Giao kết hợp đồng trong đấu thầu xây dựng cơ bản thực trạng pháp luật và thực tiễn áp dụng (luận văn thạc sỹ luật)

QU T N P M N TRƯỜN I H C KINH TẾ - LUẬT ẶN T Ị M N •• O KẾT ỢP N TRON ẤU T ẦU XÂY DỰN Ơ BẢN •• T Ự TR N P ÁP LUẬT V T Ự T ỄN ÁP DỤN ••••• LUẬN V N T S LUẬT •••• TP H M N - N M 2019 ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT ĐẶNG THỊ MAI ANH •• GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐÁU THẦU XÂY DỰNG CƠ BẢN THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG Ngành : Luật Kinh Tế Mã số : 60.38.01.07 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC •••• NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC :PGS TS DƯƠNG ANH SƠN TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2019 LỜI CAM ĐOAN Tơi xin cam đoan cơng trình nghiên cứu khoa học độc lập riêng Các liệu sử dụng luận văn có nguồn gốc rõ ràng, trích dẫn quy định Những số liệu sử dụng luận văn trung thực rõ nguồn trích dẫn Kết nghiên cứu chưa cơng bố cơng trình nghiên cứu từ trước đến TÁC GIẢ Đặng Thị Mai Anh DANH MỤC CÁC CHỮ VIẾT TẮT Chữ viết tắt Viết đầy đủ XDCB Xây dựng BMT Bên mời thầu CĐT Chủ đầu tư HSDT Hồ sơ dự thầu Luật đấu thầu 2013 Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2013 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Nghị định 63/2014/NĐ-CP Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26 tháng năm 2014 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu MỤC LỤC Lời cam đoan Danh mục từ viết tắt Mục lục CHƯƠNG 2: THỰC TIỄN THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU XÂY DỰNG CƠ BẢN VÀ GIẢI PHÁP HOÀN DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu: Xây dựng hoạt động đề cập hàng ngày phương tiện thơng tin đại chúng, gần câu cửa miệng nhiều người Xây dựng chủ đề rộng, gồm hình thức xây dựng đa dạng: cơng trình mới, hồn thiện, nâng cấp, mở rộng cơng trình có Hoạt động xây dựng diễn nơi, chỗ mà xã hội phải có Nhu cầu xây dựng xã hội gần vơ hạn, nguồn kinh phí cho lại hữu hạn Vả lại tạo kinh phí đâu dàng nên mong muốn việc sử dụng tiền cho hoạt động xây dựng phải đạt mục tiêu hiệu quả, nguồn tiền Nhà nước Đấu thầu công cụ quan trọng nhằm đạt điều mong muốn Để đảm bảo hiệu cho hoạt động xây dựng, chủ đầu tư thông qua đấu thầu với mục đích lựa chọn nhà thầu uy tín giàu kinh nghiệm để thực hợp đồng Quá trình giao kết hợp đồng thầu xây dựng (XDCB) chủ thể giai đoạn quan trọng đưa đến kết cuối hợp đồng thầu XDCB ký kết Nếu giao kết hợp đồng không quy định, không đáp ứng yêu cầu kéo theo hàng loạt vấn đề khâu cịn lại q trình XDCB Trên thực tế, q trình giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB bất cập gây ảnh hưởng đến hiệu sử dụng nguồn vốn Nhà nước Để việc sử dụng nguồn vốn Nhà nước phát huy cách tốt nhất, việc cấp bách, cần thiết phân tích lý luận giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản, nghiên cứu thực trạng pháp luật thực tiễn giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng để phát tồn tại, nguyên nhân tồn qua đề xuất giải pháp hồn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB nước ta Với lý vừa kể trên, tác giả chọn đề tài “Giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng Thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng”để làm luận văn tốt nghiệp cao học luật nhằm nghiên cứu, tiếp cận mặt lý luận, pháp lý, thực tiễn từ bước trình giao kết hợp đồng thầu xây dựng đến bên đạt mục đích cuối ký kết hợp đồng Tổng quan tình hình nghiên cứu đề tài: Đấu thầu đấu thầu XDCB đề tài nhiều cá nhân, tổ chức quan tâm, nghiên cứu Tuy nhiên, để nghiên cứu đấu thầu đặc biệt đấu thầu XDCB góc độ lý luận giao kết hợp đồng có cơng trình nghiên cứu trực tiếp vấn đề Đến thời điểm nay, với tìm hiểu thân tác giả chưa có cơng trình nghiên cứu chuyên sâu giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB Các cơng trình cơng bố chủ yếu nghiên cứu vấn đề như: Pháp luật đấu thầu hoạt động xây lắp Việt Nam - Luận văn Thạc sĩ Luật - Trường Đại học Kinh tế Luật năm 2015 Ngô Thị Diễm, Hợp đồng đấu thầu xây dựng - Luận văn Thạc sĩ Luật - Trường Đại học Kinh tế Luật năm 2014 Bùi Thị Minh Tuyết, Đảm bảo nguyên tắc cạnh tranh pháp luật đấu thầu xây dựng - Luận văn Thạc sĩ Luật - Đại học Luật TP Hồ Chí Minh năm 2012 Nguyễn Thị Hồng Phượng; Từ tình hình nghiên cứu nêu trên, tác giả muốn tiếp cận nghiên cứu giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB để thấy vấn đề lý luận pháp lý giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB Đồng thời, đưa vướng mắc trình thực thi pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB để từ đề xuất kiến nghị phù hợp Mục tiêu nghiên cứu, câu hỏi nghiên cứu: Luận văn nghiên cứu quy định pháp lý hành, xem xét nội dung chất pháp lý bước giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng Đánh giá thực trạng, nêu bất cập thực tiễn định hướng sửa đổi, bổ sung nhằm hoàn thiện quy định pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng Từ mục tiêu nêu trên, luận văn đặt câu hỏi để tiếp cận nghiên cứu về: - Nội dung quy định pháp luật giao kết hợp đồng thầu xây dựng - Thực tiễn thực số giải pháp hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng thầu xây dựng Đối tượng nghiên cứu: Đối tượng tập trung nghiên cứu Luận văn văn pháp luật quy định giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản, cụ thể là: Bộ luật Dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015; Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 ngày 26/11/2013; Luật Xây dựng số 50/2014 ngày 18/6/2014; Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu Và số văn quy định chi tiết hướng dẫn thi hành khác Giới hạn phạm vi nghiên cứu: Trong khuôn khổ luận văn tốt nghiệp thạc sĩ luật, tác giả giới hạn phạm vi nghiên cứu đề tài vấn đề lý luận giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản, trọng tiếp cận đến nội dung: Nguyên tắc giao kết hợp đồng thầu xây dựng bản, chủ thể tham gia giao kết, bước giao kết (chuẩn bị lựa chọn nhà thầu; tổ chức lựa chọn nhà thầu;đánh giá hồ sơ dự thầu thương thảo hợp đồng; trình, thẩm định, phê duyệt kết đấu thầu; hồn thiện ký kết hợp đồng) Đồng thời, tiếp cận thực tiễn giao kết hợp đồng với bước đề cập xảy bất cập, hạn chế đề xuất giải pháp khắc phục bất cập Pháp luật đấu thầu quy định trình giao kết hợp đồng hình thức đấu thầu (đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế, định thầu, chào hành cạnh tranh với phương thức đấu thầu (phương thức giai đoạn túi hồ sơ, phương thức giai đoạn hai túi hồ sơ, phương thức hai giai đoạn túi hồ sơ, phương thức hai giai đoạn hai túi hồ sơ) có khác định Tuy nhiên, hình thức đấu thầu đề cập Luật Đấu thầu 2013 định thầu, mua sắm trực tiếp, tự thực hay chào hàng cạnh tranh áp dụng trường hợp tương đối đặc thù rõ nguyên tắc cạnh tranh hoạt động đấu thầu nên luận văn không vào việc phân tích giao kết hợp đồng XDCB hình thức Tương tự, 10 phương thức đấu thầu xét mặt quy trình giao kết có khác định bước giao kết Tuy nhiên, chất thủ tục tương đối trùng lắp Do vậy, tác giả chủ yếu tập trung sâu vào việc phân tích q trình giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB đấu thầu rộng rãi, đấu thầu hạn chế phương thức đấu thầu giai đoạn túi hồ sơ Phương pháp nghiên cứu: Để phù hợp với mục đích, yêu cầu, nội dung luận văn, tác giả sử dụng phương pháp sau để nghiên cứu đề tài: - Phương pháp phân tích quy định pháp luật theo trình tự giao kết hợp đồng thầu xây dựng giúp người đọc có nhìn tổng quan, toàn diện, dễ hiểu, dễ nắm bắt trình giao kết hợp đồng; - Phương pháp chứng minh luận điểm đưa việc diễn thực tế; - Phương pháp tổng hợp, đối chiếu quy định pháp luật giao kết hợp đồng từ luật chung (Bộ luật Dân sự) đến luật chuyên ngành (Luật Đấu thầu, Luật Xây dựng) giúp cho việc phân tích sở lý luận đề tài chặt chẽ Bố cục luận văn gồm: Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo Luận văn bố cục 02 chương: Chương 1: Tổng quan giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản; Chương đấu thầu 2:xây Thực dựng tiễn cơthực pháp số giải luật pháp giao hoàn kết thiện hợp đồng 1.4 Vấn đề đội vốn xây dựng bản: Quá trình giao kết hợp đồng nội dung hợp đồng thầu xây dựng quy định chi tiết phương pháp xác định giá hợp đồng nguyên tắc điều chỉnh giá hợp đồng Tuy nhiên, thực tế nay, việc đội vốn cơng trình xây dựng với số tiền hàng chục, hàng trăm, chí hàng ngàn tỉ đồng diễn nhiều địa phương, nhiều công trình lớn khiến dư luận xúc Cụ thể, tuyến đường cao tốc Hà Nội - Hải Phòng khởi cơng ký hợp đồng BOT có tổng mức đầu tư khoảng 24.500 tỉ đồng Sau thời gian xây dựng, dự án điều chỉnh tổng mức đầu tư lên 45.000 tỉ đồng “Khủng” dự án đường cao tốc Cầu Giẽ - Ninh Bình Ban đầu dự án có tổng mức đầu tư khoảng 3.700 tỉ đồng sau trình thực tăng lên gần 8.900 tỉ đồng Phần lớn chủ đầu tư, quan quản lý nhà nước lý giải việc tăng tổng mức đầu tư dự án do: Công nghệ lần áp dụng nên chưa có kinh nghiệm, chậm giải phóng mặt bằng, trượt giá, tỉ giá thay đổi Tuy nhiên, nguyên nhân việc đội vốn “khủng” nêu chưa nghiên cứu kỹ mục tiêu, phạm vi dự án; không nắm vững cơng nghệ; chưa tính kỹ hiệu nên đưa tổng mức đầu tư chiếu lệ, lập dự toán thấp Sau chọn nhà thầu thi cơng từ thay đổi đến bổ sung khác để tăng mức đầu tư Theo Luật Xây dựng văn pháp luật liên quan đến việc đầu tư xây dựng cơng trình dự án phê duyệt xác định rõ tổng mức đầu tư, bao gồm phần dự phòng cho khối lượng phát sinh trượt giá Thế nên, tượng hàng loạt dự án, cơng trình xây dựng đội vốn “khủng” bất thường Điều cho thấy việc quản lý chi phí xây dựng có vấn đề bất thường hậu ngân sách nhà nước phải chịu Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng trongđấu thầu xây dựng - Sự cần thiết phải hoàn thiện: Mục tiêu việc giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB nhằm giúp chủ đầu tư lựa chọn nhà thầu có lực phù hợp với loại cấp cơng trình xây dựng với giá dự thầu hợp lý Do đặc thù kinh tế Việt Nam, dự án đầu tư xây dựng sử dụng vốn Nhà nước bắt buộc phải tuân thủ quy định pháp luật đấu thầu Trong trình giao kết để lựa chọn nhà thầu hoạt động XDCB, bên mời thầu - bên tham gia giao kết hợp đồng tổ chức, cá nhân thuộc Nhà nước, đó, bên mời thầu (bên mua) đại diện chủ sở hữu trực tiếp Nhà thầu phần lớn doanh nghiệp Nhà nước, nên người quyền định bên bán (nhà thầu) đa số đại diện Vì vậy, thiếu quy định pháp lý chặt chẽ giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB cơng tác đấu thầu hoạt động XDCB không phát huy vai trị tốt đẹp nó, mà trái lại đấu thầu biến thành “mặc cả” vị đại diện bên, “đi đêm” nhằm rút ruột cơng trình xây dựng Nhà nước để ăn chia Để khắc phục tình trạng ấy, việc đề phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB quan trọng - Định hướng hoàn thiện: Những giải pháp hoàn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB phải nằm hệ thống cở sở pháp luật giao kết hợp đồng dân sự, thương mại phù hợp với cam kết Việt Nam xu hội nhập kinh tế quốc tế, phù hợp với chủ trương, đường lối, sách pháp luật Đảng Nhà nước việc hoàn thiện thể chế kinh tế vĩ mơ; Giải pháp hồn thiện nhằm khắc phục bất cập thực tế phải sở kế thừa phát huy hiệu quy định có pháp luật đấu thầu xây dựng; Giải pháp hoàn thiện phải tính đến đặc thù giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB tính chất phức tạp đối tượng, mục đích giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB can thiệp chi tiết Nhà nước lĩnh vực Qua trình phân tích bất cập thực tiễn thực giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB, Luận văn đề xuất số giải pháp sau: 2.1 Hạn chế tiến tới chấm dứt tượng khép kín, tăng cường tính cạnh tranh, cơng khai, minh bạch đấu thầu XDCB Giải pháp quan trọng hàng đầu cần phải xóa bỏ chế khép kín hoạt động đấu thầu Phải nhanh chóng tách khâu giám sát, giám định khỏi vịng khép kín hoạt động đấu thầu quy định bổ sung tính độc lập đơn vị giám sát thực hợp đồng đơn vị giám định kết thực hợp đồng Theo đơn vị có chức giám sát, giám định phải tách khỏi phạm vi Bộ, Ngành Cần tách bạch chức quản lý Nhà nước Bộ, Ngành địa phương chức tổ chức sản xuất - kinh doanh doanh nghiệp, nhà thầu lúc thực hai chức dẫn đến tình trạng phân biệt đối xử, khép kín, vừa đá bóng vừa thổi cịi Tất điều dẫn tới méo mó mơi trường cạnh tranh lành mạnh đấu thầu Trong việc ban hành quy định pháp luật đấu thầu thực công tác đấu thầu, cần quán triệt tuân thủ nghiêm ngặt nguyên tắc công khai, công bình đẳng, cơng khai tồn q trình đấu thầu, cơng với việc mở thầu xét thầu, bình đẳng bên mời thầu với nhà thầu nhà thầu với Để thực nguyên tắc cần tuân thủ nghiêm cấm thỏa thuận “ngầm”, hành vi gây áp lực nhằm làm sai lệch kết đấu thầu 2.2 Tăng cường đấu thầu qua mạng Đấu thầu qua mạng việc tin học hóa bước q trình tổ chức lựa chọn nhà thầu nhằm đơn giản hóa thủ tục hành đấu thầu, cơng khai thơng tin Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia, giảm thiểu tiếp xúc trực tiếp chủ đầu tư, bên mời thầu với nhà thầu.Đến thời điểm nay, có lẽ đấu thầu qua mạng cơng cụ hữu hiệu để tăng tính cạnh tranh, tỷ lệ tiết kiệm cao, giảm thời gian chuẩn bị hồ sơ, giảm chi phí lại, chi phí in ấn nhà thầu, bên mời thầu.Khi đấu thầu qua mạng áp dụng rộng rãi, chi phí xã hội, chi phí doanh nghiệp giảm lớn Nhà thầu không cần phải di chuyển từ Bắc vào Nam đến địa điểm xa xôi để nộp hồ sơ dự thầu Các nhà thầu có hội tiếp cận thơng tin đấu thầu, tham dự thầu ngang thông qua kết nối Internet đến Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia, loại bỏ tình trạng ngăn cản nhà thầu mua hồ sơ mời thầu, thông thầu, quân xanh, quân đỏ xuất số gói thầu theo kiểu đấu thầu truyền thống nay.Việc xây dựng Hệ thống mạng đấu thầu quốc gia cịn góp phần quản lý thống thông tin đấu thầu phạm vi nước, tạo điều kiện thuận lợi cho quan quản lý nhà nước đấu thầu nâng cao khả giám sát, thống kê hiệu công tác đấu thầu Với ý nghĩa vai trò quan trọng đấu thầu qua mạng, Luật Đấu thầu 2013và Thông tư số 04/2017/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư có hướng dẫn quy định chi tiết lựa chọn nhà thầu qua Hệ thống mạng đấu thầu Quốc gia.Thông tư04/2017 mở rộng phạm vi áp dụng cho loại gói thầu mua sắm hàng hóa, xây lắp, phi tư vấn, tư vấn; hình thức đấu thầu chào hàng cạnh tranh, đấu thầu rộng rãi với phương thức giai đoạn túi hồ sơ giai đoạn hai túi hồ sơ Đấu thầu qua mạng hình thức đấu thầu mẻ nước ta, cần tích cực thực biện pháp tun truyền, phổ biến, khuyến khích áp dụnghình thức đấu thầu Song song với biện pháp cần hoàn thiện pháp luật đấu thầu qua mạng sở thực tiễn Việt Nam học tập pháp luật đấu thầu qua mạng nước tiên tiến giới 2.3 Hạn chế tình trạng định thầu Với người có thẩm quyền phê duyệt kế hoạch lựa chọn nhà thầu phải cứ, xem xét kỹ lưỡng quy định Luật Đấu thầu trường hợp áp dụng định thầu, điều kiện áp dụng định thầu, quy trình định thầu , xem xét kỹ lưỡng để đưa định Đây lĩnh vực nhạy cảm quy định pháp luật khơng thể lượng hóa hết u cầu xã hội Trong số trường hợp, chẳng hạn để đáp ứng yêu cầu cấp bách, định thầu phát huy tác dụng, rút ngắn thời gian số thủ tục để đẩy nhanh tiến độ dự án, lại “con dao hai lưỡi” “bẫy” người cuộc, đặc biệt người định Bởi người có thẩm quyền chủ đầu tư phải chịu trách nhiệm trước pháp luật định mình, phải chọn cho nhà thầu có đủ lực, kinh nghiệm để thực dự án có hiệu Giải pháp có hiệu tăng nặng chế tài sai phạm định thầu nói riêng hoạt động đấu thầu nói chung để đảm bảo tính răn đe Nhìn lại vụ việc phát định thầu, sai phạm chủ yếu yếu tố người Dù luật có quy định lợi ích cá nhân hiểu biết cịn hạn chế nên cịn có nhiều sai phạm Điều 22, Luật Đấu thầu quy định rõ dự án định thầu, nhiên, luật q trình hồn thiện, có điều chưa chặt chẽ Về bản, luật liệt kê đối tượng định thầu rõ, cịn thiếu chi tiết Ví dụ luật có cụm từ “gói thầu cấp bách”, gọi cấp bách, cần phải làm rõ, phải quy định chi tiết văn luật Còn khái niệm chung, phải giải thích phần giải thích từ ngữ Ngồi ra, phải chấm dứt tình trạng bút phê dự án phải chào thầu cạnh tranh Đặc biệt, cá nhân, người có liên quan phải thực chức trách, nhiệm vụ, thực Luật Đấu thầu, sai phạm chắn khơng cịn Một lần giải pháp tăng cường tính công khai, minh bạch đấu thầu XDCB lại đặt định thầu Cần tăng cường tính công khai, minh bạch vấn đề liên quan đến gói thầu để người dân quan thơng tin báo chí tham gia theo dõi, giám sát, kịp thời phát phản ánh khuất tất, gian dối Kiểm tra, tra năm, thường xuyên để phát vi phạm, sai sót việc áp dụng hình thức định thầu trái quy định thực tế xảy trường hợp hành vi vi phạm pháp luật nhiều không phát kịp thời, phát “sự rồi”, công trình hồn thành, chí đưa vào sử dụng thời gian dài, thế, hệ lụy để lại cho xã hội lớn Hơn nữa, việc giám sát cách hình thức, thờ ơ, chí bưng bít thơng tin quan quản lý nhà nước địa phương, bộ, ngành liên quan với sai phạm đấu thầu; việc quản lý lỏng lẻo, bao che, khép kín quan quản lý nhà nước địa phương, bộ, ngành phần tiếp tay cho hành vi vi phạm pháp luật định thầu, chí tạo điều kiện để lãnh đạo lạm dụng quyền lực, dùng ảnh hưởng địa vị cá nhân để can thiệp bất hợp pháp vào công tác đấu thầu Tăng cường tính cơng khai, minh bạch có lẽ giải pháp hữu hiệu cho cơng tác đấu thầu nói chung, định thầu nói riêng phát huy tốt ưu điểm, tác dụng 2.4 Tạo lập hệ thống liệu theo dõi lực, uy tín nhà thầu Bộ Kế hoạch Đầu tư cần nghiên cứu ban hành quy định tiêu chí cụ thể để chấm điểm, đánh giá nhà thầu q trình triển khai thi cơng dựa chất lượng sản phẩm cơng trình xây dựng hoàn thành đưa vào khai thác, sử dụng để làm đánh giá lực, uy tín nhà thầu Từ đó, lập hệ thống liệu theo dõi nhà thầu hàng năm công bố rộng rãi danh sách nhà thầu có lực, uy tín chấm điểm ưu tiên công tác xét thầu Đồng thời, công bố danh sách nhà thầu yếu bị cấm tham gia đấu thầu, nhà thầu cịn yếu lực, kinh nghiệm, uy tín chưa tốt Khi thực nội dung này, CĐT/BMT loại bỏ nhà thầu yếu đấu thầu XDCB, đồng thời nhà thầu tự giác việc nâng cao trình độ, lực đơn vị 2.5 Thực bảo lãnh hợp đồng chủ đầu tư Pháp luật đấu thầu quy định phía nhà thầu phải thực bảo lãnh hợp đồng, bảo lãnh toán chủ đầu tư lại khơng chịu trách nhiệm Đó khơng bình đẳng ngun nhân dẫn đến nợ đọng kéo dài chủ đầu tư Để hạn chế tình trạng nợ đọng XDCB cần có chế tài chủ đầu tư theo nguyên tắc: Chủ đầu tư phải thực bảo lãnh để đảm bảo vốn cho nhà thầu thực gói thầu Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng có đề cập vấn đề chưa có sở chưa cụ thể Việc thực bảo lãnh hợp đồng chủ đầu tư cần đưa vào Luật Xây dựng Nhà thầu quyền dừng thi công chủ đầu tư khơng cam kết có vốn tốn nhà thầu hoàn thành khối lượng thực đủ thủ tục toán theo quy định gây nợ đọng XDCB 2.6 Hạn chế tình trạng “đội vốn” xây dựng bản: “Đội vốn” XDCB vấn đề khó tránh khỏi Tuy nhiên, đội vốn với số khủng, gấp đơi chí gấp ba giá trị hợp đồng ban đầu ký kết điều khó chấp nhận Để tránh tình trạng đội vốn nêu trên, trước hết cần hoàn thiện quy định quản lý đầu tư xây dựng đầy đủ, rõ ràng theo thơng lệ quốc tế Ngồi ra, cần mạnh dạn xóa bỏ khái niệm hợp đồng có tính trượt giá, điều chỉnh hệ số nhân công mà phải tính đấu thầu ký hợp đồng trọn gói Bên cạnh đó, phải xử lý nghiêm, kiên đình hỗn lại tất dự án có sai phạm đội vốn lớn; đồng thời xử lý trách nhiệm cá nhân, quan có thẩm quyền để làm gương, coi trọng trách nhiệm người đứng đầu 2.7 Đối với cấp có thẩm quyền: Các quan Nhà nước từ Trung ương đến địa phương phải thật quan tâm, coi trọng đến công tác giải khiếu nại, tố cáo đấu thầu; phải rút học từ số “ điểm nóng” cơng tác giải khiếu nại, tố cáo Đồng thời, cần đẩy mạnh công tác tuyên truyền Luật Đấu thầu, Luật Dân sự, Luật Xây dựng, Luật Khiếu nại tố cáo, Luật Thanh tra, Luật phòng, chống tham nhũng đến công dân, tổ chức Mặt khác, quan chức cần tăng cường công tác giám sát, kiểm tra tất khâu, bước đấu thầu việc thực cách triệt để bớt tình trạng nhũng nhiễu chất lượng đấu thầu cơng trình XDCB tốt nhiểu 2.8 Nâng cao lực cán quản lý, điều hành công tác đấu thầu Thành cơng cơng tác đấu thầu nói chung giao kết hợp đồng đấu thầu nói riêng phụ thuộc không nhỏ vào lực đội ngũ cán quản lý, điều hành trực tiếp thực công tác đấu thầu Như biết, yếu tố người gốc rễ định thành công việc thực đường lối, sách hay áp dụng pháp luật Để trình giao kết hợp đồng thầu tuân thủ quy định pháp luật, diễn nhanh chóng hiệu cần đội ngũ cán có lực pháp luật kinh nghiệm chuyên sâu đấu thầu Điều thể vĩ mô từ việc lựa chọn phương thức đấu thầu phù hợp, chia kế hoạch đấu thầu thành gói thầu hợp lý tới việc đánh giá, lựa chọn nhà thầu đủ lực kinh nghiệm để thực gói thầu Đấu thầu lĩnh vực nhiều lợi ích, đó, ngồi lực cần tăng cường xây dựng, lựa chọn đội ngũ cán có tâm huyết đạo đức việc quản lý công tác đấu thầu Muốn vậy, Nhà nước cần hoàn thiện yêu cầu hồ sơ lực cán bộ, tăng cường số lượng chất lượng chương trình đào tạo cán đấu thầu Cần nâng cao mức sống cho đội ngũ cán bộ, có cơng nhận tương xứng thành cống hiến lĩnh vực Đồng thời, phải có biện pháp giám sát, kiểm tra thường xuyên, chế tài xử phạt nghiêm minh, có sức mạnh răn đe nhằm hạn chế tình trạng vụ lợi, vi phạm pháp luật trình giao kết hợp đồng đấu thầu Kết luận Chương Pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB thể nhiều văn pháp luật tạo sở pháp lý quan trọng, phần đáp ứng nhu cầu chủ thể môi trường pháp lý thuận lợi, bình đẳng Sự đời văn Luật Đấu thầu 2013, Luật Xây dựng 2014, Nghị định số 6)3 đánh dấu tiến vượt bậc, tiến tới ngày chuẩn hóa pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB bước theo kịp hòa nhập với xu hướng phát triển khu vực quốc tế Chương luận văn tập trung phân tích q trình giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB với bước, khâu thực tiễn gặp bất cập gì, bất cập đề cập qua vụ việc cụ thể số địa phương nước Thực tế cho thấy, hành vi vi phạm pháp luật ngang nhiên diễn tượng thơng đồng, khép kín đấu thầu lạm dụng việc định thầu.dẫn đến việc lựa chọn nhà thầu chưa thực đủ lực, kinh nghiệm, chuyên môn, kỹ thuật, thiết bị, máy móc để đàm phán, ký kết hợp đồng, việc thực hợp đồng không đảm bảo chất lượng, tiến độ gặp nhiều khó khăn để người dân trực tiếp bị thiệt hại từ cơng trình dở dang, méo mó mà hậu khơng lường trước Tại Việt Nam thời gian qua, hoạt động đấu thầu XDCB bước khẳng định vai trò quan trọng nâng cao hiệu hoạt động chi tiêu công Báo cáo địa phương cho thấy, thông qua công tác đấu thầu, hình thức đấu thầu rộng rãi, góp phần tiết kiệm phần ngân sách không nhỏ cho quốc gia, địa phương Để đấu thầu ngày phát huy ưu thế, vai trị kinh tế đất nước, trách nhiệm cấp, ngành, địa phương cần hạn chế tối đa tiêu cực, vi phạm lĩnh vực Những giải pháp đưa hội nghị, hội thảo, quan, đơn vị, cá nhân đề xuất Tuy nhiên, việc thực hiệu giải pháp áp dụng thực tế điều đáng quan tâm Một số giải pháp Luận văn đề cập Chương hy vọng phần khắc phục bất cập hạnchế công tác đấu thầu nói chung q trình giao kết hợp đồng XDCB nói riêng KẾT LUẬN CHUNG Giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB trung tâm trình đấu thầu, nơi gặp gỡ, thể yêu cầu lực chủ đầu tư nhà thầu Giao kết hợp đồng có vai trị quan trọng thành cơng q trình đấu thầu nói riêng phát triển cơng bằng, cạnh tranh kinh tế nói chung Đây q trình tìm hiểu ý chí xác lập hợp đồng bên, đó, thấy nơi gặp gỡ người mua (Chủ đầu tư) người bán (nhà thầu) thông qua cạnh tranh Đây sở quan trọng để xác lập kinh tế phát triển lành mạnh, tự bình đẳng Giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB nâng cao lực hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp, đặc biệt vấn đề chun mơn hóa lực kinh doanh bên bán lực đánh giá sản phẩm bên mua Từ đó, tạo môi trường kinh doanh thông thái chuyên nghiệp Xét cách gián tiếp cịn góp phần vào công hội nhập kinh tế Việt Nam kinh tế giới xây dựng môi trường kinh doanh sạch, công Xuất phát từ tầm quan trọng hoạt động giao kết hợp đồng trình đấu thầu XDCB, luận văn vào tìm hiểu, phân tích khái niệm xây dựng bản, đấu thầu, đấu thầu XDCB, giao kết hợp đồng nguyên tắc giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB, đồng thời phân tích trình bày bước giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB Từ khái niệm, quy định pháp lý hành trình bày Chương 1, Chương Luận văn tập trung phân tích vướng mắc, vi phạm thực tế bước giao kết hợp đồng thầu, từ tác giả đề xuất số giải pháp cụ thể nhằm hồn thiện giúp cho cơng tác giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB tốt hơn, tiến tới hạn chế xóa bỏ tiêu cực lĩnh vực này, đảm bảo hiệu thực đấu thầu nguồn vốn Nhà nước Đề tài “Giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng Thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng” đề tài rộng phức tạp mặt lý luận thực tiễn Cần có tìm hiểu tổng hợp hệ thống văn pháp luật, liên hệ với thực tiễn áp dụng bên tham gia giao kết Bởi vậy, khuôn khổ đề tài, tác giả mong muốn đưa nhìn khái quát tổng hợp trình giao kết, quy định pháp lý việc thực thực tế số kiến nghị, giải pháp hoàn thiện Hi vọng Luận văn phần truyền tải ý đồ xây dựng tác giả Trong khuôn khổ kiến thức thời gian hạn hẹp, viết chắn cịn nhiều hạn chế thiếu sót Rất mong q Thầy, Cơ, bạn bè đóng góp ý kiến để luận văn hoàn thiện Em xin chân thành cảm ơn TÀI LIỆU THAM KHẢO * Các văn pháp luật Hiến pháp nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam Quốc hội nước Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thơng qua ngày 15/04/1992; Bộ Luật dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015 Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam; Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 ngày 26/11/2013của Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam; Luật Xây dựng số 50/2014/QH13 18/6/2014của Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam; Luật Đấu thầu số 61/2005/QH11 ngày 19/11/2005của Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam; Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu; Nghị định 85/2009/NĐ-CP ngày 15/10/2009 Chính phủ hướng dẫn thi hành Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu theo Luật Xây dựng; Nghị định số 48/2010/NĐ-CP ngày 07/5/2010 Chính phủ hợp đồng hoạt động xây dựng; Nghị định số 15/2013/NĐ-CP ngày 06/02/2013 Chính phủ quy định quản lý chất lượng cơng trình xây dựng; 10.Nghị định số 50/2016/NĐ-CP ngày 01/6/2016 Chính phủ xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư; 11.Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 Chính phủ quy định chi tiết hợp đồng xây dựng; 12.Nghị định 232-CP ngày 06/6/1981 Chính phủ quy định Điều lệ quản lý xây dựng bản; 13.Thông tư liên tịch số 07/2015/TTLT-BKHĐT-BTC ngày 08/9/2015 Bộ Kế hoạch Đầu tư - Bộ Tài Quy định chi tiết việc cung cấp, đăng tải thông tin đấu thầu lựa chọn nhà thầu qua mạng; 14.Thông tư số 04/2017/TT-BKHĐT Bộ Kế hoạch Đầu tư quy định chi tiết lựa chọn nhà thầu qua hệ thống mạng đấu thầu quốc gia * Các giáo trình, sách, luận văn, nghiên cứu khoa học, báo khoa học 15.PGS.TS Đỗ Văn Đại (chủ biên, 2017), Giáo trình hợp đồng bồi thường thiệt hại hợp đồng, Nhà xuất Hồng Đức; 16.Nguyễn Thị Thu Hiền (2012), Giao kết hợp đồng đấu thầu theo pháp luật Việt Nam; Luận văn Thạc sĩ Luật học, Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội; 17.Võ Tá Trần Nam (2010), Pháp luật đánh giá hồ sơ dự thầu, Luận văn Thạc sĩ Luật, Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, TP Hồ Chí Minh; 18.Bùi Thị Minh Tuyết (2014), Hợp đồng đấu thầu xây dựng Thực trạng pháp luật thực tiễn áp dụng, Luận văn Thạc sĩ Luật, Đại học Kinh tế - Luật, TP Hồ Chí Minh; 19.Nguyễn Đức Thắng (2007), Pháp luật lựa chọn nhà thầu hoạt động xây dựng, Luận văn Thạc sĩ Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, TP Hồ Chí Minh; 20.Ngơ Thị Diễm (2015), Pháp luật đấu thầu hoạt động xây lắp Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật Đại học Kinh tế - Luật, TP Hồ Chí Minh; 21.Nguyễn Thị Hồng Phượng (2012), Đảm bảo nguyên tắc cạnh tranh pháp luật đấu thầu xây dựng bản, Luận văn Thạc sĩ Luật, Đại học Luật TP Hồ Chí Minh, TP Hồ Chí Minh; 22.Nguyễn Ngọc Sơn (2006), Cơ chế cạnh tranh thông đồng đấu thầu theo Luật Cạnh tranh, Tạp chí Khoa học pháp lý; 23.Unidroit (2005), Bộ nguyên tắc Unidroit Hội đồng thương mại quốc tế, NXB Tư pháp, Hà Nội; 24.Lựa chọn nhà thầu đầu tư xây dựng theo Luật Đấu thầu - Khó khăn giải pháp - TS Dương Văn Cận; 25.Nguyễn Mạnh Hồng (2006), Qua cơng tác kiểm tốn nhìn lại công tác đấu thầu dự án đầu tư, Tạp chí kiểm tốn; * Các trang web: 26.https://laodong.vn 27.http://baodauthau.vn/ 28.http://tapchitaichinh.vn 29.http://tuvandauthau.vn 30.http: //www.phapluatplus 31.http://www.mpi.gov.vn/Pages/default.aspx 32.http://xaydung gov.vn/web/guest ... quan giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản; Chương đấu thầu 2 :xây Thực dựng tiễn c? ?thực pháp số giải luật pháp giao hoàn kết thiện hợp đồng CHƯƠNG I: TỔNG QUAN VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU... hồn thiện pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu XDCB Việt Nam Thực tiễn áp dụng pháp luật giao kết hợp đồng đấu thầu xây dựng bản: 1.1 Thực tiễn áp dụngpháp luật chuẩn bị lựa chọn nhà thầu: 1.1.1... vào hoạt động đấu thầu có cách nhìn nhận xác vận dụng quy định pháp luật thực tiễn Chương II: THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ GIAO KẾT HỢP ĐỒNG TRONG ĐẤU THẦU XÂY DỰNG CƠ BẢN VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP