Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa theo quy định của pháp luật việt nam

Các quy định pháp luật về hoạt động UTMBHH là hành lang pháp lý quan trọng, tuy nhiên chế định này chưa được quy định hoàn thiện và tương xứng với vị trí, vai trò của nó và đòi hỏi của t

Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa theo quy

định của pháp luật Việt Nam

Nguyễn Thị Thu Hiền

Khoa Luật Luận văn ThS ngành: Luật kinh tế; Mã số: 60 38 50 Người hướng dẫn: PGS.TS Nguyễn Bá Diến

Năm bảo vệ: 2011

Abstract Nghiên cứu l ý luận chung về Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa

(HĐUTMBHH) Nghiên cứu các điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước Nghiên cứu thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam và đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về hợp đồng mua bán hàng hàng hóa

trong thời gian tới

Keywords Luật kinh tế; Hợp đồng kinh tế; Hàng hóa; Pháp luật Việt Nam

Content

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hoạt động UTMBHH là chế định quan trọng của LTM Các quy định pháp luật về hoạt động UTMBHH đã khẳng định vai trò và ý nghĩa to lớn của nó trong sử dụng TGTM như một kênh không thể thiếu trong giao thương Uỷ thác là giải pháp lý tưởng cho thương nhân

và được tìm thấy trong mọi lĩnh vực của kinh doanh Các quy định pháp luật về hoạt động UTMBHH là hành lang pháp lý quan trọng, tuy nhiên chế định này chưa được quy định hoàn thiện và tương xứng với vị trí, vai trò của nó và đòi hỏi của thực tiễn kinh doanh, khi được thực hiện nó bộc lộ nhiều hạn chế:

Mâu thuẫn giữa nguyên tắc chung và quy định cụ thể

Nguyên tắc thiện chí được coi là một trong những nguyên tắc nền tảng khi xác lập và thực hiện các quyền, nghĩa vụ dân sự và là điều kiện căn bản để các bên giao kết và thực hiện hợp đồng Song nguyên tắc chung lại không thống nhất với các quy định cụ thể của LTM Thiện chí là yêu cầu đòi hỏi tinh thần hợp tác giữa các bên khi tạo lập và thực hiện các quyền, nghĩa

vụ hợp đồng Như vậy, về nguyên tắc nếu việc thực hiện quyền pháp lý của một bên chủ thể

có khả năng gây thiệt hại cho chủ thể phía bên kia hoặc ảnh hưởng đến quan hệ hợp đồng thì hành vi đó phải được loại trừ

Tuy nhiên, LTM quy định, bên nhận uỷ thác có thể nhận uỷ thác mua bán hàng hoá của

nhiều bên uỷ thác khác nhau Trong thực tế, nếu bên nhận uỷ thác nhận uỷ thác bán hàng cho nhiều bên uỷ thác mà hàng hoá nhận uỷ thác cùng chủng loại, cùng tính năng sử dụng, dẫn

đến khả năng không thể thực hiện đúng cam kết, vi phạm nghĩa vụ hợp đồng đã ký kết hoặc gây áp lực tăng phí uỷ thác Như vậy, trong một chừng mực, đã vi phạm yêu cầu của nguyên tắc thiện chí

Vấn đề xử lý hàng hoá uỷ thác không được tiếp nhận

Trong thực tế, hàng hoá được uỷ thác mua đã sẵn sàng giao nhận theo yêu cầu của bên

uỷ thác nhưng người chủ uỷ, vì nhiều lý do khác nhau, không tiếp nhận hàng hoá được uỷ

thác mặc dù người nhận uỷ thác, trong quá trình thực hiện hợp đồng, đã thực hiện theo các chỉ dẫn và đã nhận thù lao Điều này có thể dẫn đến nhiều rắc rối cho người nhận uỷ thác

trong việc giải phóng hàng và thanh lý hợp đồng (thời hạn cập cảng, phí thuê tàu, địa điểm và phí lưu kho ) Đây cũng là những đòi hỏi bức thiết cần có quy định cụ thể của pháp luật xử

lý trường hợp hàng hóa uỷ thác mua không được tiếp nhận

Vấn đề phạm vi uỷ thác

LTM Việt Nam giới hạn hoạt động uỷ thác trong lĩnh vực MBHH trong khi các nước quy định hoạt động đại diện trong tất cả các lĩnh vực thương mại Trong thực tiễn, hoạt động

uỷ thác đầu tư, uỷ thác cho vay tín dụng là hoạt động thương mại quan trọng và phổ biến

song lại chưa được quy định cụ thể trong LTM và các văn bản pháp luật liên quan Với phạm

vi uỷ thác được quy định như hiện nay trong LTM sẽ là bất cập khi các chủ thể, trong hoạt động thương mại muốn sử dụng uỷ thác như một hành vi kinh doanh (uỷ thác đầu tư xây dựng, uỷ thác cho vay tín dụng, uỷ thác cho thuê tài sản ) nhưng không có hình thức pháp lý phù hợp Rõ ràng, không thể mượn hình thức UTMBHH áp dụng cho cho vay tín dụng hay

uỷ thác đầu tư Yêu cầu cần phải có quy định hoặc chỉ dẫn áp dụng pháp luật đối với những trường hợp tương tự trong LTM là vô cùng cần thiết Hướng tới hoàn thiện chế định HĐUT trong LTM, đây cũng là điểm cần sửa đổi, bổ sung

Về khái niệm HĐUTMBHH

Hoạt động UTMBHH thể hiện đầy đủ các yếu tố của một giao dịch thương mại và là giao dịch thương mại chủ yếu, quan trọng, cơ sở pháp lý cho HĐUTMBHH được thực hiện nhưng

không được quy định là giao dịch hay hợp đồng UTMBHH trong LTM

LTM sử dụng thuật ngữ uỷ thác trong khi BLDS dùng thuật ngữ uỷ quyền mà không có sự phân định rõ ràng Tại sao LTM không sử dụng thuật ngữ uỷ quyền MBHH? Uỷ quyền MBHH trong Luật chuyên ngành logic với uỷ quyền dân sự trong Luật chung Tuy bản chất của uỷ quyền trong dân sự khác uỷ thác trong thương mại ở tư cách pháp lý của người thụ uỷ khi thực hiện nghĩa vụ uỷ nhiệm, nhân danh người chủ uỷ (trong uỷ quyền dân sự) và nhân danh chính người

thụ uỷ (trong uỷ thác thương mại) Tuy vậy, ranh giới phân định giữa uỷ thác trong thương mại

và uỷ quyền trong dân sự vẫn mờ nhạt và không thể chỉ dựa trên căn cứ đó Như vậy, trong trường hợp vẫn giữ nguyên thuật ngữ này, LTM cần có sự phân định cụ thể giữa uỷ thác trong LTM và uỷ quyền trong BLDS Đây không chỉ là vấn đề mang tính học thuật về một khái niệm

trong khoa học pháp lý, đó còn là yêu cầu khách quan và sự phù hợp với tinh thần của BLDS Do

đó, chế định HĐUTMBHH cần được sửa đổi, bổ sung và hoàn thiện tương xứng với vị trí, vai trò của nó và đòi hỏi của thực tiễn kinh doanh

Tuy nhiên, lịch sử nghiên cứu pháp luật hợp đồng và thương mại chưa có công trình nào, luận văn nào chuyên nghiên cứu về HĐUTMBHH đúng với vị trí, vai trò của nó Mặt khác, khảo sát thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam để phát hiện những bất cập và đề xuất giải pháp hoàn thiện chế định Trong bối cảnh đó , nghiên cứu và đề xuất những giải pháp mang tính tổng thể cho việc bổ sung , hoàn thiện chế định pháp luật về

HĐUTMBHH là một việc làm có ý nghĩa Tác giả lựa chọn đề tài “HĐUTMBHH theo quy

định của pháp luật Việt Nam” cho luận văn với mong muốn giải quyết những yêu cầu đó

2.Tình hình nghiên cứu

HĐUTMBHH là một lĩnh vực nghiên cứu mới Đã có một số tác giả viết về đại diện

thương mại, uỷ quyền thương mại như, TS Ngô Huy Cương, Chế định đại diện thương mại

theo quy định của pháp luật Việt Nam, nhìn từ góc độ luật so sánh; PGS TS Phạm Duy

Nghĩa, Chuyên khảo Luật Kinh tế; Cao Văn Tuân, Đại diện trong giao kết hợp đồng, song

chưa có công trình khoa học chuyên sâu nào nghiên cứu HĐUTMBHH ở bình diện l ý luận cơ

bản cũng như các điều kiện hiệu lực và thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam

Đi vào lĩnh vực nghiên cứu mới trên cả phương diện lý luận và thực tiễn là một điểm khó, cần thời gian và nỗ lực không nhỏ trong khảo sát, nghiên cứu các quy định pháp luật và năng lực tư duy trong phân tích, đánh giá tình hình thực tiễn Trong khuôn khổ thời gian và phạm

vi nghiên cứu của luận văn, tác giả đã tập trung nghiên cứu những vấn đề lý luận cơ bản nhất của HĐUTMBHH, trên cơ sở đó, từ bình diện so sánh điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH

theo quy định của pháp luật Việt Nam với pháp luật của một số nước về điều kiện hiệu lực

của hợp đồng và thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam đưa ra những kiến nghị, đề xuất góp phần hoàn thiện chế định

3 Mục tiêu và phạm vi nghiên cứu của đề tài

3.1 Mục tiêu nghiên cứu của đề tài

Đề tài tập trung nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ những vấn đề lý luận cơ bản về HĐUTMBHH cũng như vai trò và ý nghĩa của UTMBHH đối với hoạt động kinh doanh và

sự vận động, phát triển của toàn bộ nền kinh tế

Mặt khác, nghiên cứu và phân tích điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước và thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam, nhằm phát hiện và đề xuất một số giải pháp bước đầu góp phần hoàn thiện chế định pháp luật về HĐUTMBHH

3.2 Phạm vi nghiên cứu của đề tài

Đề tài giới hạn ở việc nghiên cứu những vấn đề lý luận cơ bản của HĐUTMBHH, điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước điển hình cho hai hệ thống pháp luật lớn trên thế giới, Common Law và Civil Law và thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam Tuy nhiên, luận văn có chiều sâu, trong một chừng mực nhất định, những chuẩn mực và kinh nghiệm pháp lý của một số nước phát triển cũng được đề cập đến

4 Nhiệm vụ nghiên cứu của đề tài

Mục đích và phạm vi nghiên cứu của đề tài được cụ thể hoá trong việc giải quyết những nhiệm vụ sau:

1) Nghiên cứu l ý luận chung về HĐUTMBHH

2) Nghiên cứu điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước

3) Nghiên cứu thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam

5 Phương pháp nghiên cứu của đề tài

Phép biện chứng duy vật của Triết học Mác- Lênin và tư tưởng Hồ Chí Minh được

sử dụng với tư cách là phương pháp luận cho việc nghiên cứu Ngoài ra, các phương pháp nghiên cứu cụ thể phù hợp với từng vấn đề, từng lĩnh vực của đề tài cũng được vận dụng như: phương pháp phân tích và tổng hợp, phương pháp phân tích quy phạm, phương pháp luận giải và diễn dịch, phương pháp thống kê, phương pháp so sánh

6 Đóng góp của luận văn

Về mặt lý luận

- Có thể nói đây là công trình khoa học nghiên cứu một cách có hệ thống và tương đối toàn diện về HĐUTMBHH dưới giác độ luật học Luận văn xây dựng một số khái niệm trên

cơ sở phân tích các quy định của BLDS và LTM như, HĐUTMBHH, HĐUTMBHH có yếu

tố nước ngoài Đây không chỉ là những vấn đề có tính chất phương pháp luận cho việc nghiên cứu, hoạch định, xây dựng chế định pháp luật về HĐUTMBHH mà còn là tư liệu cho việc xác định và xây dựng các khái niệm khác

- Luận văn so sánh và luận giải một cách có hệ thống và có chiều sâu HĐUTMBHH với HĐUQ, HĐDV và các hoạt động TGTM khác nhằm làm rõ đặc điểm pháp lý của UTMBHH

trong mối liên hệ với việc xác định bản chất của uỷ thác, vấn đề mà từ trước đến nay còn

nhiều ý kiến khác nhau trong quá trình giải thích và áp dụng pháp luật

- Lần đầu tiên, luận văn với tính chất là công trình khoa học nghiên cứu chuyên sâu

về điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước điển hình cho hai hệ thống pháp luật lớn trên thế giới, Common Law và Civil Law, phát hiện những điểm tương đồng và khác biệt, những chuẩn mực và kinh nghiệm pháp lý làm cơ sở cho việc đề xuất một số kiến nghị bước đầu góp phần hoàn thiện chế định pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam

- Trên cơ sở nghiên cứu, khảo sát thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam, luận văn đã chỉ rõ nguyên nhân của những tồn tại cũng như tranh chấp trong giao kết

và thực hiện HĐUTMBHH và xu hướng lựa chọn cơ chế giải quyết tranh chấp HĐUTMBHH

ở Việt Nam hiện nay Trên cơ sở đó đề ra phương hướng và giải pháp nhằm sửa đổi, bổ sung hoàn thiện chế định

Về mặt thực tiễn

- Nội dung và các kết quả nghiên cứu của luận văn có thể sử dụng làm tư liệu tham khảo

cho các nhà hoạch định chính sách trong việc sửa đổi, bổ sung góp phần hoàn thiện chế định pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam

- Ngoài ra, luận văn có thể được sử dụng làm tư liệu tham khảo phục vụ nghiên cứu, giảng dạy và học tập cho cán bộ, giáo viên và sinh viên chuyên ngành luật

7 Bố cục của luận văn

Ngoài lời nói đầu, kết luận và tư liệu tham khảo, luận văn chia làm ba chương:

Chương 1 Lý luận chung về HĐUTMBHH

Chương 2 Điều kiện hiệu lực của của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước

Chương 3 Thực trạng thực thi pháp luật về HĐUTMBHH ở Việt Nam và giải pháp đề xuất

Chương 1 LÝ LUẬN CHUNG VỀ HỢP ĐỒNG UỶ THÁC

MUA BÁN HÀNG HOÁ

Trong chương này, luận văn trình bày 8 vấn đề: Khái niệm HĐMBHH, Khái niệm HĐUTMBHH, Đặc điểm của HĐUTMBHH, Phân biệt hoạt động UTMBHH và một số hoạt động TGTM khác, Một số nguyên tắc cơ bản của HĐUTMBHH, Vai trò và ý nghĩa của HĐUTMBHH và Nguồn luật điều chỉnh HĐUTMBHH

1 Khái niệm HĐMBHH

HĐMBHH là sự thoả thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hoá cho bên mua và nhận thanh toán; bên mua có nghĩa vụ thanh toán cho bên bán, nhận hàng và quyền sở hữu hàng hoá theo thoả thuận

2 Khái niệm HĐUTMBHH

HĐUTMBHH là sự thoả thuận giữa các bên, theo đó bên nhận uỷ thác thực hiện công việc mua bán hàng hoá với danh nghĩa của mình theo những điều kiện đã thoả thuận với bên

uỷ thác và được nhận thù lao uỷ thác

1.3 Đặc điểm của HĐUTMBHH

1.3.1 Chủ thể

HĐUTMBHH được xác lập giữa bên uỷ thác và bên nhận uỷ thác

Bên uỷ thác là bên giao cho bên nhận uỷ thác thực hiện việc mua bán hàng hoá theo yêu cầu

của mình Bên uỷ thác là thương nhân hoặc không phải là thương nhân

Bên nhận uỷ thác, là bên thực hiện công việc mua bán hàng hoá theo những điều kiện đã

thoả thuận với bên uỷ thác và được nhận thù lao uỷ thác Bên nhận uỷ thác là thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác mua bán

1.3.2 Đối tượng của HĐUTMBHH

Đối tượng của HĐUTMBHH là công việc mua bán hàng hoá do bên nhận uỷ thác tiến hành theo sự uỷ quyền của bên uỷ thác

1.3.3 Nội dung của HĐUTMBHH

Nội dung của HĐUTMBHH là các điều khoản thoả thuận giữa bên uỷ thác và bên nhận

uỷ thác, thể hiện quyền, nghĩa vụ pháp lý của các bên trong quan hệ uỷ thác, theo đó bên nhận uỷ thác có nghĩa vụ thực hiện công việc uỷ thác mua bán hàng hóa theo uỷ quyền của bên uỷ thác và được hưởng thù lao; bên uỷ thác có nghĩa vụ trả tiền thù lao cho bên nhận uỷ thác

Trong thực tiễn, tuỳ thuộc vào công việc được uỷ thác, nội dung của HĐUTMBHH được thể hiện khác nhau Tuy nhiên, nội dung của HĐUTMBHH cần đảm bảo các điều khoản chủ yếu sau: hàng hoá được uỷ thác mua, bán; thù lao uỷ thác; thời hạn thực hiện HĐUTMBHH; các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng; trách nhiệm vật chất khi vi phạm hợp đồng; các trường hợp miễn trách nhiệm; thủ tục giải quyết tranh chấp Ngoài ra, các bên có thể thoả thuận

về vấn đề mua bảo hiểm cho hàng hoá uỷ thác để dự liệu cho trường hợp bên nhận uỷ thác đã thực hiện đúng nghĩa vụ bảo quản hàng hoá uỷ thác xong hàng hóa vẫn gặp rủi ro ngoài tầm kiểm soát…

1.3.4 Hình thức của HĐUTMBHH

HĐUTMBHH phải được lập thành văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp

lý tương đương [§ 159 LTM]

Các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương văn bản bao gồm: điện báo, TELEX, FAX, thông điệp dữ liệu[§ 3.15 LTM]

Như vậy, từ những đặc điểm về chủ thể, đối tượng, nội dung và hình thức của HĐUTMBHH cho thấy, HĐUTMBHH có bản chất pháp lý là hợp đồng song vụ và là hợp

đồng có điều kiện

1.4 Phân biệt hoạt động UTMBHH và một số hoạt động TGTM khác

1.4.1 Đại diện cho thương nhân

Đại diện cho thương nhân, là việc một thương nhân nhận uỷ nhiệm (gọi là bên đại diện) của thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa, theo sự chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao về việc đại diện [§

141 LTM]

Điểm khác căn bản đối với UTMBHH:

Thứ nhất, về chủ thể, đại diện cho thương nhân bắt buộc bên giao đại diện và bên đại

diện phải là thương nhân, trong khi đó, bên uỷ thác không nhất thiết phải là thương nhân Đặc biệt, bên giao đại diện phải là thương nhân có quyền thực hiện hoạt động thương mại mà mình uỷ quyền, trong khi, đối với uỷ thác, bên uỷ thác không nhất thiết phải có quyền hoạt động thương mại đối với lĩnh vực mà họ uỷ thác VD Nghệ nhân ký gửi đồ trang sức tại cửa hiệu kim hoàn

Thứ hai, về tư cách pháp lý khi thực hiện uỷ nhiệm, đối với uỷ thác, bên nhận uỷ thác

nhân danh chính mình khi thực hiện giao dịch với bên thứ ba, vì vậy, mọi hậu quả pháp lý của hành vi từ giao dịch đó sẽ trực tiếp mang lại cho chính bên nhận uỷ thác Ngược lại, bên đại diện nhân danh bên giao đại diện khi thực hiện giao dịch với bên thứ ba, do đó mọi hậu quả pháp lý phát sinh từ hành vi của bên đại diện sẽ mang lại cho bên giao đại diện

Thứ ba, về phạm vi nhận uỷ nhiệm, bên nhận uỷ thác có thể nhận UTMBHH cho nhiều

bên uỷ thác, trong khi bên đại diện cho thương nhân không thể thực hiện được điều này trừ trường hợp hợp đồng có thoả thuận [§ 145.4 LTM]

Thứ tư, về quyền chấp nhận hay không chấp nhận hợp đồng do bên TGTM ký với bên thứ

ba không đúng thẩm quyền, bên giao đại diện có quyền chấp nhận hay không chấp nhận hợp

đồng ký kết giữa bên đại diện với bên thứ ba[§ 146 LTM] trong khi UTMBHH không đặt ra vấn đề này

1.4.2 Môi giới thương mại

Môi giới thương mại là hoạt động thương mại, theo đó một bên thương nhân làm trung gian (gọi là bên môi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, dịch vụ và được hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới [§ 150 LTM]

Điểm khác căn bản đối với UTMBHH:

Thứ nhất, về phương diện chủ thể, LTM quy định, bên môi giới là thương nhân, nhưng

không nhất thiết phải có ngành nghề kinh doanh trùng với ngành nghề kinh doanh của các bên được môi giới

Thứ hai, về phạm vi hoạt động, môi giới thương mại được thực hiện trên nhiều lĩnh vực

(du lịch, dịch vụ, bất động sản, tài chính, chứng khoán ), UTMBHH được thực hiện trong phạm vi hẹp (MBHH)

Thứ ba, về quan hệ pháp lý xác lập với bên thứ ba, bên môi giới không trực tiếp tham gia

vào quá trình giao kết và thực hiện hợp đồng với bên thứ ba, trong khi bên nhận uỷ thác trực tiếp giao kết và thực hiện hợp đồng với bên thứ ba

Thứ tư, về hình thức hợp đồng, HĐUTMBHH được pháp luật quy định chặt chẽ dưới

hình thức văn bản hoặc các hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương, trong khi hợp đồng môi giới không thể hiện sự bắt buộc về hình thức

1.4.3 Đại lý thương mại

Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bên giao đại lý và bên đại lý thoả thuận việc đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hoá cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao[§ 166 LTM]

Điểm khác căn bản đối với UTMBHH:

Thứ nhất, về phạm vi hoạt động, đại lý thương mại có phạm vi hoạt động rộng hơn, bao

gồm các hoạt động mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ trong khi UTMBHH giới hạn ở hoạt động mua hoặc bán hàng hoá

Thứ hai, về phương diện chủ thể, bên giao đại lý và bên đại lý bắt buộc phải là thương

nhân, trong khi chủ thể của quan hệ uỷ thác, bên uỷ thác không nhất thiết phải là thương nhân

Thứ ba, về khả năng nảy sinh tranh chấp, khả năng xảy ra tranh chấp của hoạt động đại

lý cao Trong thực tế, bên đại lý bán hàng phải thanh toán tiền bán hàng sau một thời gian nhất định kể từ khi nhận hàng, không phụ thuộc vào hàng có bán được hay không Do đó, nếu tình hình kinh doanh của bên đại lý gặp khó khăn, hàng chưa bán được dẫn đến bên đại lý không thanh toán đúng hạn, tranh chấp giữa hai bên rất dễ phát sinh Trong khi thù lao uỷ thác chỉ đặt ra khi bên nhận uỷ thác hoàn thành công việc mua, bán hàng hoá theo yêu cầu của bên uỷ thác, khả năng xảy ra tranh chấp thấp hơn

Về hạn chế pháp lý, bên nhận uỷ thác có thể nhận uỷ thác mua bán hàng hoá cho nhiều

bên uỷ thác khác nhau, trong khi đại lý thương mại chịu sự hạn chế của pháp luật trong một

số trường hợp cụ thể, bên đại lý chỉ được giao kết hợp đồng đại lý với một loại hàng hoá hay dịch vụ nhất định [§ 175 LTM]

1.5 Một số nguyên tắc cơ bản của HĐUTMBHH

1.5.1 Nguyên tắc tự do, tự nguyện và bình đẳng

1.5.2 Nguyên tắc thiện chí, trung thực

1.5.3 Nguyên tắc đảm bảo cam kết

1.5.4 Nguyên tắc không xâm phạm đến lợi ích hợp pháp khác

1.6 Giao kết và thực hiện HĐUTMBHH

1.6.1 Giao kết

1.6.1.1 Khái niệm giao kết

Giao kết hợp đồng là việc các bên bày tỏ ý chí với nhau theo những nguyên tắc và trình

tự nhất định để thông qua đó xác lập các quyền, nghĩa vụ

1.6.1.2 Đề nghị giao kết hợp đồng

Đề nghị giao kết hợp đồng là việc thể hiện rõ ý định giao kết hợp đồng và chịu sự ràng buộc về đề nghị này của bên đề nghị đối với bên đã được xác định cụ thể

1.6.1.3 Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng

Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộ nội dung của đề nghị

1.6.1.4 Thời điểm giao kết hợp đồng

HĐUTMBHH được giao kết vào thời điểm các bên đạt được thoả thuận

1.6.2 Thực hiện HĐUTMBHH

1.6.2.1 Khái niệm thực hiện hợp đồng

Thực hiện hợp đồng là việc các bên tiến hành các hành vi mà mỗi bên tham gia hợp đồng phải thực hiện trên cơ sở nghĩa vụ đã thoả thuận nhằm đáp ứng các quyền tương ứng của bên kia

1.6.2.2 Thực hiện HĐUTMBHH

1.6.2.2.1 Nghĩa vụ của bên nhận uỷ thác [§ 165 LTM]

- Thực hiện việc mua bán hàng hoá theo thoả thuận trong hợp đồng uỷ thác

- Thông báo cho bên uỷ thác về các vấn đề có liên quan đến việc thực hiện HĐUT

- Thực hiện những chỉ dẫn của bên uỷ thác phù hợp với thoả thuận

- Bảo quản những tài sản, tài liệu mà bên uỷ thác giao cho bên nhận uỷ thác để thực hiện công việc uỷ thác

- Giữ bí mật về những thông tin có liên quan đến việc thực hiện HĐUT

- Thanh toán tiền hàng (nếu được uỷ thác bán hàng), giao hàng (nếu được uỷ thác mua hàng) cho bên uỷ thác theo đúng thoả thuận trong HĐUT

- Liên đới chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật của bên uỷ thác nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm đó có một phần lỗi của mình gây ra

1.6.2.2.2 Nghĩa vụ của bên uỷ thác

- Cung cấp thông tin, tài liệu và phương tiện cần thiết cho việc thực hiện HĐUT, kịp thời đưa ra các chỉ dẫn cụ thể, phù hợp với HĐUT để bên nhận uỷ thác thực hiện công việc

uỷ thác

- Thanh toán cho bên nhận uỷ thác thù lao uỷ thác và các chi phí hợp lý khác cho bên nhận uỷ thác

- Giao tiền (nếu là uỷ thác mua hàng), giao hàng (nếu là uỷ thác bán hàng) theo đúng thoả thuận trong HĐUT

- Liên đới chịu trách nhiệm trong trường hợp bên nhận uỷ thác vi phạm pháp luật

mà nguyên nhân do bên uỷ thác gây ra hoặc do các bên cố ý làm trái pháp luật

1.7 Vai trò và ý nghĩa của HĐUTMBHH

1.7.1 HĐUTMBHH là thoả thuận quan trọng mang tính nền tảng pháp lý cho hoạt

động UTMBHH

Hợp đồng là biểu hiện vật chất ghi nhận sự tồn tại thực tế của thoả thuận pháp lý hướng đến sự xác lập, thay đổi hay chấm dứt quyền, nghĩa vụ của các bên trong quan hệ HĐUTMBHH

1.7.2 Ghi nhận sự tự do thể hiện ý chí của các bên trong quan hệ hợp đồng

HĐUTMBHH thể hiện tự do ý chí và sự thể hiện tự do ý chí của các bên tham gia quan

hệ HĐUTMBHH

1.7.3 Căn cứ pháp lý bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của các bên

Sự hiện diện thực tế của HĐUTMBHH là căn cứ pháp lý cho các bên tham gia quan hệ HĐUTMBHH bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của mình khi có vi phạm hợp đồng

1.7.4 Tạo điều kiện cho thương nhân khai thác và sử dụng TGTM như một kênh giao

dịch hiệu quả trong hoạt động kinh doanh

HĐUTMBHH là cơ sở quan trọng, cần thiết cho thương nhân khai thác và sử dụng TGTM hiệu quả trong kinh doanh

1.7.5 Giúp nhà nước kiểm soát hoạt động MBHH qua trung gian

Thực tiễn giao kết và thực hiện HĐUTMBHH và quá trình giải quyết những tranh chấp phát sinh từ hoạt động UTMBHH giúp nhà nước kiểm soát các hoạt động MBHH qua trung gian, đồng thời sửa đổi, bổ sung, ban hành mới các văn bản pháp luật phù hợp với thực tiễn kinh doanh

1.8 Nguồn luật điều chỉnh

Pháp luật Việt Nam hiện hành có hai đạo luật cơ bản điều chỉnh quan hệ UTMBHH, BLDS 2005 và LTM 2005 BLDS 2005 là sự kế thừa và phát triển tinh hoa của các Bộ luật kinh điển về dân luật của cha ông và thế giới Quy mô đồ sộ của các điều khoản và phạm vi điều chỉnh rộng lớn đến nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội, BLDS được coi là luật chung trong lĩnh vực luật tư Đối với lĩnh vực hợp đồng, BLDS quy định những nội dung cơ bản như nguyên tắc, nội dung, trình tự giao kết và thực hiện hợp đồng LTM 2005, được xây dựng công phu, với tư cách là Luật chuyên ngành, quy định những vấn đề chuyên biệt của hoạt động thương mại, trong đó có hoạt động UTMBHH LTM là nguồn trực tiếp, quan trọng điều chỉnh các hoạt động thương mại Đối với các HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài, ngoài việc tuân thủ hai văn bản pháp luật chủ yếu trên còn chịu sự điều chỉnh của Nghị định của Chính phủ về xuất nhập khẩu, danh mục hàng hoá hạn chế kinh doanh Bên cạnh đó, Công ước Viên 1980 về HĐMBHH quốc tế, Nguyên tắc thương mại quốc tế (PICC), Công ước về đại diện trong MBHH quốc tế của UNIDROIT cũng là nguồn quan trọng, được tham chiếu trong trường hợp một bên trong hợp đồng là thương nhân nước ngoài hoặc trường hợp các bên trong hợp đồng thoả thuận áp dụng

Kết luận

Uỷ thác hay uỷ nhiệm (hay đại diện) MBHH được quy định khác nhau ở mỗi nước song đều được thừa nhận, về bản chất, chúng đều là hành vi thương mại được thực hiện qua trung gian Theo đó, người thụ uỷ thực hiện công việc MBHH trong phạm vi uỷ quyền và vì lợi ích của bên chủ uỷ để nhận thù lao theo thoả thuận UTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam, về cơ bản tương đồng với đại diện thương mại trong Common Law Tuy nhiên, nội

hàm khái niệm đại diện thương mại trong Common Law rộng hơn khái niệm UTMBHH

trong LTM Việt Nam Trong Thông luật, đại diện thương mại được xác định cho tất cả các hoạt động sử dụng dịch vụ thương mại qua trung gian, do đó tư cách chủ thể của bên đại diện

cũng được xác định đa diện, nhân danh chính bên đại diện hoặc nhân danh bên giao đại diện

khi thực hiện hành vi đại diện LTM Việt Nam xác định uỷ thác trong phạm vi hẹp, chỉ trong

lĩnh vực MBHH, do đó tư cách chủ thể của bên nhận uỷ thác được xác định nhân danh chính

họ khi thực hiện hành vi MBHH Tuy nhiên, trong pháp luật Việt Nam, uỷ thác cũng không

đồng nhất với uỷ quyền, bởi bên nhận uỷ thác không nhân danh người chủ uỷ và vì thế không phải uỷ quyền dân sự trong thương mại UTMBHH cũng được so sánh với các hoạt động TGTM khác, theo đó điểm chung quan trọng nhất giữa chúng là sử dụng trung gian (thương nhân) để thực hiện các hoạt động thương mại và thù lao được trả cho nghĩa vụ thực hiện công việc theo uỷ quyền Điểm khác biệt đáng lưu ý nhất là phạm vi UTMBHH được giới hạn trong lĩnh vực MBHH trong khi các hoạt động TGTM khác có thể được thực hiện ở nhiều lĩnh vực

Nghiên cứu Lý luận chung về HĐUTMBHH có ý nghĩa đặc biệt Nền tảng lý luận về HĐUTMBHH là cơ sở khoa học cho những nghiên cứu chuyên sâu về các điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam trong tương quan so sánh với pháp luật của một số nước và thực trạng thực thi HĐUTMBHH ở Việt Nam nhằm đề xuất giải pháp hoàn thiện chế định

Chương 2 ĐIỀU KIỆN HIỆU LỰC CỦA HỢP ĐỒNG UỶ THÁC MUA BÁN

HÀNG HOÁ THEO QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VIỆT NAM TRONG TƯƠNG QUAN SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT CỦA MỘT SỐ NƯỚC

Trong chương này, luận văn trình bày 4 vấn đề: Khái niệm điều kiện hiệu lực của hợp đồng, Điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam, Điều kiện hiệu lực của hợp đồng theo quy định pháp luật của một số nước thuộc hệ thống Common Law, Điều kiện hiệu lực của hợp đồng theo quy định pháp luật của một số nước thuộc hệ thống Civil Law

2.1 Khái niệm điều kiện hiệu lực của hợp đồng

Điều kiện hiệu lực của một giao dịch (hợp đồng) là điều kiện để giao dịch đó được pháp luật công nhận

2.2 Điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH

2.2.1 Điều kiện hiệu lực của HĐUTMBHH theo quy định của pháp luật Việt Nam

2.2.1.1 HĐUTMBHH thông thường

2.2.1.1.1 Chủ thể

Về nguyên tắc, các chủ thể khi tham gia HĐUTMBHH phải có năng lực chủ thể để thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng

Đối với cá nhân thông thường, pháp luật Việt Nam và hầu hết các nước quy định phải đáp

ứng yêu cầu về năng lực pháp luật và năng lực hành vi, đảm bảo cho chủ thể được pháp luật cho phép, bằng khả năng của mình xác lập các quyền, nghĩa vụ dân sự

Đối với thương nhân, LTM quy định, tổ chức kinh tế được thành lập hợp pháp, cá nhân

hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh [§ 6.1 LTM] Thương nhân tham gia xác lập, thực hiện các giao dịch thương mại theo quy định của pháp luật về quyền, nghĩa vụ của thương nhân

Đối với các cơ quan nhà nước, các pháp nhân khác, đây là chủ thể tham gia vào quan hệ

HĐUTMBHH với tư cách của bên uỷ thác hoặc bên nhận uỷ thác

Năng lực hành vi dân sự của cơ quan nhà nước, các pháp nhân khác được xác định theo quy định pháp luật về quyền, nghĩa vụ đối với cơ quan nhà nước, pháp nhân Ngoài ra, cơ quan nhà nước, pháp nhân khi tham gia quan hệ pháp luật HĐUTMBHH với tư cách của chủ thể nhận uỷ thác, phải đáp ứng điều kiện là thương nhân kinh doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác mua bán

2.2.1.1.2 Đối tượng

Đối tượng của HĐUTMBHH là công việc mua, bán hàng hoá theo hợp đồng uỷ thác, là công việc hợp pháp, có thể thực hiện được; hàng hoá được uỷ thác mua bán trong hợp đồng không thuộc danh mục hàng hoá cấm kinh doanh theo quy định của pháp luật Việt Nam

2.2.1.1.3 Mục đích và nội dung hợp đồng

Mục đích và nội dung của HĐUTMBHH không vi phạm điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội Nội dung của HĐUTMBHH bao gồm các điều khoản chủ yếu sau:

- Hàng hoá được uỷ thác mua bán

- Số lượng, chất lượng, giá cả và quy cách của hàng hoá được uỷ thác mua bán

- Thời hạn thực hiện HĐUTMBHH

- Thù lao uỷ thác

- Trách nhiệm khi vi phạm hợp đồng

- Tranh chấp và thủ tục giải quyết tranh chấp

2.2.1.1.4 Hình thức

Điều kiện có hiệu lực đối với hình thức của HĐUTMBHH là được thiết lập bằng văn bản hoặc các hình thức pháp lý tương đương [§ 159 LTM]

2.2.1.2 HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài

2.2.1.2.1 Chủ thể

Cá nhân và thương nhân là người Việt Nam trong quan hệ HĐUTMBHH có yếu tố nước

ngoài tuân thủ các quy định của pháp luật Việt Nam về năng lực chủ thế của cá nhân và thương nhân

NLPL dân sự của cá nhân người nước ngoài, theo quy định của BLDS, được xác định

theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch [§ 761]; theo đó, năng lực hành vi dân sự của cá nhân người nước ngoài, được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công

dân [§ 762] NLPL dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước

nơi pháp nhân được thành lập; trong trường hợp pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện giao dịch tại Việt Nam thì NLPLDS của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật Việt Nam [§ 765]

Nếu cá nhân, pháp nhân nước ngoài là bên nhận uỷ thác[§ 6.1, 156 LTM], phải đáp ứng các điều kiện, hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên và có đăng ký kinh doanh, kinh

doanh mặt hàng phù hợp với hàng hoá được uỷ thác mua bán

Đối với các HĐUTMBHH trong lĩnh vực xuất- nhập khẩu, ngoài việc đáp ứng các tiêu chuẩn trên, thương nhân nhận uỷ thác xuất- nhập khẩu khi nhận xuất, nhập khẩu hàng hoá phải tuân theo các quy định của pháp luật về Danh mục hàng hoá cấm xuất- nhập khẩu, Danh mục hàng hoá xuất- nhập khẩu theo giấy phép của cơ quan có thẩm quyền và thủ tục cấp giấy phép [§ 28 LTM]

2.2.1.2.2 Đối tượng

Đối tượng của HĐUTMBHH có yếu tố nước ngoài là công việc mua bán hàng hoá theo HĐUT, là công việc hợp pháp, có thể thực hiện được, hàng hoá được uỷ thác mua bán trong hợp đồng không thuộc danh mục hàng hoá cấm kinh doanh theo quy định của pháp luật Việt Nam và phù hợp với các quy định của pháp luật nơi hàng hoá có nguồn gốc, xuất xứ và Luật quốc tế

2.2.1.2.3 Mục đích và nội dung hợp đồng

Mục đích và nội dung của HĐUTMHH có yếu tố nước ngoài tuân thủ các quy định của pháp luật Việt Nam, pháp luật nước áp dụng và Luật quốc tế

Nội dung HĐUTMHH có yếu tố nước ngoài bao gồm các điều khoản chủ yếu của HĐUTMHH thông thường Ngoài ra, có các điều khoản khác như:

- Đồng ngoại tệ thanh toán và ngân hàng lựa chọn uỷ thác thanh toán

- Cơ quan tài phán nước áp dụng giải quyết tranh chấp

2.2.1.1.4 Hình thức

Theo quy định của BLDS, hình thức của hợp đồng dân sự có yếu tố nước ngoài phải tuân theo pháp luật nơi giao kết hợp đồng [§ 770]

2.2.2 Điều kiện hiệu lực của hợp đồng theo quy định pháp luật của một số nước

2.2.2.1 Các nước theo hệ thống thông luật (Common Law)

2.2.2.1.1 Thoả thuận hợp đồng ràng buộc giá trị pháp lý (Legally binding agreement)

Thoả thuận hợp đồng ràng buộc giá trị pháp lý được biểu hiện ở đề nghị hợp đồng và chấp nhận đề nghị hợp đồng (offer & acceptance) và cam kết hợp đồng (consideration) Theo Thông luật, đề nghị hợp đồng đòi hỏi, ý định giao kết hợp đồng của một bên chủ thể thể hiện sự chấp nhận chịu ràng buộc pháp lý về đề nghị này đối với chủ thể phía bên

kia theo những điều kiện đã được xác định cụ thể Chấp nhận đề nghị hợp đồng đòi hỏi, bên

chủ thể được đề nghị thể hiện ý chí chấp nhận ràng buộc pháp lý (wills to be legally bound) của đề nghị hợp đồng của chủ thể phía bên kia Đề nghị và chấp nhận đề nghị hợp đồng phải đáp ứng sự thống nhất ý chí (the meeting of the minds) Hợp đồng được xem là hình thành khi các bên đạt được những yêu cầu đó hay khi đề nghị giao kết hợp đồng được chấp nhận

2.2.2.1.2 Năng lực chủ thể (Capacity to contract)

Năng lực chủ thể của cá nhân được xác định theo phương pháp loại trừ Theo đó, những người chưa thành niên (minors), người nghiện rượu (drunks), người bị bệnh tâm thần