Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa theo quy định của pháp luật việt nam

Nguyễn Thị Thu Hhiền Trường đại học Quố gia Hà nội Khoa luật   & Nguyễn Thị Thu Hiền LUẬT KINH TẾ HỢP ĐỒNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA THEO QUYẾT ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM Luận văn thạc sĩ Luật học Hà Nội - 2011 Hà Nội - 2011 Trường đại học Quốc Gia Hà Nội Khoa luật   & Nguyễn Thị Thu Hiền HỢP ĐỒNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành Mã số : Luật Kinh tế :603850 Luận văn thạc sĩ Luật học Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS Nguyễn Bá Diến Hà Nội - 2011 MỤC LỤC Trang Lời cam đoan Mục lục Danh mục từ viết tắt MỞ ĐẦU Chƣơng LÝ LUẬN CHUNG VÊ HỢP ĐỒNG UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ 1.1 Khái niệm HĐMBHH 1.2 Khái niệm HĐUTMBHH 1.3 Đặc điểm HĐUTMBHH 1.4 Phân biệt HĐUTMBHH số hoạt động TGTM khác 1.5 Một số nguyên tắc HĐUTMBHH 1.6 Giao kết thực HĐUTMBHH 1.7 Vai trò ý nghĩa HĐUTMBHH 1.8 Nguồn luật điều chỉnh Kết luận chương Chƣơng CÁC ĐIỀU KIỆN HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐÔNG UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM TRONG TƢƠNG QUAN SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƢỚC 2.1 Khái niệm điều kiện hiệu lực hợp đồng 2.2 Điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH 2.2.1 Điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam 2.2.1.1 HĐUTMBHH thông thường 2.2.1.2 HĐUTMBHH có yếu tố nước ngồi 2.2.2 Điều kiện hiệu lực hợp đồng theo quy định pháp luật số nước 2.2.2.1 Các nước theo hệ thống thông luật (Common Law) 2.2.2.2 Các nước theo hệ thống dân luật(Civil Law) Kết luận chương Chƣơng THỰC TRẠNG THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ VÀ GIẢI PHÁP ĐỀ XUÂT 3.1 Thực trạng thực thi HĐUTMBHH thương nhân 3.2 Thực trạng thực thi HĐUTMBHH có yếu tố nước 3.3 Tranh chấp giải tranh chấp HĐUTMBHH 3.4 Giải pháp đề xuất Kết luận chương KẾT LUẬN DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Hoạt động UTMBHH chế định quan trọng LTM Các quy định pháp luật hoạt động UTMBHH khẳng định vai trị ý nghĩa to lớn sử dụng TGTM kênh thiếu giao thương Trên giới, TGTM sử dụng từ lâu xem thiết yếu, đặc biệt lĩnh vực MBHH Khoảng kỷ XIII, nhu cầu việc mở rộng quy mô cường độ buôn bán hàng hoá thương nhân từ nước sang nước khác qua đường biển, thương nhân thay theo hàng hố giao cảng đến, họ uỷ thác cho thương nhân khác thực cơng việc thay trả thù lao Đó khởi nguồn việc sử dụng uỷ thác thương mại Ở Việt Nam, thời kỳ kinh tế kế hoạch hoá tập trung, uỷ thác khẳng định vai trị ý nghĩa chủ yếu hoạt động xuất nhập Đến nay, uỷ thác tìm thấy lĩnh vực kinh doanh giải pháp lý tưởng cho thương nhân khơng muốn tồn chi phí vào việc mua bán hàng hố hay đầu tư mà khơng đem lại hiệu Khi người hay tổ chức (pháp nhân) khơng có đủ điều kiện cần thiết để thực hoạt động thương mại, họ cần đến thương nhân có lực thực tế để thực hoạt động cách chuyên nghiệp hiệu nhất, đặc biệt MBHHQT, lĩnh vực đòi hỏi người mua phải nắm vững thị trường, am hiểu pháp luật, phong tục tập quán nước sở rõ ràng, thiếu kỹ người mua gặp khó khăn, chí thất bại thị trường xa lạ Uỷ thác qua trung gian giải pháp cho đòi hỏi Các quy định pháp luật hoạt động UTMBHH hành lang pháp lý quan trọng, Tuy nhiên, chế định chưa quy định hoàn thiện tương xứng với vị trí, vai trị địi hỏi thực tiễn kinh doanh, thực bộc lộ nhiều hạn chế: Mâu thuẫn nguyên tắc chung quy định cụ thể Nguyên tắc thiện chí coi nguyên tắc tảng xác lập thực quyền, nghĩa vụ dân điều kiện để bên giao kết thực hợp đồng Song nguyên tắc chung lại không thống với quy định cụ thể LTM Thiện chí yêu cầu đòi hỏi tinh thần hợp tác bên tạo lập thực quyền, nghĩa vụ hợp đồng Như vậy, nguyên tắc việc thực quyền pháp lý bên chủ thể có khả gây thiệt hại cho chủ thể phía bên ảnh hưởng đến quan hệ hợp đồng hành vi phải loại trừ Tuy nhiên, LTM quy định bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hoá nhiều bên uỷ thác khác Trong thực tế, bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác bán hàng cho nhiều bên uỷ thác mà hàng hố nhận uỷ thác chủng loại, tính sử dụng, dẫn đến khả thực cam kết, vi phạm nghĩa vụ hợp đồng ký kết gây áp lực tăng phí uỷ thác Như vậy, chừng mực, vi phạm yêu cầu nguyên tắc thiện chí Vấn đề xử lý hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận Trong thực tế, hàng hoá uỷ thác mua sẵn sàng giao nhận theo yêu cầu bên uỷ thác người chủ uỷ, nhiều lý khác nhau, khơng tiếp nhận hàng hố uỷ thác người nhận uỷ thác, trình thực hợp đồng, thực theo dẫn nhận thù lao Điều dẫn đến nhiều rắc rối cho người nhận uỷ thác việc giải phóng hàng lý hợp đồng (thời hạn cập cảng, phí thuê tàu, địa điểm phí lưu kho ) Đây đòi hỏi thiết cần có quy định cụ thể pháp luật xử lý trường hợp hàng hóa uỷ thác mua khơng tiếp nhận Vấn đề phạm vi uỷ thác LTM Việt Nam giới hạn hoạt động uỷ thác lĩnh vực MBHH nước quy định hoạt động đại diện tất lĩnh vực thương mại Trong thực tiễn, hoạt động uỷ thác đầu tư, uỷ thác cho vay tín dụng hoạt động thương mại quan trọng phổ biến song lại chưa quy định cụ thể LTM văn pháp luật liên quan Với phạm vi uỷ thác quy định LTM bất cập lớn chủ thể, hoạt động thương mại muốn sử dụng uỷ thác hành vi kinh doanh (uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho thuê tài sản ) khơng có hình thức pháp lý phù hợp Rõ ràng, khơng thể mượn hình thức UTMBHH áp dụng cho cho vay tín dụng hay uỷ thác đầu tư Yêu cầu cần phải có quy định dẫn áp dụng pháp luật trường hợp tương tự LTM vơ cần thiết Hướng tới hồn thiện chế định HĐUT LTM, điểm cần sửa đổi, bổ sung Về khái niệm HĐUTMBHH Hoạt động UTMBHH thể đầy đủ yếu tố giao dịch thương mại giao dịch thương mại chủ yếu, quan trọng, sở pháp lý cho HĐUTMBHH thực không quy định giao dịch hay hợp đồng UTMBHH LTM Hơn nữa, LTM sử dụng thuật ngữ uỷ thác BLDS dùng thuật ngữ uỷ quyền mà khơng có phân định rõ ràng Tại LTM không sử dụng thuật ngữ uỷ quyền MBHH? Tuy chất uỷ quyền dân khác uỷ thác thương mại tư cách pháp lý người thụ uỷ thực nghĩa vụ uỷ nhiệm, nhân danh người chủ uỷ (trong uỷ quyền) nhân danh người thụ uỷ (trong uỷ thác) Tuy vậy, ranh giới phân định uỷ thác thương mại uỷ quyền dân mờ nhạt dựa Như vậy, trường hợp giữ nguyên thuật ngữ này, LTM cần có phân định cụ thể uỷ thác LTM uỷ quyền BLDS Đây khơng vấn đề mang tính học thuật khái niệm khoa học pháp lý, cịn u cầu khách quan phù hợp với tinh thần BLDS Do đó, chế định HĐUTMBHH cần sửa đổi, bổ sung hoàn thiện tương xứng với vị trí, vai trị đòi hỏi thực tiễn kinh doanh Trong bối cảnh đó, nghiên cứu đề xuất giải pháp mang tính tổng thể cho việc bổ sung, hồn thiện chế định pháp luật HĐUTMBHH việc làm có ý nghĩa Tác giả lựa chọn đề tài “HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam” cho luận văn với mong muốn giải yêu cầu 2.Tình hình nghiên cứu HĐUTMBHH lĩnh vực nghiên cứu Trong nước, có số tác giả viết đại diện thương mại, uỷ quyền thương mại như, TS Ngô Huy Cương, Chế định đại diện thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam, nhìn từ góc độ luật so sánh; PGS TS Phạm Duy Nghĩa, Chuyên khảo Luật Kinh tế; Cao Văn Tuân, Đại diện giao kết hợp đồng Ở nước ngoài, chưa có cơng trình khoa học chun sâu nghiên cứu HĐUTMBHH bình diện lý luận điều kiện hiệu lực thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam Đi vào lĩnh vực nghiên cứu phương diện lý luận thực tiễn điểm khó, cần thời gian nỗ lực không nhỏ khảo sát, nghiên cứu quy định pháp luật lực tư phân tích, đánh giá tình hình thực tiễn Trong khuôn khổ thời gian phạm vi nghiên cứu luận văn, tác giả tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận HĐUTMBHH, sở đó, từ bình diện so sánh điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam với pháp luật số nước điều kiện hiệu lực hợp đồng thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam đưa kiến nghị, đề xuất góp phần hoàn thiện chế định Mục tiêu phạm vi nghiên cứu đề tài Mục tiêu nghiên cứu đề tài Đề tài tập trung nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ vấn đề lý luận HĐUTMBHH vai trò ý nghĩa UTMBHH hoạt động kinh doanh vận động, phát triển toàn kinh tế Mặt khác, nghiên cứu phân tích điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam tương quan so sánh với pháp luật số nước thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam, nhằm phát đề xuất số giải pháp bước đầu góp phần hoàn thiện chế định pháp luật HĐUTMBHH Phạm vi nghiên cứu đề tài Đề tài giới hạn việc nghiên cứu vấn đề lý luận HĐUTMBHH, điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam tương quan so sánh với pháp luật số nước điển hình cho hai hệ thống pháp luật lớn giới, Common Law Civil Law thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam Tuy nhiên, luận văn có chiều sâu, chừng mực định, chuẩn mực kinh nghiệm pháp lý số nước phát triển đề cập đến Nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Mục đích phạm vi nghiên cứu đề tài cụ thể hoá việc giải nhiệm vụ sau: 1) Nghiên cứu lý luận chung HĐUTMBHH 2) Nghiên cứu điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam tương quan so sánh với pháp luật số nước 3) Nghiên cứu thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Phép biện chứng vật Triết học Mác- Lênin tư tưởng Hồ Chí Minh sử dụng với tư cách phương pháp luận cho việc nghiên cứu Ngoài ra, phương pháp nghiên cứu cụ thể phù hợp với vấn đề, lĩnh vực đề tài vận dụng như: phương pháp phân tích tổng hợp, phương pháp phân tích quy phạm, phương pháp luận giải diễn dịch, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh Đóng góp luận văn Về mặt lý luận - Có thể nói cơng trình khoa học nghiên cứu cách có hệ thống tương đối tồn diện HĐUTMBHH giác độ luật học Luận văn xây dựng số khái niệm sở phân tích quy định BLDS LTM như, HĐUTMBHH, HĐUTMBHH có yếu tố nước ngồi Đây khơng vấn đề có tính chất phương pháp luận cho việc nghiên cứu, hoạch định, xây dựng chế định pháp luật HĐUTMBHH mà tư liệu cho việc xác định xây dựng khái niệm khác - Luận văn so sánh luận giải cách có hệ thống có chiều sâu HĐUTMBHH với HĐUQ, HĐDV hoạt động TGTM khác nhằm làm rõ đặc điểm pháp lý UTMBHH mối liên hệ với việc xác định chất uỷ thác, vấn đề mà từ trước đến nhiều ý kiến khác trình giải thích áp dụng pháp luật - Lần đầu tiên, luận văn với tính chất cơng trình khoa học nghiên cứu chuyên sâu điều kiện hiệu lực HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam tương quan so sánh với pháp luật số nước điển hình cho hai hệ thống pháp luật lớn giới, Common Law Civil Law, phát điểm tương đồng khác biệt, chuẩn mực kinh nghiệm pháp lý làm sở cho việc đề xuất số kiến nghị bước đầu góp phần hồn thiện chế định pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam - Trên sở nghiên cứu, khảo sát thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam, luận văn rõ nguyên nhân tồn Qua khảo sát, số tranh chấp HĐUTMBHH viện dẫn tới trọng tài tồ án, khơng thấy có phán tranh chấp thể hạn chế lực chuyên môn thẩm phán hay trọng tài thể Bản án, Quyết định có sai sót áp dụng pháp luật sai lầm khác trình tố tụng Với Bản án, Quyết định bị kháng cáo phải xem xét lại thủ tục phúc thẩm kháng cáo cứ, vụ án số 03/2008/KDTM- PT, bị đơn khiếu nại rằng, số tiền nguyên đơn đòi chưa trừ phí uỷ thác tiền hỗ trợ thuê cửa hàng tháng nguyên đơn cam kết bàn việc uỷ thác Tuy nhiên, trình thẩm tra cho thấy, bị đơn không chứng minh cho khiếu nại hợp pháp (khơng xuất trình chứng chứng minh nguyên đơn cam kết hỗ trợ th cửa hàng hàng tháng, hố đơn tốn có trừ phí uỷ thác) nên Tồ cấp phúc thẩm bác khiếu nại tuyên y án sơ thẩm Tuy thế, để khẳng định lựa chọn công chúng, trọng tài án cần hoàn thiện phương diện trình tự, thủ tục tố tụng để tiếp cận công chúng hiệu 3.4 GIẢI PHÁP ĐỀ XUẤT Thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH cho thấy địi hỏi khách quan phải hồn thiện mơi trường kinh doanh Việt Nam tính toàn diện đa chiều Xuất phát từ hạn chế thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam văn pháp luật thực định, luận văn đưa số giải pháp đề xuất sau: Về khái niệm HĐUTMBHH Chưa UTMBHH trở nên quan trọng phổ biến thực tiễn kinh doanh nay, đặc biệt MBHHQT Vì lý đó, cá nhân, tổ chức hay pháp nhân thực MBHH lực mình, họ phải thơng qua thương nhân có lực thực tế để làm việc đó, thương nhân nhận uỷ thác 103 Về chất, hoạt động UTMBHH giao dịch đặc thù giao dịch dân thương mại BLDS sử dụng thuật ngữ giao dịch dân hay hợp đồng dân để hoạt động giao lưu dân LTM sử dụng thuật ngữ hoạt động UTMBHH Cũng vậy, BLDS quy định HĐDS thông dụng như, HĐMB tài sản, HĐMB nhà, HĐ tặng cho tài sản, HĐ vay tài sản không quy định HĐMBHH HĐUTMBHH, cho dù loại hợp đồng quan trọng, phổ biến đời sống Khi nghiên cứu chế định, tác giả nhận thấy hoạt động UTMBHH thể đầy đủ yếu tố giao dịch thương mại giao dịch thương mại chủ yếu, quan trọng, sở pháp lý cho HĐUTMBHH thực không quy định giao dịch hay hợp đồng UTMBHH LTM Hơn nữa, LTM sử dụng thuật ngữ uỷ thác BLDS dùng thuật ngữ uỷ quyền mà chưa có phân định rõ ràng Tại LTM không sử dụng thuật ngữ uỷ quyền MBHH? Tuy chất uỷ quyền dân khác uỷ thác thương mại tư cách pháp lý người thụ uỷ thực nghĩa vụ uỷ nhiệm, nhân danh người chủ uỷ (trong uỷ quyền) nhân danh người thụ uỷ (trong uỷ thác) Tuy vậy, ranh giới phân định uỷ thác thương mại uỷ quyền dân mờ nhạt khơng thể dựa Trong trường hợp giữ nguyên thuật ngữ này, LTM cần có phân định cụ thể uỷ thác LTM uỷ quyền BLDS Đây không vấn đề mang tính học thuật khái niệm khoa học pháp lý, cịn u cầu khách quan phù hợp với tinh thần BLDS Do đó, chế định HĐUTMBHH cần sửa đổi, bổ sung hồn thiện tương xứng với vị trí, vai trị địi hỏi thực tiễn kinh doanh Bổ sung chế định HĐMBHH BLDS, Chương XVIII- Các HĐDS thông dụng sửa chế định hoạt động UTMBHH hoạt động TGTM khác thành hợp đồng UTMBHH, hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng môi giới thương mại, hợp đồng đại lý thương mại hoàn toàn phù hợp với thực tế khách quan tinh thần BLDS 104 Về nhận uỷ thác nhiều bên Nguyên tắc thiện chí coi nguyên tắc tảng xác lập thực quyền, nghĩa vụ dân điều kiện để bên giao kết thực hợp đồng Sẽ khơng thể hình thành cam kết hay thoả thuận khơng có thiện chí hay biểu thiện chí giai đoạn cam kết hay thoả thuận Tuân thủ ngun tắc u cầu khơng có ngoại lệ Song dường nguyên tắc chung quy định cụ thể LTM lại không thống Thiện chí u cầu địi hỏi tinh thần hợp tác bên tạo lập thực quyền, nghĩa vụ hợp đồng Theo bên khơng quan tâm đến quyền lợi ích mà cịn phải quan tâm đến quyền lợi ích hợp pháp chủ thể phía bên Thiện chí biểu việc tìm kiếm biện pháp cần thiết để khắc phục hạn chế thiệt hại nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Như vậy, nguyên tắc việc thực quyền pháp lý bên chủ thể có khả gây thiệt hại cho chủ thể phía bên ảnh hưởng đến quan hệ hợp đồng hành vi phải loại trừ § 161 LTM quy định “ Bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hoá nhiều bên uỷ thác khác nhau” Trong thực tế bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác bán hàng cho nhiều bên uỷ thác mà hàng hoá nhận uỷ thác chủng loại, tính sử dụng (như trường hợp vụ án số 104/2009/KDTM- ST) chừng mực, vi phạm u cầu ngun tắc thiện chí Sẽ khơng thể coi thiện chí thực hợp đồng trình thực hợp đồng với bên, bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác chủng loại hàng tương tự đơn vị khác dẫn đến khả thực cam kết, vi phạm nghĩa vụ hợp đồng ký kết gây áp lực tăng phí uỷ thác 105 Như vậy, § 161 nên bổ sung “Bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác mua bán hàng hoá nhiều bên uỷ thác khác hợp đồng khơng có thoả thuận khác.” Về lợi nhuận chênh lệch phát sinh Đó trường hợp bên nhận uỷ thác ký hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi so với điều kiện bên uỷ thác đặt (bán hàng với giá cao mua hàng với giá thấp giá bên uỷ thác định) LTM chưa có quy định cụ thể Thơng thường bên thoả thuận để phân chia khoản chênh lệch đó, nhiên khoản lợi nhuận có giá trị lớn trường hợp bên nhận uỷ thác mua hàng với giá cao bán hàng với giá thấp giá bên uỷ thác yêu cầu thoả thuận khó đạt được, đặc biệt trường hợp uỷ thác vụ việc Sẽ thuận lợi LTM có quy định cụ thể vấn đề LTM Nhật Bản quy định rõ: “Trường hợp người đại diện uỷ nhiệm bán hàng với giá thấp mua hàng với giá cao giá người chủ uỷ định người đại diện uỷ nhiệm phải tự chịu khoản chênh lệch người chủ uỷ phải chấp nhận điều này.” [§ 554] Như vậy, lợi nhuận chênh lệch phát sinh không trường hợp bên nhận uỷ thác ký hợp đồng với khách hàng theo điều kiện thuận lợi mà trường hợp thuận lợi so với điều kiện bên uỷ thác đặt cần dự liệu Trong tiến trình cải cách hoàn thiện pháp luật bổ sung, sửa đổi theo hướng thực cần thiết Về xử lý hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận Trong thực tế, hàng hoá uỷ thác mua sẵn sàng giao nhận theo yêu cầu bên uỷ thác người chủ uỷ, nhiều lý khác nhau, khơng tiếp nhận hàng hố uỷ thác người nhận uỷ thác, trình thực hợp đồng, thực theo dẫn nhận thù lao uỷ thác 106 Điều dẫn đến nhiều rắc rối cho người nhận uỷ thác việc giải phóng hàng lý hợp đồng (thời hạn cập cảng, phí thuê tàu, địa điểm phí lưu kho ) Đây địi hỏi thiết cần có quy định cụ thể pháp luật xử lý trường hợp hàng hoá uỷ thác mua không tiếp nhận LTM Nhật Bản quy định, “khi người chủ uỷ khơng tiếp nhận hàng hố uỷ thác người đại diện uỷ nhiệm thực dẫn nhận thù lao, người đại diện uỷ nhiệm ký gửi quan nhà nước có thẩm quyền bán đấu giá trực tiếp hàng hố cất riêng khoản lợi nhuận chênh lệch từ giá mua với giá bán đấu giá” [§ 556] Như vậy, LTM cần có quy định cụ thể hàng hố uỷ thác không tiếp nhận (không trường hợp vi phạm nghĩa vụ hợp đồng) Theo đó, hàng hố uỷ thác khơng tiếp nhận ký gửi quan nhà nước có thẩm quyền (hải quan, kho bãi hợp pháp) bán trực tiếp đấu giá hàng hố khoản lợi nhuận chênh lệch từ giá mua với giá bán trực tiếp đấu giá thuộc người nhận uỷ thác trường hợp Về phạm vi uỷ thác LTM Việt Nam giới hạn hoạt động uỷ thác lĩnh vực MBHH nước quy định hoạt động đại diện tất lĩnh vực thương mại Trong thực tiễn, hoạt động uỷ thác đầu tư, uỷ thác cho vay tín dụng hoạt động thương mại quan trọng phổ biến song lại chưa quy định cụ thể LTM văn pháp luật liên quan Hướng tới hoàn thiện chế định hợp đồng uỷ thác LTM, điểm cần sửa đổi, bổ sung Trong thời gian qua, có nhiều câu hỏi này: LTM quy định UTMBHH, thực tế hình thức uỷ thác đầu tư uỷ thác cho vay pháp luật điều chỉnh nào? Uỷ thác cho vay tín dụng áp dụng cho vay tín dụng thơng thường? VD Một tổ chức tài A cho vay doanh nghiệp B, thủ tục giấy tờ hợp đồng tín dụng ký kết Giải ngân phần (do cần 107 đầu tư cho khoản vay khác khoản vay vượt khả quỹ lưu động ), sau tổ chức mời tổ chức tài C khác tham gia hình thức ký kết HĐUT Thực chất quan hệ uỷ thác lĩnh vực tín dụng Tổ chức tài A khơng đủ khả cung cấp khoản vay cho doanh nghiệp B, mời tổ chức tài C tham gia vào quan hệ Theo quy định pháp luật uỷ thác, quan hệ với B, A bên cho vay, chủ nợ hưởng lãi suất tiền vay từ B; quan hệ với C, A bên uỷ thác; C tham gia với tư cách bên nhận uỷ thác cho vay tín dụng nhận phí uỷ thác từ A Quan hệ ba bên trương hợp cấu thành đầy đủ đặc điểm chất uỷ thác Tuy nhiên, đầu tư hay cho vay tín dụng khơng quy định cụ thể hay dẫn chiếu LTM Trong thực tế, chất hành vi đầu tư hay cho vay tín dụng hay mua bán hàng hố hồn tồn khác Đầu tư hay cho vay diễn nhiều hình thức, khơng đồng nghĩa với mua bán uỷ thác đầu tư hay cho vay tín dụng khơng đồng với UTMBHH Do vậy, khơng thể mượn hình thức UTMBHH áp dụng cho cho vay tín dụng hay uỷ thác đầu tư u cầu có quy định dẫn áp dụng pháp luật trường hợp tương tự LTM vô cần thiết LTM Nhật Bản quy định § 558, “ Quy định chương áp dụng với trường hợp uỷ quyền thực công việc khác ngồi mua bán hàng hố” hay cụm từ “ áp dụng với sửa đổi thích hợp chi tiết.” [§ 556] Như vậy, với quy định dẫn cần thiết, hình thức uỷ quyền đầu tư cho vay biến thể khác điều chỉnh với sửa đổi phù hợp với lĩnh vực chuyên biệt (đầu tư, tín dụng, ngân hàng ) Với phạm vi uỷ thác quy định LTM bất cập chủ thể, hoạt động thương mại muốn sử dụng uỷ thác 108 hành vi kinh doanh (uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho thuê tài sản ) khơng có hình thức pháp lý phù hợp Khi hoàn thiện LTM 2005, chế định hợp đồng uỷ thác cần mở rộng phạm vi áp dụng, theo quy định uỷ thác áp dụng với trường hợp uỷ thác thực công việc khác ngồi mua bán hàng hố Đây hướng sửa đổi, bổ sung thực cần thiết thực tiễn ngày khẳng định vai trò uỷ thác kinh doanh hình thức tồn đa dạng, phổ biến uỷ thác thương mại Kết luận Thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam mảng đề tài lớn, cần thời gian phối hợp nhiều ngành, nhiều cấp Do nhiều nhân tố khách quan, luận văn chưa thể tranh đầy đủ thực trạng Tuy nhiên, chừng mực, nghiên cứu, khảo sát phân tích, đánh giá cho thấy tồn cảnh thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam Về bản, thương nhân vận dụng quy định pháp luật ĐKHL HĐUTMBHH giao kết thực Các tranh chấp HĐUTMBHH phải đưa đến giải quan tài phán không nhiều Tất nhiên mẫu số chung cho tất quan hệ HĐUTMBHH, cịn có nhiều tranh chấp khác thương lượng, hồ giải thực tiễn song rõ ràng ghi nhận thực tế, tranh chấp HĐUTMBHH không nhiều tranh chấp thương mại khác Tuy vậy, thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam nhiều bất cập bất cập điển hình cho vi phạm cam kết thực cam kết hợp đồng Pháp luật Việt Nam pháp điển hoá, tiến tới mục tiêu đầy đủ chuyên biệt Thực tiễn không phủ nhận nỗ lực để có thành tựu Tuy nhiên, thực trạng thực thi pháp luật hợp đồng, có 109 UTMBHH cho thấy, có nhiều bất cập giao kết thực Những bất cập có nguyên từ hạn chế phápluật thực định nhận thức pháp lý bên chủ thể xác lập thực giao dịch Thực tiễn chứng minh rằng, tính khoa học, thuận lợi hữu ích pháp luật làm cho đến gần với công chúng họ sử dụng cách Do đó, tiếp tục sửa đổi, bổ sung, hoàn thiện LTM, đặc biệt chế định HĐUT thời gian tới, đòi hỏi cần thiết, khách quan Bên cạnh đó, tăng cường phổ biến pháp luật sâu rộng nhân dân, nâng cao lực nắm vận dụng pháp luật ý thức tuân thủ thương nhân u cầu thiết, góp phần hồn thiện môi trường pháp lý, tạo môi trường kinh doanh lành mạnh, hấp dẫn Việt Nam 110 KẾT LUẬN Từ việc nghiên cứu vấn đề lý luận HĐUTMBHH thực trạng thực thi HĐUTMBHH Việt Nam đề xuất bước đầu sửa đổi, bổ sung hướng tới hoàn thiện chế định HĐUT LTM, đưa số vấn đề sau: Hoạt động UTMBHH thể đầy đủ yếu tố chất hợp đồng (giao dịch) thương mại, theo bên nhận uỷ thác thực cơng việc MBHH với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác Khái niệm UTMBHH quy định hình thức khác nước Các nước theo hệ thống Common Law không quy định riêng biệt UTMBHH, họ xác định hoạt động thương mại qua trung gian mang chất đại diện, quy định chung Luật đại diện thương mại (Law of Agency hay The Commercial Agents Regulations) Do vậy, nội hàm khái niệm đại diện thương mại Common Law rộng khái niệm UTMBHH LTM Việt Nam Trong Thông luật, đại diện thương mại xác định cho tất hoạt động sử dụng dịch vụ thương mại qua trung gian, tư cách chủ thể bên đại diện xác định đa diện, nhân danh bên đại diện nhân danh bên giao đại diện thực hành vi đại diện LTM Việt Nam xác định uỷ thác phạm vi hẹp, lĩnh vực MBHH, tư cách chủ thể bên nhận uỷ thác xác định nhân danh họ thực hành vi MBHH Các nước theo hệ thống Civil Law có quy định khác tên gọi (uỷ thác, uỷ nhiệm, uỷ quyền) song chất thừa nhận, hành vi thương mại thực qua trung gian nhận uỷ thác Theo đó, bên thụ uỷ thực cơng việc MBHH phạm vi uỷ quyền lợi ích bên chủ uỷ để nhận thù lao theo thoả thuận Như vậy, UTMBHH quy định khác nước chất hành vi thương mại người thụ uỷ thực lợi ích bên chủ uỷ để nhận thù lao theo thoả thuận 111 Luận văn tập trung làm sáng tỏ khái niệm, đặc điểm HĐUTMBHH đồng thời so sánh HĐUTMBHH với HĐUQ, HĐDV dân hoạt động TGTM khác Đây không vấn đề mang tính học thuật nhằm đưa đến nhận thức đắn HĐUTMBHH mà sở khoa học cho nghiên cứu, hoạch định hoàn thiện sách, pháp luật HĐUT LTM ĐKHL HĐUTMBHH theo quy định pháp luật Việt Nam bản, tương đồng với nước hệ thống dân luật Tuy nhiên, so với Thơng luật, có số khác biệt quan trọng Thứ nhất, Thông luật không tách bạch hoạt động UTMBHH hoạt động TGTM khác Dân luật, tất hoạt động sử dụng thương mại qua trung gian quy định Luật đại diện Thứ hai, Thông luật, đề nghị chấp nhận đề nghị hợp đồng xem sở quan trọng, có tính chất xác định ràng buộc pháp lý hợp đồng Như vậy, có tồn thực tế đề nghị chấp nhận đề nghị hợp đồng ràng buộc pháp lý xem xét đến điều kiện hiệu lực khác pháp luật Việt Nam nước hệ thống dân luật không dành ưu tiên cho yếu tố điều kiện hiệu lực hợp đồng Thứ ba, Thông luật, khơng có u cầu cụ thể tư cách chủ thể bên TGTM tham gia quan hệ đại diện, kể yêu cầu đặc thù bên đại diện, ngoại trừ yêu cầu độ tuổi thành niên lĩnh vực hợp đồng bên đại diện phải đáp ứng yêu cầu, hoạt động họ có thù lao, mang tính nghề nghiệp, có mục tiêu lợi nhuận Dân luật quy định cụ thể tư cách chủ thể quan hệ HĐUT Thứ tư, Thông luật, nhân tố làm hiệu lực không xem nguyên tắc hợp đồng mà đóng vai trị mục đích, nội dung điều kiện hiệu lực hợp đồng Tuy nhiên, bản, nước quy định điều kiện hiệu lực hợp đồng, hướng đến yếu tố quan trọng quan hệ hợp đồng (thoả thuận, chủ thể, mục đích- 112 nội dung hình thức (trong trường hợp Luật có yêu cầu) hợp đồng hợp pháp nhằm bảo vệ lợi ích chủ thể tham gia quan hệ hợp đồng trật tự công cộng Trên sở khảo sát, phân tích đánh giá thực trạng thực thi pháp luật HĐUTMBHH Việt Nam, luận văn rõ tồn tranh chấp nguyên nhân tồn tranh chấp giao kết thực HĐUTMBHH xu hướng lựa chọn chế giải tranh chấp HĐUTMBHH Việt Nam Đó tồn tranh chấp vi phạm quy định pháp luật ĐKHL hình thức hợp đồng, vi phạm nghĩa vụ toán, khởi kiện khơng có giá trị pháp lý nguyên nhân thực trạng hạn chế thương nhân nhận thức pháp lý thiếu thiện chí thực nghĩa vụ hợp đồng Về xu hướng lựa chọn chế giải tranh chấp HĐUTMBHH Việt Nam thương nhân thường đường án Những năm gần đây, TTTM có xu hướng lựa chọn nhiều hơn, nhiên số lượng tranh chấp thụ lý giải chiếm phần nhỏ so với tồ án Điều lý giải phần tính thuyết phục hiệu lực định trọng tài, phần khác, trọng tài chưa phải thực phổ cập với công chúng Hơn thế, cịn bị hạn chế giới hạn địa lý Trong đó, tồ án lại thể ưu điểm ba phương diện Khác với Việt Nam, nhiều nước giới, đặc biệt nước phát triển, xu hướng giải tranh chấp thường lựa chọn trọng tài, tranh chấp thương mại Điều lý giải có lẽ bởi, phán trọng tài bộc lộ hết ưu điểm Ở Việt Nam, hạn chế định, quy luật tất yếu người ta lựa chọn phổ cập hiệu khả thực thi Thực tế cho thấy, HĐUTMBHH có yếu tố nước ngồi, đặc biệt quan hệ hợp đồng có chủ 113 thể người nước ngồi thường có xu hướng lựa chọn giải tranh chấp trọng tài (các trung tâm trọng tài quốc tế có uy tín) Điều giải thích thói quen thương mại họ, án, chừng mực định, phủ nhận hạn chế thời gian, trình tự thủ tục, tính bảo mật án phí cao Mặt khác, bình diện quốc tế, tính thuyết phục định án Việt Nam không đánh giá cao Như vậy, để khẳng định lựa chọn công chúng, trọng tài án cần hoàn thiện phương diện trình tự, thủ tục tố tụng để tiếp cận cơng chúng hiệu Hoạt động UTMBHH chế định quan trọng LTM, sửa đổi, bổ sung chế định thực cần thiết góp phần hồn thiện pháp luật thương mại phù hợp với tinh thần BLDS 114 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Tiếng Việt Bộ luật Dân Cộng hoà Pháp (2005), NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Bộ Ngoại giao (1984), Thông tư 03-BNg/XNK ngày 11.04.1984 Uỷ thác xuất nhập Bộ Ngoại giao (1984), Thông tư 04- BNg/XNK ngày 11.04.1984 Đặt đại lý mua bán hàng hố nước ngồi Chính phủ (1999), Nghị định 11/1999/NĐ- CP ngày 03.03.1999 Danh mục hàng hoá cấm kinh doanh Nghị định sửa đổi, bổ sung số 73/2002/NĐCP ngày 20.08.2002 Chính phủ (2006), Nghị định 12/2006/NĐ-CP ngày 23.01.2006 Hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế hoạt động đại lý mua bán hàng hố, gia cơng q cảnh hàng hố với nước Corinne Renault Brahinsky (2002), Đại cương pháp luật hợp đồng, Nhà pháp luật Việt Pháp, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Francis Lemeunier (1993), Nguyên lý thực Luật Kinh doanh, Luật Thương mại, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Luật Thương mại Cộng hồ Pháp (2005), NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Luật Thương mại Thái Lan (1997), NXB Thống kê, Hà Nội 10 Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật kinh tế, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 11 12 Quốc hội (2005), Bộ luật Dân sự, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Quốc hội (2008), Luật Cán công chức sửa đổi, bổ sung, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 13 Quốc hội (2004), Luật Cạnh tranh, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 14 Quốc hội (2005), Luật Thương mại, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội 15 Toà án nhân dân thành phố Hà Nội (2008, 2009), Bản án, Quyết định xét xử tranh chấp HĐUTMBHH 115 16 Toà án nhân dân thành phố Hà Nội (2008, 2009), Thống kê tình hình xét xử 17 Trung tâm Trọng tài quốc tế Việt Nam (2005, 2009), Quyết định xét xử tranh chấp HĐUTMBHH 18 Trung tâm Trọng tài thương mại quốc tế Việt Nam (2005, 2009), Thống kê tình hình xét xử 19 Trường Đại học Luật Hà Nội (2008), Giáo trình Luật Thương mại, tập (2), NXB Công an nhân dân, Hà Nội 20 Tuyển tập Luật Thương mại & Luật ngoại lệ kiểm soát Nhật Bản (1994), NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội Tiếng Anh 21 Convention on Agency in the international sale of goods (1983), Geneva 22 Principles of International Commercial Contract ( PICC) 23 Richard A Mann & Barry S Roberts- Smiths & Roberson’s Business Law (1997), West Publishing House 24 Roberto Baldi (1987), Distributorship, franchising, agency, community & national Laws & practice in the EEC, Kluwer Law & Taxation 25 The Commercial Agents Regulations of UK (1993) 26 The Law of Property Act of UK (1925) 27 The Sales of Goods Act of Australia (1958), Part Formality 28 The Sale of Goods Acts of UK (1979) 29 Uniform Commercial Code of the United State( UCC) 30 Vienna Convention 1980 Websites 31 ^ Balfour v Balfour [1919] KB 571 32.http://chestofbooks.com/business/Law/AmericanCommercialLawseries, Alfred W.Bays 33 http://dddn.com.vn/Tranh chấp hoạt động nhập qua uỷ thác 116 34 ^ Economics: Principles in action Upper Saddle River, New Jersey 07458:PearsonPrenticeHall.2003.pp 523 35 http://en.wikibooks.org/wiki/UK_Contract_Law 36 http://en.wikipedia.org/wiki/Australian_Contract_Law 37 http://en.wikipedia.org/wiki/UK_contract_Law # cite_ref-0 38 http://www.Introduction to Security Arbitration, an Overview from SEC Law.com the online leader in securities law news, information and commentary 39 http://www.Law.com Law Dictionary 40 ^ International Principle: Trans-Lex.org 41 ^ Smith v Hughes (1870-71) LR QB 597 117 ... Quan hệ mua bán hàng hoá xác lập thực thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng mua bán hàng hoá, dạng riêng hợp đồng mua bán tài sản giao lưu dân Hợp đồng mua bán hàng hố có chất chung hợp đồng, thoả... Hà Nội Khoa luật   & Nguyễn Thị Thu Hiền HỢP ĐỒNG ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM Chuyên ngành Mã số : Luật Kinh tế :603850 Luận văn thạc sĩ Luật học Người... HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG UỶ THÁC MUA BÁN HÀNG HOÁ THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM TRONG TƢƠNG QUAN SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT CỦA MỘT SỐ NƢỚC 2.1 KHÁI NIỆM ĐIỀU KIỆN HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG Ngay từ thuở