Pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp việt nam thực trạng và phương hướng hoàn thiện

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ T PHẤP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN M INH H ẰNG PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN ■ DOANH NGHIỆP VÀ ■ VIỆT ■ NAM -THựC ■ TRẠNG ■ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN ■ Chuyên ngành : LUẬT K INH TẾ Mã số : 50515 LUẬN VĂN THẠC s i L Ụ iậM tt' TRƯỜNG ĐẠI HOCjLÛÂWÀ NƠI PHỊNG G V Người hướng dẫn khoa học : PGS - TS LÊ HỔNG HẠNH HÀ NỘI - 2002 MỤC LỤC Trang Lời nói đầu Chương I: Những vấn đề lý luận chứng khoán doanh nghiệp pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp 1.1 Khái niệm chứng khoán chứng khoán doanh nghiệp 1.1.1 Khái niệm chứng khoán 1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm chứng khoán 1.1.1.2 Phân loại chứng khoán 1.1.2 Chứng khoán doanh nghiệp 1.1.2.1 Khái niệm, đặc điểm chứng khoán doanh nghiệp 1.1.2.2 Phân loại chứng khoán doanh nghiệp 12 1.2 15 Phát hành chứng khoán doanh nghiệp 1.2.1 Khái niệm phát hành chứng khoán doanh nghiệp 15 1.2.2 Phương thức phát hành chứng khoán doanh nghiệp 17 1.2.3 Ý nghĩa, vai trò phát hành chứng khoán doanh nghiệp 20 1.3 Pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp 24 1.3.1 Khái niệm pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp 24 1.3.2 Những nguyên tắc pháp lý điều chỉnh hoạt động phát 25 hành chứng khoán doanh nghiệp 1.3.3 Nội dung pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp 28 1.3.3.1 Các quy định chủ thể phát hành chứng khoán doanh nghiệp 28 1.3.3.2 Các quy định pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ 29 1.3.3.3 Các quy định pháp luật phát hành chứng khoánra cơng chúng 31 1.3.4 Vai trị pháp luật hoạt động phát hành chứng khoán 35 Chương ũ : Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán doanh 38 nghiệp Việt Nam 2.1 Chủ thể phát hành chứng khoán doanh nghiệp 38 2.1.1 Chủ thể phát hành chứng khoán vốn 38 2.1.2 Chủ thể phát hành chứng khoán nợ 41 2.1.3 Quyền nghĩa vụ doanh nghiệp phát hành chứng khoán 42 2.2 Các quy định phát hành chứng khốn cơng chúng 44 2.2.1 Các quy định điều kiện phát hành chứng khoán công chúng 44 2.2.1.1 Điều kiện phát hành cổ phiếu 44 2.2.1.2 Điều kiện phát hành trái phiếu 47 2.2.1.3 Điều kiện phát hành chứng quỹ đầu tư 48 2.2.2 Các quy định thủ tục phát hành chứng khốn cơng chúng 50 2.2.2.1 Hổ sơ phát hành 50 22.2.2 Thủ tục phát hành chứng khoán công chúng 52 2.2.3 Các quy định phương thức phát hành chứng khốn cơng chúng 53 2.2.3.1 Quy định đại lý phát hành 54 2.2.3.2 Quy đinh bảo lãnh phát hành 54 2.3 Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ 56 2.3.1 Phát hành chứng khoán doanh nghiệp nhà nước 57 2.3.2 Phát hành trái phiếu ngân hàng thương mại 59 2.3.3 Phát hành chứng khoán doanh nghiệp nhà nước cổ phần hoá 62 2.3.4 Phát hành chứng khốn cơng ty cổ phần 68 2.3.4.1 Các quy định phát hành cổ phiếu công ty cổ phần 68 2.3.4.2 Các quy định phát hành trái phiếu công ty cổ phần 71 Chương III: Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp 3.1 72 Những để xây dựng hoàn thiện pháp luật hoạt động phát hành chứng khốn doanh nghiệp 72 3.1.1 Chính sách thu hút vốn đầu tư Đảng cộng sản Việt Nam 72 3.1.2 Đặc điểm kinh tế chuyển đổi phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam 74 3.1.3 Kinh nghiệm từ thực tiễn hoạt động phát hành chứng khoán Việt Nam thời gian qua 75 3.2 Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp giai đoạn 78 3.2.1 Hoàn thiện, bổ sung quy định phát hành chứng khoán riêng lẻ 78 3.2.1.1 Bổ sung quy định Luật Doanh nghiệp phát hành chứng khốn riêng lẻ 78 3.2.1.2 Hồn thiện quy định pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp nhà nước 80 3.2.1.3 Hoàn thiện quy định cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước để thúc đẩy hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp cổ phần hoá, đảm bảo chất lượng chứng khoán phát hành 82 3.2.2 Hoàn thiện quy định pháp luật phát hành chứng khốn cơng chúng 85 3.2.2.1 Hoàn thiện quy định điều kiện phát hành 85 3.2.2.2 Hoàn thiện quy định hồ sơ, thủ tục phát hành 88 3.2.3 Hoàn thiện quy định phương thức phát hành chứng khoán 3.2.4 Ban hành luật chứng khoán Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo LỜI NĨI ĐẨU Tính cấp thiết để tài Cùng với phát triển kinh tế thị trường đa dạng hoá loại hình doanh nghiệp kinh tế, nhu cầu vốn đòi hỏi xúc Trong thời kỳ kinh tế kế hoạch hoá tập trung, khu vực kinh tế khơng có nhu cầu vế vốn (doanh nghiệp thường trông chờ vốn từ Nhà nước) Trong kinh tế thị trường, vốn m ột nhu cầu xúc cần quan tâm, giải Đặc điểm đặc trưng kinh tế thị trường doanh nghiệp có quyền tự huy động vốn nhiều hình thức khác Huy động vốn thơng qua hoạt động phát hành chứng khốn doanh nghiệp coi m ột giải pháp quan trọng hiệu Trong năm vừa qua, phận pháp luật khác điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp ban hành hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp thừa nhận, thực cách thức rộng rãi Đây thực m ột kênh huy động vốn hữu hiệu để doanh nghiệp cải tiến kỹ thuật, nâng cao xuất lao động, chất lượng hàng hố dịch vụ Thơng qua đó, Nhà nước bước thực cải cách kinh tế Tuy nhiên, mức độ phát triển yêu cầu ngày cao kinh tế thị trường mà quy đinh pháp luật ngày phải hoàn thiện để kịp thời điều chỉnh m ột hoạt động kinh tế nhạy cảm Hơn nữa, việc hiểu vận dụng đắn quy đinh pháp luật hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp m ột vấn đề phức tạp Vì vậy, việc nghiên cứu quy định hành phát hành chứng khoán doanh nghiệp bối cảnh kinh tế Việt Nam m ột yêu cầu cấp thiết, có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Chúng lựa chọn đề tài: “Pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp Việt Nam - Thực trạng phương hướng hoàn thiện”, với mong muốn nghiên cứu thực trạng đề xuất m ột số giải pháp nhằm hoàn thiện quy đinh pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp Việt Nam 2.Tình hình nghiên cứu đề tài Trong hoàn cảnh kinh tế chuyển đổi, thị trường chứng khốn nói chung phát hành chứng khốn nói riêng m ột vấn đề mẻ song nhiều nhà khoa học quan tâm phương diện mức độ khác Có thể kể đến số cơng trình đề cập đến lĩnh vực này: “ Việt Nam với thị trường chứng khốn” Bùi Ngun Hồn (Nhà xuất trị quốc gia - năm 1995); “ Hỏi đáp thị trường chứng khoán” Đặng Quang Gia (Nhà xuất thống kê - năm 1996); “Mối quan hệ cấu trúc vốn cơng ty với hình thành phát triển thị trường chứng khoán” PGS TS Lê H Hạnh (Tạp chí luật học, trường Đại học Luật Hà nội - số năm 1997), “M ột số vấn đề khung pháp luật cho thị trường chứng khoán V iệt Nam” Thạc sĩ Phạm Thị Giang Thu (Luận án Thạc sỹ luật học - tháng 12 năm 1997) Tuy nhiên, hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp m ột phận hoạt động phát hành chứng khốn nói riêng hoạt động thị trường chứng khốn nói chung Do đó, việc nghiên cứu quy định pháp luật hành phát hành chứng khoán doanh nghiệp thị trường chứng khoán sơ cấp m ối quan hệ với phận khác có liên quan thị trường chứng khốn cịn m ột vấn đề đề cập Mục đích nghiên cứu đề tài Trên sở quan điểm, đường lối đạo cùa Đảng phát triển nhanh bền vững thị trường vốn, thị trường vốn dài hạn trung hạn, tổ chức vận hành thị trường chứng khốn an tồn hiệu quả, kết hợp với thực tiễn xây dựng áp dụng quy đinh pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp, việc nghiên cứu đề tài nhằm mục đích phân tích, đánh giá quy định pháp luật hành hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp thực trạng áp dụng quy đinh Từ chúng tơi đưa đề xuất, kiến nghị giải pháp cụ thể góp phần tiếp tục hoàn thiện nâng cao hiệu áp dụng pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp Phạm vi nghiên cứu đề tài Luận văn xác đinh nội dung m ang tính lý luận pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp để từ nghiên cứu nội dung pháp luật hành Việt Nam Tuy nhiên, hoạt động phát hành chứng khốn có phạm vi rộng, phức tạp có liên quan tới nhiều ch ế định pháp luật khác Luận văn tập trung nghiên cứu sâu quy định pháp luật cụ thể liên quan trực tiếp đến hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp mối liên hệ với thực tiễn phát hành m ột số quốc gia giới, điều kiện cụ thể kinh tế thị trường V iệt Nam Cơ sở lý luận phương pháp nghiên cứu Luận văn thực tảng lý luận nguyên tắc phương pháp luận chủ nghĩa M ác tư tưởng Hổ Chí M inh, vận dụng quan điểm Đảng Nhà nước ta công đổi Luận văn có kết hợp sử dụng phương pháp nghiên cứu: vật biện chứng, vật lịch sử; phương pháp phân tích, đối chiếu, so sánh, tổng hợp, khái quát hoá để giải nội dung khoa học đề tài Những đóng góp thực tiễn luận văn Đây luận văn cấp độ luận văn cao học luật nghiên cứu m ột cách cụ thể toàn diện quy đinh pháp luật hành phát hành chứng khoán doanh nghiệp Việt Nam Những kết luận, kiến nghị nêu luận văn quan điểm khoa học tác giả nhằm đóng góp cho hoạt động nghiên cứu khoa học pháp lý Kết cấu luận văn Kết cấu luận văn xây dựng phù hợp với m ục đích, nhiệm vụ phạm vi nghiên cứu Luận văn bao gồm phần sau: Lời nói đầu Chương I : Những vấn đề lý luận chứng khoán doanh nghiệp pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp C hương I I : Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp Việt Nam C hương I I I : Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp Kết luận CHƯƠNG NHŨNG VẤN ĐỂ LÝ LUẬN c BẢN VỂ CHỨNG KHOÁN DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN DOANH NGHIỆP 1.1 KHÁI NIỆM CHỨNG KHOÁN VÀ CHỨNG KHỐN DOANH NGHIỆP 1.1.1 Khái niệm chứng khốn 1.1.1.1 Khái niệm, đặc điểm chứng khoán Cùng với phát triển kinh tế thị trường, nhu cầu vốn ngày cao với mức độ khác quốc gia Theo đánh giá nhà kinh tế khơng nơi có khả thu hút vốn nhanh mạnh thị trường chứng khoán Thị trường chứng khoán đời với tư cách định chế tài tiến bộ, “hàn thử biểu” nhạy cảm phản ánh “sức khoẻ” kinh tế, đồng thời thị trường chứng khoán thị trường đặc biệt, lưu hành loại hàng hố đặc biệt, chứng khốn Theo cách hiểu chung nhất, chứng khoán chứng từ ghi giấy hoạc điẹn lư co thể chuyển nhượng, xác nhận quyên vốn tài sản người sở hữu chứng khoán mối quan hệ với người phát hành Như vậy, nói đến chứng khốn nói đến quyền tài sản, quyền là: Thứ nhất, quyền chủ nợ người sở hữu chứng khoán Khi nắm giữ chứng khoán, người mua chứng khoán trở thành chủ nợ tổ chức phát hành chứng khoán số tiền ghi chứng khoán Tổ chức phát hành cam kết sau thời hạn định trả cho người sở hữu chứng khoán số vốn vay với lãi suất ấn định trước Quyền tài sản thường gắn với chứng khoán nợ (trái phiếu) Thứ hai, quyền sở hữu người mua chứng khốn phần vốn cơng ty Người mua chứng khốn trở thành cổ đơng công ty hưởng sô' quyền lợi định theo quy định côna ty phát hành đồng thời phải hữu chứng khoán quan Nhà nước có thẩm quyền đặt thực có hoạt động quản lý thị trường giao dịch tập trung mà Cơ chế quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khoán riêng lẻ hành chưa cho phép quan quản lý thực hoạt động thị trường riêng lẻ Nếu xét từ góc độ quyền lợi người lao động doanh nghiệp, việc không quy định giới hạn cổ phần mua ảnh hưởng tới quyền lợi người lao động Người lao động doanh nghiệp thường có hạn chế khả tài so với nhà đầu tư khác họ khơng có đủ thu nhập tích trữ để mua cổ phần thời điểm doanh nghiệp cổ phần hoá Với lý thế, người lao động không mua chuyển quyền mua cổ phần cho cổ đơng khác Mục tiêu cổ phần hố doanh nghiệp Nhà nước nhằm nâng cao vai trò làm chủ doanh nghiệp người lao động không thực Do vậy, cần có quy định khống chế tổng giá trị cổ phần cổ đông để đảm bảo cấu cổ phần hợp lý cổ đơng ngồi doanh nghiệp vừa thực yêu cầu công quyền mua cổ phần vừa tránh mâu thuẫn nội dung văn pháp luật Thứ tư, vấn đề giải cơng nợ để tính giá trị doanh nghiệp Cơng nợ vấn đề khó khăn việc xác định giá trị doanh nghiệp Nhiều khoản công nợ phải thu thực trở thành nợ khó địi vậy, chuyển thành tài sản cho cổ đông công ty cổ phần Tuy nhiên, vấn đề nợ khó địi doanh nghiệp lại khơng đủ điều kiện hồ sơ để giải theo quy định hành xử lý công nợ Do vậy, cần phải có quy định cho xử lý dứt điểm nợ tồn đọng, cho phép doanh nghiệp thực mua bán nợ, chuyển nợ thành cổ phần để lành mạnh hố tình hình tài doanh nghiệp, tạo niềm tin cho nhà đầu t Thứ năm, đề nghị có hướng dẫn thống chủ thể đứng tên cổ phiếu thuộc sở hữu Nhà nước công ty cổ phần việc lưu giữ cổ phiếu để đảm bảo cổ phiếu có đủ điều kiện giao dịch thị trường chứng khốn 84 3.2.2 Hồn thiện quy định pháp luật phát hành chứng khốn cơng chúng Nghị định 48/1998/NĐ- CP chứng khoán thị trường chứng khoán đánh dấu bước phát triển quan trọng pháp luật Việt Nam, đồng thời Nghị định 48/1998/NĐ-CP tạo điều kiện cần đủ để thiết lập nên thị trường chứng khoán Việt Nam Trải qua năm thực thi, Nghị định 48/1998/NĐ-CP bộc lộ số hạn chế định so vói thực tiễn chứng khốn thị trường chứng khốn Việt Nam có hoạt động phát hành chứng khốn Tuy Thơng tư 01/1998/TT-UBCK Thông tư 02/2001AT-UBCK đời hướng dẫn cụ thể Nghị định 48/1998/NĐ-CP song nay, số nội dung cần xem xét hoàn thiện để đảm bảo cho hoạt động phát hành chứng khoán công chúng ngày thu hút nhiều doanh nghiệp niêm yết chứng khoán thị trường chứng khốn Việc hồn thiện pháp luật phát hành chứng khốn công chúng phải đảm bảo số nguyên tắc như: đảm bảo có tham gia đơng đảo doanh nghiệp để thúc đẩy phát triển thị trường chứng khoán; đảm bảo chất lượng chứng khoán niêm yết để thị trường chứng khốn phát triển an toàn, hiệu trở thành kênh dẫn vốn quan trọng cho hoạt động kinh tế; đảm bảo vừa khuyến khích chủ thể phát hành chứng khốn cơng chúng, vừa có biện pháp hữu hiệu nghiêm khắc để xử lý vi phạm phát hành chứng khốn cơng chúng 3.2.2.1 Hồn thiện quy định vê điểu kiện phát hành Để đảm bảo chất lượng chứng khốn phát hành cơng chúng, pháp luật có quy định chặt chẽ điều kiện phát hành cần thiết Song, với quy định điều kiện phát hành khó khun khích doanh nghiệp tham gia phát hành chứng khoán Thứ nhất, yêu cầu mức vốn điều lệ tối thiểu 10 tỉ đồng tính đến ngày xin phép phát hành địi hỏi cao so với tình hình thực tế doanh nghiệp Hiện nay, doanh nghiệp Việt Nam chủ yếu hoạt động với quy mô vừa nhỏ, doanh nghiệp có vốn tỉ đồng chiếm tới 76% tổng số 85 doanh nghiệp cổ phần hóa Vốn điều lệ trung bình nhiều cơng ty chưa đầy 900 triệu đồng Trong đó, thị trường chứng khoán tập trung cần hàng hoá để đảm bảo lượng giao dịch tối thiểu, cần doanh nghiệp niêm yếĩ chứng khoán Với điều kiện vốn cao hạn chế doanh nghiệp tham gia phát hành chứng khốn cơng chúng Do vậy, nên pháp luật cần hạ thấp mức vốn điều lệ xuống thu hút khoảng 50% số doanh nghiệp cổ phần hóa tham gia phát hành chứng khoán thị trường chứng khoán tập trung Để giải vướng mắc này, nay, thị trường tập trung Việt Nam với số tiêu chí định phân loại chứng khoán theo bảng Các chứng khoán giao dịch “Bảng 1” chứng khoán đạt chất lượng cao, doanh nghiệp muốn niêm yết chứng khốn bảng phải có mức vốn từ 10 tỉ Hơn thế, chuyên gia quốc tế cho cần phải đẩy chuẩn chứng khoán giao dịch bảng cao so với quy định hành Cụ thể mức vốn điều lệ thực có doanh nghiệp thời điểm đăng ký niêm yết phải từ 20 đến 30 tỉ đồng so với mức 10 tỉ Chứng khoán giao dịch “Bảng 2” thuộc doanh nghiệp có mức vốn thấp (có thể từ đến tỉ đồng tới mức sàn yêu cầu vốn bảng 10 tỉ đồngX xem Tạp chí chứng khoán tháng 10 năm 2002) Thị trường chứng khoán tập trung Việt Nam dần thức hoá giao dịch chứng khoán “Bảng 1” giao dịch chứng khoán “Bảng 2” để đảm bảo chất lượng chứng khoán phát hành đồng thời tạo điều kiện cho nhà đầu tư theo lựa chọn loại chứng khốn cho định đầu tư Thứ hai, yêu cầu hoạt động kinh doanh có lãi hai năm liên tục gần Nghị định thông tư hướng dẫn không quy định cụ thể mức lãi Thực tế, doanh nghiệp thường đánh giá mức độ lỗ lãi dựa sở lợi nhuận trước thuế nên không đánh giá thực chất hiệu hoạt động doanh nghiệp Trong đó, yêu cầu Nghị định doanh nghiệp niêm yết phải doanh nghiệp thực có triển vọng phát triển để đảm bảo cho thị trường có tính khoản cao, tạo ổn định cho thị trường 86 mở Quy định gây khơng khó khăn cho Uỷ ban chứng khốn nhà nước xem xét cấp giấy phép phát hành chứng khoán cho doanh nghiệp Do vậy, cần có hướng dẫn cụ thể mức lãi để quan quản lý thị trường chứng khốn vào cấp phép phát hành chứng khốn đồng thời đảm bảo chất lượng chứng khoán giao dịch thị trường Thứ ba, quy định tối thiểu 20% vốn cổ phần tổ chức phát hành phải bán cho 100 người đầu tư tổ chức phát hành điều kiện khó khăn doanh nghiệp, Việt Nam, kiến thức chứng khoán chưa phổ cập dân chúng, thị trường chứng khốn chưa phải mơi trường đầu tư lý tưởng nên yêu cầu số lượng người đầu tư doanh nghiệp chưa thể thực điều kiện Mục đích nhà làm luật ]à muốn tạo tính đại chúng cho đợt phát hành dù doanh nghiệp có bán hết số chứng khốn mà khơng đáp ứng đủ số lượng người đầu tư doanh nghiệp theo quy định doanh nghiệp bị thu hồi giấy phép phát hành Mặt khác, thực tiễn thị trường thời gian quan cho thấy việc quy định cứng số lượng người đầu tư đặt giai đoạn đầu q trình phát hành chứng khốn cơng chúng Trong q trình chứng khốn niêm yết, không thiết phải đảm bảo số lượng 100 người quy định hành thực tế việc cổ đông chuyển nhượng cổ phần phổ biến quản lý hoạt động Vì vậy, tiếp tục quy định số cố định số lượng cổ đơng ngồi doanh nghiệp quy định số lượng 100 người dẫn đến nguy “lách pháp luật” để nhà phát hành đạt mục đích Chúng tơi cho quy định khơng phù hợp vói thực tiễn thị trường Do vậy, điều kiện kinh tế xã hội nước ta nay, pháp luật cần nới lỏng điều kiện cho doanh nghiệp phát hành giảm số lượng người đầu tư tối thiểu doanh nghiệp xuống khoảng từ 20 đến 60 người hợp lý để tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp phát hành chứng khốn cơng chúng Vấn đề đặt pháp luật phải có chế đảm bảo chứng khoán phải thực phân phối cho tất đối tượng có nhu cầu đầu tư không nên quy định số cứng nhắc 3.2.2.2 Hoàn thiện quy định vê hồ sơ, thủ tục phát hành Như phân tích chương luận văn, nay, hồ sơ phát xin phép phát hành cơng chúng cịn phức tạp, cầu kỳ đặc biệt báo cáo tài Việc doanh nghiệp phát hành phải có báo cáo tài hai năm liên tục gần có xác nhận tổ chức kiểm tốn độc lập chấp nhận khó khăn tổ chức kiểm toán muốn chấp nhận phải đáp ứng điều kiện khắt khe Quyết định 26/2000/QĐ-ƯBCK Uỷ ban chứng khoán nhà nước Trong tổng số 19 tổ chức kiểm toán hoạt động Việt Nam có tổ chức kiểm tốn UBCK chấp thuận hoạt động kiểm toán cho doanh nghiệp phát hành chứng khốn, v ề vấn đề này, xem xét hai phương án giải sau: Thứ nhất, giảm bớt điều kiện báo cáo tài Cụ thể cần xác nhận tổ chức kiểm tốn độc lập có uy tín Những quy định báo cáo tài doanh nghiệp phát hành phức tạp đòi hỏi nhiều thời gian, công sức Do vậy, pháp luật cần có quy định báo cáo tài đơn giản hơn, phù hợp với quy mô phạm vi doanh nghiệp mà đảm bảo đánh giá tình trạng tài doanh nghiệp Thứ hai, cần có quy định chuẩn mực kiểm tốn Hiện pháp luật quy định điều kiện tổ chức kiểm toán lựa chọn mà chưa đưa tiêu chí cụ thể để đánh giá nội dung hoạt động kiểm toán tổ chức (ví dụ tổ chức kiểm tốn xác định giá trị doanh nghiệp tiêu chí bắt buộc phải có để doanh nghiệp xem có đủ điều kiện phát hành chứng khốn cơng chúng) Mặt khác, pháp luật cần có quy định gắn trách nhiệm tổ chức kiểm toán kiểm toán viên kết hoạt động kiểm tốn báo cáo tài doanh nghiệp phát hành Thiệt hại người đầu tư bị gây thông tin sai lạc cáo bạch doanh nghiệp phát hành phải có trách nhiệm tổ chức kiểm tốn Pháp luật hành chưa đặt vấn đề trách nhiệm kiểm toán viên thiệt hại mà người đầu tư phải chịu hoạt động kiểm toán gây Pháp luật cần nới lỏng điều kiện 88 tổ chức kiểm toán phép kiểm toán doanh nghiệp phát hành chứng khoán công chúng (dựa sở thông lệ quốc tế) Thực tế cho thấy, điểu kiện tổ chức kiểm toán chấp nhận khắt khe dẫn đến tình trạng độc quyền kiểm tốn, chi phí kiểm tốn cao vượt q sức doanh nghiệp muốn phát hành chứng khoán công chúng Pháp luật cần kịp thời điều chỉnh lại cho phù hợp với điều kiện để thúc đẩy doanh nghiệp nhanh chóng tham gia thị trường chứng khoán Trong pháp luật quy định hồ sơ phát hành cổ phiếu, trái phiếu chặt chẽ hồ sơ xin phép phát hành chứng quỹ đầu tư lại đơn giản Pháp luật quy định phát hành chứng chi quỹ đầu tư đợt có quỹ đóng phải lập cáo bạch theo đợt để nộp Uỷ ban chứng khoán nhà nước phê duyệt, nội dung cáo bạch cáo bạch xin phép phát hành lần đầu, tức gồm nội dung chứng quỹ đầu tư phát hành Pháp luật cần quy định cáo bạch phát hành thêm chứng quỹ đầu tư bổ sung thêm nội dung hoạt động, tình hình tài quỹ để đảm bảo tính minh bạch, cơng khai, tránh tượng quỹ thua lỗ mà tiếp tục phát hành chứng chỉ, gây thiệt hại cho người đầu tư cho thị trường chứng khoán Về thời hạn chào bán chứng khốn, theo chúng tơi, luật nên quy định thống thời hạn chào bán cổ phiếu, trái phiếu thời hạn chào bán chứng quỹ đầu tư Hiện nay, hai thời hạn có độ chênh lệch lớn: thời hạn cổ phiếu, trái phiếu 90 ngày, chứng quỹ đầu tư 45 ngày 3.2.3 Hoàn thiện quy định phương thức phát hành chứng khoán Để đảm bảo ổn định thị trường giảm chi phí cho nhà phát hành thời gian tới, cần phải tập trung xem xét có quy định nhằm hồn thiện phương thức phát hành có, đồng thời nghiên cứu, tiếp thu bổ sung thêm phương thức phát hành mới, đại hơn, phù hợp với điều kiện thực tế phát hành chứng khoán Việt Nam Hiện nay, pháp luật Việt Nam quy định nhiều phương thức phát hành chứng khoán khác phương thức bảo lãnh phát hành coi đại an toàn Nghị định 48/1998/NĐ-CP đặc biệt Thơng tư 02/2001/TT-ƯBCK 89 có quy định cụ thể phương thức phát hành Tuy nhiên cần có thêm quy định cụ thể điều kiện thành lập tổ hợp bảo lãnh phát hành, cấu tổ chức, hoạt động tổ hợp vấn đề khác liên quan đến việc thành lập giải thể Có vậy, tổ chức phát hành chứng khốn hồn tồn n tâm phát hành chứng khốn với số lượng lớn, cịn nhà đầu tư có sở để đặt niềm tin vào dự án đầu tư chứng khốn Về điều kiện đại lý phát hành, nay, pháp luật khơng có quy định chặt chẽ điều kiện để tổ chức làm đại lý phát hành mà vêu cầu “đại lý phát hành phải đáp ứng đủ điều kiện sở vật chất, nhân lực phục vụ cho việc phân phối; phải đơn vị kinh doanh có hiệu có hợp đồng đại ỉý ký với tổ chức phát hành” [21] Điều dẫn đến tình trạng tổ chức khơng đủ tiêu chuẩn tối thiểu tư cách chủ thể, mức vốn điều lệ tối thiểu, uy tín cơng chúng đầu tư tham gia làm đại lý phát hành ảnh hưởng đến an toàn đợt phát hành ảnh hưởng đến quyền lợi người mua chứng khốn Do đó, cần thiết phải bổ sung quy định cụ thể điều kiện cụ thể vốn, sở vật chất, nhân lực, kinh nghiệm làm đại lý phát hành, lực tổ chức phân phối chứng khốn đối vói tổ chức làm đại lý phát hành Có thể bổ sung quy định liệt kê đối tượng làm đại lý phát hành có thiết phải pháp nhân hay không? Mặt khác, pháp luật cần có quy định cụ thể hố nội dung hợp đồng đại lý phát hành phân định rõ quyền nghĩa vụ bên tham gia quan hệ đại lý phát hành, qua bên có ký kết hợp đồng; thời tránh tranh chấp phát sinh 3.2.4 Ban hành luật chứng khoán Cũng vấn đề chứng khoán thị trường chứng khốn nói chung, nay, hiệu lực văn pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán thấp (chủ yếu Nghị định, Thơng tư, Quyết định )- Có thể nói, giai đoạn thị trường chứng khoán, ban hành Nghị định điều chỉnh hợp lý Chính phủ xử lý cách thuận tiện linh hoạt vấn đề nảy sinh thực tiễn thị trường vào hoạt động Tuy nhiên, 90 thị trường chứng khoán vào hoạt động với diễn biến phức tạp, đa dạng, phong phú nhạy cảm tất yếu phải có khung pháp lý có hiệu lực cao hơn, phạm vi điều chỉnh rộng Việc xây dựng ban hành Luật chứng khoán phải giải vấn đề sau: Thứ nhất, nâng cao hiệu lực chế độ pháp luật hành điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khốn cơng chúng Các văn pháp luật hành điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán Nghị định, Thông tư, Quyết định Hiệu lực pháp lý văn chưa cao nên doanh nghiệp lo sợ có thay đổi thường xuyên, bất ngờ mang lại rủi ro cho họ Luật chứng khoán đời với hiệu lực pháp lý cao giải mâu thuẫn, xung đột chế độ pháp luật phát hành chứng khoán tạo thống nhất, hài hồ hệ thống pháp luật chứng khốn; thời chấm dứt tình trạng rải rác, tản mạn văn pháp luật phát hành chứng khoán.Với tư cách luật chuyên ngành chứng khoán hiệu lực pháp lý cao văn luật khác, luật chứng khoán áp dụng có xung đột, mâu thuẫn giải cách triệt để, từ hoàn thiện hệ thống pháp luật phát hành chứng khoán Tuy nhiên, việc ban hành Luật chứng khoán với yêu cầu công việc đơn giản, giai đoạn Tuy cơng việc địi hỏi nhiều thời gian cơng sức song điều cần thiết phải nằm chương trình hoạch định quan quyền lực nhà nước cao Theo chúng tôi, quy định ban hành luật chứng khốn mục đích cuối đạt phải hạn chế tối đa vi phạm, tranh chấp tất giai đoạn hoạt động thị trường chứng khoán, bảo đảm bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư đối tượng có liên quan Điều có nghĩa, có hệ thống pháp luật có hiệu lực pháp lý cao, bền vững với quy định cụ thể đến mức tối đa vấn đề phát hành chứng khốn nói riêng thị trường chứng khốn nói chung giải yêu cầu nêu Thứ hai, thực tế qua hai năm hoạt động thị trường chứng khoán cho thấy Nghị định 48/1998/NĐ-CP phát huy hiệu điều chỉnh thời gian 91 đầu thị trường chứng khốn Việt Nam Thơng qua quy định Nghị định quan quản lý nhà nước chứng khoán quản lý thị trường từ khâu phát hành chứng khoán đến khâu giao dịch chứng khoán tiếp theo; quản lý không công ty niêm yết mà cịn cơng ty chứng khoán Tuy nhiên, thời điểm nay, nhiều quy định Nghị định 48/1998/NĐCP khơng cịn phù hợp với phát triển thị trường chứng khoán Đây điều tránh khỏi nước có kinh tế chuyển đổi có Việt Nam Để đáp ứng đòi hỏi thực tế khách quan hoạt động phát hành chứng khốn nói riêng hoạt động thị trường chứng khốn nói chung, chúng tơi thấy cần thiết phải chuẩn hoá quy định chứng khoán thị trường chứng khốn Việt Nam hình thức văn luật Để có văn luật có tính khả thi cao, cần thiết phải mở rộng phạm vi điều chỉnh đối tượng điều chỉnh Luật so với văn pháp luật hành, chẳng hạn lĩnh vực phát hành quản lý phát hành chứng khoán Mở rộng phạm vi điều chỉnh mặt tạo hội lựa chọn thực hành vi chủ thể; mặt khác, việc mở rộng giải số vấn đề cịn chưa rõ ràng Ví dụ: Điều 61 Luật Doanh nghiệp quy định: “Thủ tục trình tự chào bán cổ phần thực theo quy định pháp luật chứng khốn” Trong điều luật có quy định phát hành chứng khốn Hơn nữa, Nghị định 48/1998/NĐ-CP Thơng tư 02/2001/TT-UBCK quy định chi tiết hoạt động phát hành chứng khốn cơng chúng quy định phát hành chứng khoán riêng lẻ nằm rải rác văn pháp luật khác quy định cụ thể chủ thể khác Phát hành chứng khoán riêng lẻ phận quan trọng hoạt động phát hành chứng khoán Việt Nam Tuy nhiên chưa thức có văn pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành diện rộng bao quát tất chủ thể phát hành Như vậy, theo ý kiến chúng tôi, Luật chứng khoán cần ban hành quy định điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán riêng lẻ để tổ chức phát hành có pháp lý thực hoạt động phát hành chứng khoán riêng lẻ 92 Trên sở quy định hành, Luật chứng khoán phải kế thừa chọn lọc quy định khả thi văn pháp luật hành, nội dung công tác pháp điển hố Những quy định nâng cấp khơng thiết phải tồn cấp văn pháp luật mà phải vấn đề mang tính cụ thể phải áp dụng cho đơng đảo đối tượng, đồng thời phải có giá trị thời gian dài, có nghĩa phải có tính ổn định tương đối Nội dung cụ thể ban hành luật chứng khốn điều cịn nhiều tranh luận Tuy nhiên, khẳng định thiết vấn đề chứng khoán thị trường chứng khoán cần điều chỉnh văn pháp luật có hiệu lực pháp lý cao Đó Luật Chứng khoán 93 định pháp luật phát hành chứng khốn doanh nghiệp, từ góp phần hồn thiện hệ thống pháp luật thị trường chứng khoán Việt Nam Trong phân tích quy định pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp, chúng tơi cố gắng phân tích, làm rõ ý nghĩa vai trị quy định việc thúc đẩy hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp Thơng qua trì bảo vệ phát triển thị trường chứng khoán, giúp thị trường chứng khốn vận hành thơng suốt, đồng thời bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư thị trường chứng khoán Do nhiều nguyên nhân khác mà nay, pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp nhiều điểm hạn chế, khó khăn kìm hãm phát triển thị trường chứng khốn nói riêng kinh tế nói chung Việc sửa đổi, bổ sung quy định yêu cầu cấp bách, xúc việc sửa đổi bổ sung cần tiến hành thường xuyên để đáp ứng đòi hỏi thực tiễn Qua trình nghiên cứu, tìm hiểu, chúng tơi hy vọng góp phần vào việc hồn thiện chế độ pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp Việt Nam DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn kiện, tài liệu Đảng Đảng Cộng sản V iệt Nam, Văn kiện Đại hội Đại biểu tồn quốc lần thứ VIII, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, 1996 Đảng Cộng sản V iệt Nam, Các Nghị Trung ương Đảng từ năm 1996 đến năm 1999 (sách phục vụ thảo luận dự thảo văn kiện Đại hội IX), NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, 2000 n Văn pháp luật nước A Các văn pháp luật đ ã hết hiệu lực thi hành Luật Công ty ngày 21/12/1990 Nghị định 28/1996/NĐ-CP việc cổ phần hoá DNNN Nghị đinh số 44/1998/NĐ - CP ngày 22/9/1998 việc cổ phần hoá Doanh nghiệp nhà nước Q uyết định số 80/2000/QĐ-ƯBCK ngày 29/12/2000 việc sửa đổi bổ sung Thông tư số 01/1998/TT-UBCK văn hưóng dẫn liên quan Thơng tư số 01/1998/ TT-ƯBCK ngày 13/10/1998 hướng dẫn Nghị định số 48/1998/NĐ - CP phát hành cổ phiếu, trái phiếu công chúng B Các văn pháp luật hành L uật D oanh nghiệp ngày 26/6/1999 Luật D oanh nghiệp nhà nước ngày 20/4/1995 10 Nghị đinh số 02/2000/NĐ - CP ngày 3/2/2000 Chính phủ vể đăng ký kinh doanh II Nghị đinh 64/2002/NĐ-CP ngày 19/6/2002 Chính phủ việc chuyển Doanh nghiệp nhà nước thành công ty cổ phần 12 Nghị định số 03/2000 /NĐ - CP ngày 3/2/2000 Chính phủ việc hướng dẫn thi hành m ột số điều Luật D oanh nghiệp 13 Nghị định số 120/1994/NĐ-CP Chính phủ ban hành quy chế tạm thời việc phát hành cổ phiếu, trái phiếu Doanh nghiệp nhà nước 14 Nghị định số 27/1999/NĐ-CP Chính phủ sửa đổi bổ sung quy chế quản lý hạch toán kinh doanh D oanh nghiệp nhà nước 15 Nghị định số 48/1998/NĐ - CP ngày 11/7/1998 Chính phủ chứng khoán thị trường chứng khoán 16 Nghị định số 59/1996/NĐ-CP Chính phủ việc huy động vốn Doanh nghiệp nhà nước 17 Quyết đinh số 05/1999/QĐ-ƯBCK ban hành Quy chế tổ chức, hoạt động quỹ đầu tư chứng khoán 18 Quyết định số 212/1994/QĐ-NHI ngày 22/9/1994 Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ban hành điều lệ phát hành trái phiếu ngân hàng thương mại, N gân hàng đầu tư phát triển 19 Quyết đinh số 26/2000/QĐ-ƯBCK lựa chọn tổ chức kiểm toán độc lập cho tổ chức phát hành kinh doanh chứng khoán 20 Quyết định số 39/2000/ QĐ - TTg ngày 27/3/2000 quy đinh tạm thời ưu đãi thuế hoạt động kinh doanh chứng khoán 21 Thông tư số /2 0 1A T -U B C K hướng dẫn N ghị định số 48/1998/N Đ - CP phát hành cổ phiếu trái phiếu công chúng 22 Thông tư số 62/1999/TT-BTC hướng dẫn Nghị định số 59/1996/NĐ/CP việc quản lý, sử dụng vốn tài sản D oanh nghiệp nhà nước 23 Thông tư số 91/1994/TC-KBNN hướng dẫn Quy chế tạm thời việc phát hành trái phiếu, cổ phiếu Doanh nghiệp nhà nước m Các văn pháp luật nước 24 Decree of Num ber 1548/KM K.013/1990 as A merded by Decree N um ber/199/K M K 010/1990, The capital M arket of Indonesia, Unofficial English Translation 25 Korea securities and Exchange Commision, Securities Supervisory Board 26 Luật chứng khoán Trung Quốc (bản dịch), 1994 27 Securities Act of 1933 as Amended, Act of M ay 27,1933,48 Star 74.15 Us code, Secs 77a-77aa as amended 28 Securities and Exchange Act 1996; Enfocem ent Pecree of the Securities and Exchange Act 1996.3 29 Securitiex Exchange Act of Thailand, B E 2535 IV Tài liệu chuyên khảo 30 Báo cáo giám sát công ty niêm yết, Vụ quản lý phát hành chứng khoán — u ỷ Ban chứng khoán nhà nước, 10/2002 31 Báo diễn đàn doanh nghiệp, Số 62 ngày 7/8/2002 32 Bùi N guyên Hoàn, Việt Nam với thị trường chứng khốn, N xb Chính trị quốc gia, 1995 33 Buterworth , Japanese Law, London, D ublin, Edinbugh, 1992 34 Đặng Quang Gia, Hỏi đáp thị trường chứng khoán, Nbx Thống kê, 1995 35 Freric S.Miskhin, Tiền tệ Ngân hàng Thị trường tài chính, Nxb Khoa học kỹ thuật, 1999 36 Lê Hồng Hạnh, M ối quan hệ cấu trúc vốn cơng ty với hình ihành phát triển thị trường chứng khốn, Tạp chí luật học số năm 1997 37 Neil F Stapley, Thị trường chứng khoán, người dịch: N guyễn Thị Ánh Tuyết, Trần Tơ Trí, Nxb Thành phố Hồ Chí M inh, 1994 38 Phạm Thị Giang Thu, Bàn Bảo lãnh phát hành thị trường chứng khốn , Tạp chí luật học số năm 2000 39 Phạm thị Giang Thu, v ề sở pháp lý cho chủ th ể phai hành chứng khốn, Tạp chí luật học số năm 1997 41 Tài liệu Hội thảo "C ổphần hoá doanh nghiệp nhà nước thời kỳ m ới”, Ban đạo đổi phát triển doanh nghiệp Trung ương, 3-4/11/2001 42 Thị trường sỏ giao dịch chứng khoán, N xb Thống kê, 1995 43 Vũ Thị Kim Liên (Vụ trưởng Tụ Quản lý phát hành — u ỷ ban chứng khoán nhà nước), "Đánh giá tổng quát v ề cơng ty niêm yết thị trường chứng khốn sau năm hoạt động" ... nghiệp pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp C hương I I : Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp Việt Nam C hương I I I : Phương hướng xây dựng hoàn thiện pháp luật phát. .. động phát hành chứng khoán 35 Chương ũ : Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán doanh 38 nghiệp Việt Nam 2.1 Chủ thể phát hành chứng khoán doanh nghiệp 38 2.1.1 Chủ thể phát hành chứng khoán. .. hành chứng khoán doanh nghiệp 17 1.2.3 Ý nghĩa, vai trò phát hành chứng khoán doanh nghiệp 20 1.3 Pháp luật phát hành chứng khoán doanh nghiệp 24 1.3.1 Khái niệm pháp luật phát hành chứng khoán doanh