tuy sản nghiệp thương mại được tạo dựng qua DNTN đã có phần tách biệt về kinh tế so với các loại tài sản khác của người chủ, song chủ DNTN vẫn được quy định là nguyên đơn, bị đơn, là người có quyền và nghĩa vụ liên quan trong các vụ kiện [28]. Với tư cách là chủ sở hữu duy nhất, chủ DNTN có toàn quyền quyết định các hoạt động kinh doanh của mình, bao gồm cả lợi nhuận thu được. Tuy nhiên, chủ doanh nghiệp lại là người phải chịu rủi ro lớn, chịu trách nhiệm cá nhân đối với toàn bộ rủi ro nếu xảy ra trong hoạt động kinh doanh. Nghĩa là khi hoạt động kinh doanh phát sinh thua lỗ, doanh nghiệp không có khả năng thanh toán nợ đến hạn khi chủ nợ có yêu cầu và lâm vào tình trạng phá sản thì toàn bộ tài sản của doanh nghiệp và tài sản của chủ doanh nghiệp đều nằm trong khối tài sản phá sản của doanh nghiệp. Trách nhiệm trả nợ vô hạn này của người chủ giống trách nhiệm của chủ cơ sở kinh doanh theo mô hình cá nhân hoặc hộ kinh doanh.
Như vậy, về mặt pháp lý, đây là một đặc điểm rất quan trọng của DNTN. Chế độ trách nhiệm tài sản của DNTN khác với chế độ trách nhiêm của công ty đối vốn. Đối với loại hình này, khi công ty có các khoản nợ thì bản thân các thành viên chỉ chịu trách nhiệm bằng phần vốn đã góp vào công ty chứ không chịu trách nhiệm bằng tài sản riêng. Quan hệ nợ nần của công ty là quan hệ công ty và các chủ nợ chứ không phải các thành viên và chủ nợ. Trong khi đó, quan hệ nợ nần của DNTN là quan hệ chủ doanh nghiệp và các chủ nợ, không phải chỉ có doanh nghiệp và chủ nợ. Do đó, đây là loại hình doanh nghiệp đầy tính rủi ro đối với nhà đầu tư. Tuy nhiên, chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của chủ doanh nghiệp là một ưu thế mà doanh nghiệp có thể dễ dàng vay các khoản tín dụng lớn từ ngân hàng. Khi cấp tín dụng, ngân hàng có thể căn cứ vào toàn bộ tài sản của chủ doanh nghiệp chứ không phải chỉ căn cứ vào tài sản của doanh nghiệp. Toàn bộ tài sản của chủ doanh nghiệp
30
là một bảo đảm cho việc thanh toán các khoản nợ của doanh nghiệp.
Chế độ chịu trách nhiệm vô hạn cũng có những vấn đề cần chú ý sau đây:
Một là, trách nhiệm của người điều hành doanh nghiệp trong quan hệ với chủ doanh nghiệp trong trường hợp chủ doanh nghiệp không phải là người điều hành doanh nghiệp. Trách nhiệm này được giải quyết trên cơ sở hợp đồng của chủ doanh nghiệp với người điều hành doanh nghiệp và các quy định trong pháp luật hợp đồng lao động.
Hai là, tài sản của vợ chồng. Điều 16 Luật hôn nhân và gia đình quy định vợ chồng có tài sản riêng. Các quy định tương tự như vậy cũng có ở nhiều nước. Ở các nước công nghiệp phát triển việc xác định tài sản riêng của vợ chồng không còn là vấn đề quá mới mẻ, nhiều cặp vợ chồng đã thỏa thuận về tài sản chung và riêng ngay từ thời điểm kết hôn hoặc trong quá trình chung sống. Pháp luật cũng quy định tài sản nào có thể là tài sản riêng, tài sản nào có thể là tài sản chung. Thông thường, các tài sản chung của vợ chồng được coi là tài sản của chủ doanh nghiệp và phải đem ra thanh toán các khoản nợ. Các tài sản riêng của vợ (hoặc chồng) không phải là chủ doanh nghiệp thì không đem ra để thanh toán nợ cho doanh nghiệp. Ở Việt Nam, do những đặc điểm về văn hóa, trình độ pháp luật của người dân và nhiều lý do khác nữa mà việc xác định tài sản riêng và chung của vợ chồng không đơn giản. Trên thực tế, việc xác định tài sản của chủ doanh nghiệp trong trường hợp tài sản của doanh nghiệp không đủ để thanh toán các khoản nợ hết sức phức tạp và gặp rất nhiều khó khăn.
Ba là, chế độ trách nhiệm vô hạn có nhược điểm làm cho các chủ doanh nghiệp không dám đầu tư vào những khu vực có rủi ro cao. Và điều này có thể dẫn tới sự phát triển mất cân đối trong nền kinh tế và có những nhu cầu xã hội không được đáp ứng thỏa đáng.
Thứ ba, DNTN không có tư cách pháp nhân
Theo quy định của Bộ luật dân sự 2005, cũng như quy định của Luật doanh nghiệp 2005, DNTN là loại hình doanh nghiệp duy nhất không có tư cách pháp nhân. Một trong những điều kiện để một tổ chức được công nhận là pháp nhân là có
31
tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó. DNTN không thỏa mãn điều kiện này để có được tư cách pháp nhân. Đặc điểm này ít nhiều là hạn chế của loại hình DNTN trong các quan hệ pháp luật, đồng thời cũng là đặc thù để phân biệt với các loại hình doanh nghiệp khác.
Sơ đồ 1.1: Doanh nghiệp tƣ nhân