đồng nhượng quyền thương mại theo quy định của pháp luật cạnh tranh
Theo quan niệm phổ biến được luật cạnh tranh các nước ghi nhận thì "vị trí thống lĩnh được hiểu là khả năng kiểm soát thực tế hoặc tiềm năng đối với thị trường liên quan của một loại hoặc một nhóm hàng hóa, dịch vụ của một hoặc một nhóm doanh nghiệp", còn "vị trí độc quyền được hiểu là vị trí của một doanh nghiệp khi không còn đối thủ nào cạnh tranh với doanh nghiệp đó hoặc có sự cạnh tranh nhưng sự cạnh tranh đó rất yếu ớt và không đáng kể" [3]. Theo quy định của Luật cạnh tranh Việt Nam:
Formatted: Dutch (Netherlands) Doanh nghiệp có 30% thị phần trên thị trường liên quan
hoặc có khả năng gây hạn chế cạnh tranh một cách đáng kể được coi là doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường. Bên cạnh đó, một nhóm các doanh nghiệp cũng có thể bị coi là chiếm vị trí thống lĩnh nếu tổng thị phần của các doanh nghiệp đó trên thị trường liên quan đạt: 50% đối với hai doanh nghiệp; 65% đối với ba doanh nghiệp; 75% đối với bốn doanh nghiệp [25, Điều 13].
Doanh nghiệp hoặc nhóm doanh nghiệp thống lĩnh rõ ràng nắm trong tay một quyền lực thị trường khá lớn, dưới sự tác động của quyền lực này, cạnh tranh "sẽ tồn tại với đúng tính chất của nó hoặc bị bóp méo vì lợi ích của người thống lĩnh" [23].
Theo khái niệm trên, việc xác định thị phần của các doanh nghiệp hoặc nhóm doanh nghiệp để nhận diện vị trí thống lĩnh của các doanh nghiệp này là một yếu tố không thể thiếu đối với pháp luật cạnh tranh. Tuy nhiên, yếu tố này sẽ không có ý nghĩa nếu không xác định được thị trường liên quan. Theo đó, yếu tố thị phần và các yếu tố khác chỉ thực sự có ý nghĩa trong việc nhận biết doanh nghiệp thống lĩnh khi được xem xét trong mối quan hệ với thị trường liên quan. Với yếu tố thị trường liên quan, tính chất cạnh tranh giữa các chủ thể kinh doanh dưới góc độ pháp luật cạnh tranh không phải lúc nào cũng giống như tính chất cạnh tranh thông thường. Hành vi cạnh tranh được pháp luật cạnh tranh điều chỉnh là hành vi cạnh tranh của các đối thủ cạnh tranh trên một thị trường liên quan.
Luật mẫu về cạnh tranh của Tổ chức thương mại và phát triển của Liên hợp quốc định nghĩa thị trường liên quan dùng để chỉ những điều kiện chung theo đó người bán và người mua trao đổi hàng hóa, và cũng có nghĩa chỉ ra phạm vi về mặt không gian để xác định những nhóm người bán và người mua hàng hóa trong đó cạnh tranh có thể bị hạn chế. Cũng tương tự như vậy, Luật cạnh tranh của Việt Nam đưa ra giải thích:
Formatted: Dutch (Netherlands) Thị trường liên quan bao gồm thị trường sản phẩm liên quan
là thị trường của những hàng hóa, dịch vụ có thể thay thế cho nhau về đặc tính, mục đích sử dụng và giá cả; thị trường địa lý liên quan là một khu vực địa lý cụ thể, trong đó có những hàng hóa, dịch vụ có thể thay thế cho nhau với các điều kiện cạnh tranh tương tự và có sự khác biệt đáng kể với các khu vực lân cận [25, Điều 3].
Như vậy, có thể hiểu thị trường sản phẩm liên quan được xác định trong một phạm vi mà ở đó hàng hóa, dịch vụ có những đặc tính, hình dạng, mục đích sử dụng và giá cả tương tự, có khả năng thay thế cho nhau một cách hợp lý. Tính chất tương tự giữa những hàng hóa, dịch vụ này phải được xét trong tổng thể các yếu tố nói trên, không loại trừ yếu tố nào. Nổi bật giữa các yếu tố đó chính là giá cả. Chỉ được coi là nằm trong một thị trường sản phẩm liên quan nếu như sự tương đồng về đặc tính, mục đích sử dụng của hàng hóa, dịch vụ đi đôi với sự tương đồng về giá cả. Một sản phẩm được xác định là có liên quan đến một sản phẩm khác trong một thị trường nhất định khi có sự tăng giá nhẹ đối với sản phẩm thứ nhất, khách hàng sẽ chuyển sang tiêu dùng sản phẩm thứ hai một cách dễ dàng.
Thêm vào đó, thị trường địa lý liên quan là một khu vực địa lý cụ thể, có thể là một thành phố, một tỉnh, một miền, một quốc gia, một khu vực kinh tế, thậm chí là toàn cầu mà ở đó hàng hóa, dịch vụ có khả năng thay thế được cho nhau một cách hợp lý với các điều kiện cạnh tranh tương tự, đặc biệt, khu vực, khu vực địa lý này phải có sự khác biệt đáng kể với các khu vực lân cận khác về hàng rào kiểm soát thương mại, phương tiện phân phối, chi phí vận chuyển và ngôn ngữ thương mại.
Có thể nói, pháp luật cạnh tranh điều chỉnh hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh ở một khía cạnh khá đặc biệt, cụ thể: chỉ được coi là có vị trí thống lĩnh đối với những doanh nghiệp hoặc nhóm doanh nghiệp nào đáp ứng một ngưỡng thị phần nhất định, và ngưỡng thị phần kết hợp phải được xác định
Formatted: Dutch (Netherlands) trên thị trường liên quan, bao gồm thị trường sản phẩm liên quan và thị trường
địa lý liên quan.
Như vậy, trong quan hệ nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền tự thân nó có thể được nhận diện dưới dạng một doanh nghiệp nắm vị trí thống lĩnh hay không và sự kết hợp thị phần giữa bên nhượng quyền và các bên nhận quyền của nó có cấu thành một nhóm có quyền lực thị trường mà hành vi được điều chỉnh bằng pháp luật cạnh tranh hay không thực sự là một vấn đề phức tạp và còn nhiều tranh cãi. Trong quan hệ nhượng quyền thương mại, bên nhượng quyền và bên nhận quyền thương mại rõ ràng đã cùng nhau cung cấp một loại hàng hóa, dịch vụ trên thị trường, và tất nhiên, giá cả của các hàng hóa, dịch vụ này phải có một sự tương đồng đáng kể được sắp đặt bởi tính chất hệ thống phát sinh từ quan hệ đặc biệt này.
Xét ở khía cạnh hàng hóa, dịch vụ, có thể kết luận rằng các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại kinh doanh trên cùng một thị trường sản phẩm liên quan. Nếu giả sử trong một khu vực địa lý có khoảng cách vừa phải, bên nhượng quyền và bên nhận quyền cùng nhau tiến hành bán hàng và cung cấp dịch vụ cho khách hàng mà trong khu vực này không có sự khác biệt về các điều kiện thương mại, trong khi, lại có thể nhận thấy rõ ràng sự khác biệt về các điều kiện ấy với các khu vực lân cận khác thì bên nhượng quyền kinh doanh trên một thị trường địa lý liên quan với bên nhận quyền. Mặt khác, xét dưới góc độ tư cách chủ thể kinh doanh, bên nhượng quyền là một chủ thể pháp lý hoàn toàn độc lập với bên nhận quyền, theo đó, các bên tự tiến hành hoạt động kinh doanh, trực tiếp hưởng lợi nhuận và chịu trách nhiệm về công việc kinh doanh của mình.
Với các yếu tố đã xác định ở trên, không thể phủ nhận được rằng, về lý thuyết, bên nhượng quyền và bên nhận quyền là các chủ thể kinh doanh độc lập trên cùng một thị trường liên quan. Tuy nhiên, sự độc lập giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền không phải là sự độc lập tuyệt đối. Khi thực
Formatted: Dutch (Netherlands) hiện kinh doanh theo mô hình nhượng quyền thương mại, bên nhận quyền đã
bị ràng buộc bởi một loạt các yếu tố được xác định bởi bản chất của hoạt động nhượng quyền thương mại. Có tư cách pháp lý độc lập và có khả năng tự chịu trách nhiệm, nhưng hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền chỉ có thể tồn tại khi bên nhượng quyền với hoạt động kinh doanh của bên này vẫn tiếp tục tồn tại. Hơn nữa, sự vận hành một cách bình thường của bên nhượng quyền mới là yếu tố chủ yếu chi phối tính chất ổn định đối với hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền.
Trên thực tế, khó có thể xếp bên nhận quyền vào cùng một thị trường liên quan với bên nhượng quyền, bởi vì, bất cứ một sự biến đổi nào trong việc vận hành hoạt động kinh doanh của bên nhượng quyền, cụ thể là giá cả của hàng hóa và dịch vụ mà các bên đang cung cấp trên thị trường dưới một tên thương mại chung, đều đặt ra yêu cầu biến đổi tương tự đối với việc vận hành hoạt động kinh doanh của bên nhận quyền. Như vậy, khách hàng sẽ không có cơ hội lựa chọn tiêu dùng hàng hóa của bên nhận quyền nếu như sản phẩm do bên nhượng quyền cung cấp tăng giá. Bởi vì, như một cách thể hiện bản chất đặc biệt của quan hệ nhượng quyền thương mại, một khi giá sản phẩm của bên nhượng quyền tăng, giá sản phẩm của bên nhận quyền không thể không có sự biến đổi. Hơn nữa, bên nhượng quyền là bên duy nhất có quyền đối với sự tăng giá bán sản phẩm của hệ thống nhượng quyền, trong khi đối tác của bên này là bên nhận quyền hầu như không có quyền tăng giá theo ý chí chủ quan của mình.
Luật cạnh tranh của Việt Nam không có sự phân chia các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh theo chiều ngang hoặc dọc mà chỉ liệt kê các loại thỏa thuận bị coi là thỏa thuận hạn chế cạnh tranh. Nhưng trên thực tế, các thỏa thuận hạn chế cạnh tranh thường được phân thành hai loại, gồm: thỏa thuận ngang - giữa các tác nhân trong cùng một giai đoạn của chu trình sản xuất; và thỏa thuận dọc - giữa các tác nhân nằm ở các giai đoạn khác nhau trong chu
Formatted: Dutch (Netherlands) trình sản xuất. Như vậy, cho dù được coi là có thể thiết lập một thỏa thuận
hạn chế cạnh tranh, cũng khó có thể xác định được rằng bên nhượng quyền và bên nhận quyền có cùng nằm trong một giai đoạn của chu trình sản xuất hay không để xác định về tính ngang hoặc dọc của những thỏa thuận do các bên này tạo ra. Đối với suy luận trên, có thể kết luận rằng bên nhận quyền, khi gia nhập hệ thống nhượng quyền, không thể trở thành đối thủ cạnh tranh của bên nhượng quyền theo cách nhìn thông thường của pháp luật cạnh tranh, hay nói cách khác, khó có thể được coi là nằm trên cùng một thị trường liên quan với bên nhượng quyền, mặc dù cung cấp cùng một loại hàng hóa, dịch vụ trên thị trường nếu không có sự định nghĩa rõ ràng hơn nữa.
Từ phân tích trên đây có thể thấy, sự kết hợp thị phần của bên nhượng quyền và bên nhận quyền trong một quan hệ nhượng quyền thương mại nhất định, dù ở ngưỡng phần trăm nào, cũng khó có thể coi là cấu tạo nên một nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh. Bởi lẽ, pháp luật cạnh tranh chỉ nhìn nhận sự kết hợp ngưỡng thị phần của các doanh nghiệp trên một thị trường liên quan khi xem xét và kết luận về nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh thị trường. Như vậy, dừng lại ở khía cạnh này, pháp luật cạnh tranh của Việt Nam có thể đã xác định để điều chỉnh doanh nghiệp, nhóm doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh trên một góc độ mà nếu chỉ nhìn dưới góc độ ấy, một số hành vi trên thực tế mang tính chất của hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh nhưng lại không thể bị ngăn cản và không bị coi là vi phạm pháp luật cạnh tranh.
Quan hệ nhượng quyền thương mại chứa đựng những cơ hội mà từ đó các bên có thể thực hiện một hoặc một số hành vi đi ngược lại với lợi ích của cạnh tranh khi xét về mặt lý thuyết liên quan đến bản chất của các hành vi mang tính chất hạn chế cạnh tranh nói chung và các hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh nói riêng thì rõ ràng. Như trên đã phân tích, hành vi lạm dụng vị trí thống lĩnh nếu có tồn tại trong quan hệ nhượng quyền thương mại chỉ có thể được thể hiện dưới hai dạng, phân biệt bởi chủ thể nắm quyền lực thị trường:
Formatted: Dutch (Netherlands) một là bên nhượng quyền, và hai là sự kết hợp giữa bên nhượng quyền và bên
nhận quyền.
Khi bên nhượng quyền là bên có quyền lực thị trường, sở hữu một vị trí thống lĩnh, chiếm 30% thị phần trên thị trường liên quan, bên này có thể thực hiện hành vi theo quy định tại khoản 5 Điều 13 Luật cạnh tranh, cụ thể là: "áp đặt điều kiện cho doanh nghiệp khác ký hợp đồng mua, bán hàng hóa, dịch vụ hoặc buộc doanh nghiệp khác chấp nhận các nghĩa vụ không liên quan trực tiếp đến đối tượng của hợp đồng". Cụm từ "doanh nghiệp khác" ở đây có thể coi là chính bên nhận quyền thương mại khi bên này bắt buộc phải chấp nhận những điều khoản mang tính chất hạn chế cạnh tranh hoặc bên thứ ba do bên nhượng quyền chỉ định. Hành vi được miêu tả tại khoản 2 Điều 13 Luật cạnh tranh cũng có thể được bên nhượng quyền thực hiện để hạn chế cạnh tranh. Viện dẫn lý do đảm bảo tính đồng bộ của hệ thống nhượng quyền thương mại và đảm bảo không cạnh tranh trong hệ thống ấy, bên nhượng quyền thương mại có thể yêu cầu các bên nhận quyền cung cấp hàng hóa, dịch vụ trên thị trường theo một mức giá nhất định. Mức giá này được xem là tương tự nhau ở tất cả các cơ sở nhượng quyền. Hành vi này, xét ở khía cạnh bản chất của quan hệ nhượng quyền thương mại là một hành vi cần thiết nhằm bảo vệ quyền lợi của bên nhượng quyền nói riêng và cả hệ thống nhượng quyền thương mại nói chung. Tuy nhiên, nếu bị lạm dụng có khả năng trở thành hành vi "áp đặt giá mua, giá bán hàng hóa, dịch vụ bất hợp lý hoặc ấn định giá bán lại tối thiểu gây thiệt hại cho khách hàng".
Khi kết hợp thị phần của bên nhượng quyền và bên nhận quyền trên một thị trường, nếu được coi là thị trường liên quan, ở các mức 50%, 65%, 75% trở lên, tùy theo số lượng doanh nghiệp, kết hợp sẽ cấu thành nên một nhóm các doanh nghiệp có vị trí thống lĩnh. Hành vi mà nhóm này thỏa thuận thực hiện khi giao kết hợp đồng cũng như đã thực hiện trong thực tế được xem xét nhiều nhất dưới góc độ lạm dụng vị trí thống lĩnh, đó là hành vi được Luật cạnh tranh đề cập tại khoản 6 Điều 13, cụ thể là "ngăn cản việc tham gia
Formatted: Dutch (Netherlands) thị trường của những đối thủ cạnh tranh mới". Tuy nhiên, khi đánh giá trường
hợp này cần thiết phải xem xét đến yếu tố "cùng hành động" của các bên. Dựa vào bản chất của quan hệ nhượng quyền thương mại có thể nhận thấy, bên nhận quyền là bên phụ thuộc khá nhiều vào những yêu cầu của bên nhượng quyền. Nếu có bất kỳ một sáng tạo nào trong kinh doanh, bên nhận quyền không thể thực hiện hoặc áp dụng với hệ thống nhượng quyền mà không có sự đồng ý của bên nhượng quyền.
Như vậy, một hành vi bất thường trong kinh doanh mang tính chất hạn chế cạnh tranh của một hệ thống nhượng quyền thương mại xác định được bắt nguồn từ bên nhượng quyền, bên này, sau đó lại yêu cầu các bên nhượng quyền trong hệ thống triển khai thực hiện. Các bên nhượng quyền thực hiện những thay đổi này như một cách thực hiện điều khoản của hợp đồng nhượng quyền thương mại. Chính vì vậy, theo một khía cạnh nhất định, trong quan hệ giữa bên nhượng quyền và bên nhận quyền ở cùng một hệ thống nhượng quyền thương mại sẽ khó có thể tìm thấy dấu hiệu của việc "cùng hành động". Các bên này chẳng qua là cùng nhau thực hiện một hoặc một số các thỏa thuận hợp đồng. Vì vậy, một thực tế là hành vi tương tự như đã miêu tả ở trên của các bên trong quan hệ nhượng quyền thương mại chỉ có thể xem xét dưới góc độ của thỏa thuận hạn chế cạnh tranh.
Như vậy, có thể thấy rằng một số quy định riêng áp dụng cho việc điều chỉnh quan hệ đặc biệt nói trên là thực sự cần thiết khi nhìn từ cả góc độ