Pháp luật về phát hành chứng khoán công ty ở việt nam thực trạng và phương hướng hoàn thiện luận văn ths luật 60 3

LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan công trình nghiên cứu khoa học riêng tơi Các số liệu, ví dụ trích dẫn luận văn đảm bảo độ tin cậy, xác trung thực Những kết luận khoa học luận văn chưa cơng bố cơng trình khác TÁC GIẢ LUẬN VĂN Nguyễn Minh Hiếu MỤC LỤC Trang MỞ ĐẦU Chương 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY 1.1 Chứng khốn cơng ty 1.1.1 Khái niệm chứng khốn cơng ty 1.1.2 Đặc điểm chứng khốn cơng ty 1.1.3 Các loại chứng khốn cơng ty 11 1.2 Phát hành chứng khốn cơng ty 18 1.2.1 Khái niệm phát hành chứng khốn cơng ty 18 1.2.2 Bản chất phát hành chứng khốn cơng ty 20 1.2.3 Các hình thức phát hành chứng khốn cơng ty 21 1.2.4 Bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty 22 1.3 Quy định hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty số nước giới 24 Chương 2: THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH CHỨNG 30 KHỐN CƠNG TY Ở NƯỚC TA HIỆN NAY 2.1 Các quy định pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty 30 2.1.1 Chủ thể phát hành chứng khốn cơng ty 30 2.1.2 Điều kiện, trình tự thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng 34 2.1.2.1 Phát hành cổ phiếu 34 2.1.2.2 Phát hành trái phiếu 41 2.1.3 Quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty 45 2.2 Thực trạng hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty 48 2.2.1 Phát hành chứng khoán riêng lẻ 48 2.2.2 Chào bán chứng khoán công chúng 49 2.2.2.1 Khả tham gia tổ chức nước ngồi vào hoạt động chứng khốn phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 49 2.2.2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật điều kiện, thủ tục hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty 52 2.2.2.3 Một số vấn đề khác thực tiễn phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 57 Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁT 75 HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở VIỆT NAM 3.1 Cơ sở hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty 75 3.2 Phương hướng hồn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 78 3.2.1 Hoàn thiện số nội dung pháp luật phát hành chứng khoán cơng ty 78 3.2.2 Hồn thiện văn pháp luật liên quan đến phát hành chứng khốn cơng ty 87 KẾT LUẬN 93 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 96 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Từ vào hoạt động đến nay, thị trường chứng khốn Việt Nam khẳng định tính đắn đường lối, chủ trương Đảng Nhà nước việc phát triển thị trường xem thị trường chứng khoán kênh huy động vốn quan trọng cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế So với lịch sử phát triển thị trường chứng khoán giới, thị trường chứng khoán Việt Nam cịn quy mơ nhỏ bé, song tạo dựng thể chế thị trường chứng khốn vận hành theo ngun tắc thị trường từ khuôn khổ pháp luật đến cách thức vận hành, tạo cho thị trường chứng khoán phát triển theo tinh thần văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX: "Phát triển nhanh bền vững thị trường vốn, thị trường vốn dài hạn trung hạn Tổ chức vận hành thị trường chứng khốn, thị trường bảo hiểm an tồn, hiệu Hình thành đồng thị trường tiền tệ, tăng khả chuyển đổi đồng tiền Việt Nam" [1] Thơng qua thị trường chứng khốn (kênh huy động vốn trung dài hạn), doanh nghiệp có hội môi trường huy động vốn cho hoạt động việc phát hành chứng khốn cơng ty Việc phát hành chứng khốn thực thơng qua hai phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng phát hành chứng khoán riêng lẻ Văn pháp luật chủ yếu quy định chào bán chứng khốn cơng chúng hình thức phát hành phổ biến, công khai công ty "chiến dịch" chiếm lĩnh thị trường vốn, mở rộng sản xuất kinh doanh Bằng việc ban hành Luật Chứng khoán số 70/2006/QH11 ngày 29/6/2006 cho thấy quan tâm Đảng Nhà nước ta đến hoạt động thị trường chứng khốn Tiếp theo loạt văn hướng dẫn Luật Chứng khoán đời góp phần hình thành hệ thống văn pháp luật chứng khoán đồng bộ, điều chỉnh hiệu quan hệ pháp luật chứng khoán Tuy nhiên hoạt động phát hành chứng khoán đề tài, lĩnh vực với nhiều công ty, đặc biệt doanh nghiệp nhà nước, điều kiện chuyển đổi sang cổ phần trước xu hội nhập đất nước Thời điểm nước ta thành viên Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đánh dấu hội nhập sâu rộng doanh nghiệp trường quốc tế Một số doanh nghiệp Việt Nam lúng túng việc thực thi pháp luật phát hành chứng khoán áp dụng có hiệu quy định pháp lý để phục vụ mục đích kinh doanh cơng ty Bên cạnh đó, thị trường chứng khốn cần phải tạo tính khoản cao cho loại chứng khốn niêm yết, tạo điều kiện cho mã chứng khoán phát hành phát huy tiềm nó, tạo "sân chơi" bình đẳng cho nhà đầu tư cơng ty phát hành chứng khốn, hạn chế loại bỏ hành vi vi phạm làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cá nhân tham gia Điều đòi hỏi, pháp luật phát hành chứng khốn phải khơng ngừng hoàn thiện để tăng cường số lượng chất lượng chứng khoán phát hành đáp ứng lòng mong mỏi tổ chức phát hành người tham gia thị trường chứng khoán Từ lý nên chọn đề tài "Pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam - Thực trạng phương hướng hoàn thiện" làm luận văn tốt nghiệp với mong muốn tìm hiểu thực tiễn đóng góp ý kiến để xây dựng hoàn thiện quy định phát hành chứng khốn cơng ty Tình hình nghiên cứu luận văn Trước hết, cần nhận định đề tài "chứng khốn" nói chung "Phát hành chứng khốn" nói riêng đề tài điều kiện nước ta phát triển kinh tế thị trường hội nhập quốc tế Luật Chứng khốn 2006 có hiệu lực năm, hệ thống văn Luật chứng khốn q trình hình thành, văn quy phạm pháp luật trước có nhiều thay đổi kể từ ban hành Luật Chứng khốn 2006 Trước có số luận văn tốt nghiệp đề cập đến đề tài chứng khốn, nhiên chưa có luận văn đề cập sâu vấn đề phát hành chứng khốn cơng ty, ví dụ như: - Đề tài "Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư thị trường chứng khoán tập trung theo Luật Chứng khoán Việt Nam" tác giả Trần Thị Yến; - Đề tài "Một số vấn đề pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ doanh nghiệp Việt Nam nay" tác giả Vũ Thị Quỳnh Hương Có thể nhận định rằng, đề tài luận văn rộng khó đề cập hết tất khía cạnh hoạt động "phát hành chứng khốn cơng ty", tình hình văn pháp luật chứng khoán ban hành hoàn thiện, văn cũ hết hiệu lực, văn chứng khoán, cụ thể phát hành chứng khốn cơng ty cịn nhiều điểm bất cập, chưa hợp lý Xuất phát từ tình hình thực tế nói trên, tơi muốn chọn đề tài "Pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam - Thực trạng phương hướng hoàn thiện" để làm luận văn tốt nghiệp nhằm giúp người đọc hiểu rõ quy định hành phát hành chứng khốn cơng ty, thấy bất cập văn pháp luật xin đề xuất số ý kiến nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật lĩnh vực Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài * Mục đích nghiên cứu: Mục đích đề tài luận văn nhằm giúp cho người đọc nhận thức toàn cảnh pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty, cụ thể chào bán chứng khốn cơng chúng công ty Việt Nam, giúp người đọc nắm thực tiễn áp dụng pháp luật thực tiễn điều chỉnh thực tế, đồng thời từ đề xuất thêm giải pháp hiệu nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam * Nhiệm vụ nghiên cứu: - Trước hết, luận văn nêu phân tích khái niệm chứng khốn, phát hành chứng khốn cơng ty, quy định pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Trong phần này, xin đề cập so sánh với quy định pháp luật nước phát hành chứng khốn cơng ty, đặc biệt chào bán chứng khốn cơng chúng - Phân tích thực trạng pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty, có đưa số liệu, liệu thực tiễn từ nguồn khác nhau, hành vi vi phạm lĩnh vực Phần chủ yếu tập trung vào quy định bất cập pháp luật hành áp dụng vào thực tiễn, có phần mà pháp luật chưa điều chỉnh tới ảnh hưởng thị trường chứng khốn - Trên sở thực tiễn pháp luật hành phát hành chứng khốn cơng ty, đưa giải pháp trước mắt lâu dài pháp luật phát hành chứng khoán quy định pháp luật có liên quan nhằm tạo hệ thống văn quy phạm pháp luật chứng khoán hiệu quả, khách quan, đảm bảo cơng bằng, minh bạch thị trường chứng khốn có phát hành chứng khốn Phạm vi nghiên cứu đề tài Như đề cập trên, Phát hành chứng khốn cơng ty gồm có hai loại chào bán chứng khốn cơng chúng phát hành chứng khoán riêng lẻ Đối với chào bán chứng khoán cơng chúng, có nhiều văn pháp luật quy định vấn đề từ văn Luật Luật Chứng khoán 2006 đến nghị định thơng tư hướng dẫn Về phát hành chứng khốn riêng lẻ, đến chưa có văn cụ thể quy định loại phát hành Trong thời gian tới có nghị định Chính phủ điều chỉnh phát hành chứng khoán riêng lẻ nhiên quy định kiểm nghiệm thực tiễn từ thực tiễn có sách điều chỉnh cho phù hợp Trong phạm vi đề tài luận văn này, xin tập trung nghiên cứu pháp luật chào bán chứng khoán công chúng công ty Việt Nam nay; phần pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ đề cập mức độ định Mục đích việc nhằm nghiên cứu sâu phát hành chứng khốn cơng chúng từ đưa biện pháp nhằm hoàn thiện hệ thống văn pháp quy vấn đề này, tránh nghiên cứu dàn trải, nhiều nội dung không đảm bảo chất lượng nghiên cứu Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Cơ sở lý luận tảng thực tiễn chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Mọi vấn đề nghiên cứu phải xem xét trạng thái vận động biến đổi không ngừng, đặt quan hệ tổng thể tác động qua lại tượng nghiên cứu với tượng khác Các tượng phải xem xét trình từ hình thành đến phát triển qua giai đoạn khác Luận văn nghiên cứu phương pháp chủ nghĩa vật biện chứng Ngồi ra, cịn sử dụng số phương pháp cụ thể áp dụng như: So sánh, phân tích, tổng hợp Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Khái quát chung phát hành chứng khốn cơng ty Chương 2: Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán Việt Nam Chương 3: Phương hướng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam Chương KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHOÁN CƠNG TY 1.1 CHỨNG KHỐN CƠNG TY 1.1.1 Khái niệm chứng khốn cơng ty Lịch sử chứng khốn bắt nguồn từ năm 1453 Vào thời điểm thương gia người Bỉ Van De Buerzo có sáng kiến tổ chức chợ tư dinh Bruges nơi trao đổi thương phiếu cho thương nhân cần vàng tiền mặt chuyến bn họ Sau vào năm 1531 chợ dời Artwerpas phát triển sôi động Nhiều thương nhân từ nhiều nước đến trao đổi loại giấy tờ có giá Đến năm 1531 triển khai nghiệp vụ trao đổi chứng khoán khoản nợ Chính phủ Hà Lan, Tây Ban Nha, Bồ Đào Nha, Pháp Anh Artwerpas Đến cuối kỷ XVI, Tây Ban Nha xâm chiếm cướp đoạt Artwerpas thị trường chứng khốn sụp đổ Nhưng sau thị trường chứng khốn Lion đời năm 1545, thị trường chứng khoán London đời năm 1566 thị trường chứng khoán Amsterdam đời năm 1608 mà ngày gọi Stock Exchange Đến kỷ thứ XVIII thị trường chứng khoán Paris (Pháp), Berlin (Đức) Viên (Áo) đời Đến kỷ thứ XIX thị trường chứng khoán Châu Âu hưng thịnh Vào kỷ XX thị trường chứng khốn New York đóng vai trò quan trọng nhất, thị trường chứng khoán Tokyo, đến Paris Frankfukt Khi thị trường bắt đầu hoạt động, hợp đồng mua bán mẫu giấy nhỏ (ngày cịn dùng sàn) nhà mơi giới viết em nhỏ giúp việc chạy giao Vào năm 1867, máy ghi chứng khoán (Stock tickers) đưa vào hoạt động để ghi lại diễn biến mua bán Hình ảnh quen thuộc ký hiệu cổ phần, giá sau cùng, lên xuống số lượng trao tay chạy từ phải sang trái Quảng trường Thời Đại (Time Squares), trung tâm tài chính, chương trình thị trường chứng khốn tivi hình ảnh băng giấy chạy từ stock ticker Như chứng khoán đời từ kỷ XVI, đời chứng khốn địi hỏi tất yếu thị trường mà nhu cầu huy động vốn trở nên cấp thiết nhằm huy động nhiều nguồn tiền nhỏ để cung cấp cho nhu cầu tiền lớn lúc Theo quan điểm Cơng ty Tài Quốc tế (IFC) chứng khốn là: + Quyền hưởng lãi hay lợi nhuận vốn, tài sản, lợi ích thu nhập Chính phủ, công ty quỹ đầu tư đóng góp cổ phần vay nợ + Quyền lựa chọn, quyền bảo chứng (Warrant), quyền mua chứng khốn + Mọi thỏa thuận mà theo lợi ích bên đánh giá theo mục đích phát hành, chuyển nhượng hay chuyển nhượng lại quy chiếu với giá trị lợi nhuận, tỷ lệ thuận tổng lượng kỳ phiếu tài sản hay số lượng tiêu chuẩn tiền tệ hay hàng hóa + Một hợp đồng đầu tư mà theo nhà đầu tư có phần vốn tài sản hay phần vốn sử dụng chung với khoản vốn khác theo người góp vốn kỳ vọng khoản lợi nhuận, tiền thuê hay thu nhập nỗ lực người thúc đẩy hợp đồng đầu tư bên thứ ba Nhằm phục vụ cho mục đích quản lý nghiên cứu chứng khoán, nhà nghiên cứu pháp luật phân chia chứng khoán thành nhiều loại khác tùy thuộc vào mà áp dụng: - Căn vào tính chất chứng khốn: Có chứng khốn vốn, chứng khoán nợ chứng khoán phái sinh (chứng quyền, bảo chứng quyền ) - Căn vào hình thức chứng khoán phân chia chứng khoán thành: Chứng khốn vơ danh, chứng khốn ghi danh chứng khoán hỗn hợp phương hay báo Trung ương, địa điểm phát hành báo đâu Những quy định cần phải bổ sung văn hướng dẫn chi tiết Luật Nghị định 14/2007/NĐ-CP không giải thích, đề nghị văn Luật, Nghị định nên tập trung giải thích thuật ngữ không rõ ràng Luật Nghị định, tránh việc nhiều chủ thể giải thích theo ý hiểu riêng Bên cạnh nội dung cụ thể Điều Luật quy định chào bán chứng khoán cơng chúng, nhìn tổng qt cịn thấy thiếu mục quy định quyền nghĩa vụ nhà đầu tư hoạt động phát hành chứng khoán bên cạnh Điều 24 nghĩa vụ tổ chức phát hành Với tư cách bên quan hệ chứng khoán, nhà đầu tư cần biết quyền hạn trách nhiệm tham gia vào quan hệ dân * Quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khoán Quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khoán nội dung hoạt động nhà nước thông qua sức mạnh quyền lực nhà nước nhằm quản lý, điều hành hoạt động chứng khoán phát hành chứng khoán lành mạnh, minh bạch thị trường chứng khoán vận động theo quy luật thị trường Cơ quan quản lý nhà nước chứng khoán Ủy ban Chứng khoán nhà nước phải tập trung đủ quyền lực để thực thi nhiệm vụ nhằm đảm bảo cho hoạt động quản lý doanh nghiệp phát hành thống Ủy ban Chứng khoán nhà nước chịu trách nhiệm quy định tiêu chuẩn, điều kiện cấp phép cho tất đối tượng để thống thực hiện, khơng phân biệt đối tượng công ty cổ phần, doanh nghiệp nhà nước hay ngân hàng thương mại cổ phần Hiện nay, việc phát hành chứng khốn cơng chúng khơng tập trung vào đầu mối quan quản lý mà tuân thủ theo quy định Bộ, ngành khác Phạm vi quản lý Ủy ban Chứng khoán nhà nước hạn hẹp Đối tượng phát hành Ủy ban Chứng khoán nhà nước quản lý việc đăng ký để niêm yết công 84 ty cổ phần hóa Sau Luật Chứng khốn đời quy định vai trò quản lý phát hành Ủy ban Chứng khốn Nhà nước cơng ty phát hành từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên Như vậy, cơng ty có số vốn thấp 10 tỷ đồng Việt Nam không thuộc phạm vi điều chỉnh quản lý Ủy ban Chứng khoán nhà nước Đối tượng tiếp tục nằm ngồi vịng kiểm sốt quan quản lý ngành chứng khoán Giải pháp cấp bách thống cấp phép phát hành chứng khoán Cần thống quy định Ủy ban Chứng khoán nhà nước quan cấp phép phát hành chứng khoán cho doanh nghiệp, kể doanh nghiệp thực cổ phần hóa Cần tạo chủ động cho Ủy ban Chứng khoán nhà nước việc ban hành văn có giá trị pháp lý cao để giúp Ủy ban hồn thành tốt nhiệm vụ lĩnh vực hoạt động nhạy cảm ngành chứng khoán Hiện Ủy ban Chứng khoán nhà nước trực tiếp đơn vị ban hành văn pháp quy liên quan đến hoạt động chứng khoán, việc soạn thảo văn thuộc trách nhiệm Ủy ban việc ký ban hành phân cấp cho Bộ ngành có chức Bộ Tài hay Văn phịng Chính phủ Quy trình gây ách tắc làm chậm trễ việc ban hành văn thân quan cần có thời gian để nghiên cứu Như nhiều văn ban hành không kịp thời để điều hành thị trường Ngồi ra, khơng tập trung đấu mối nên khơng có quan chịu trách nhiệm chính, dẫn đến chất lượng văn ban hành không cao Đấy chưa kể đến việc cán trực tiếp tham gia chỉnh sửa văn cản không cập nhật thông tin thị trường khơng có nghiệp vụ vấn đề góp ý nên làm cho văn xa rời thực tế Vì cần tăng cường vai trị Ủy ban Chứng khoán nhà nước với tư cách quan Chính phủ phân cơng quản lý nhà nước chứng khốn Kiến nghị với Chính phủ đề xuất phương án xếp lại tổ chức Ủy ban Chứng khốn nhà nước nhằm phát huy tính 85 chủ động Ủy ban, giúp cho công việc quản lý thị trường chứng khoán đạt hiệu cao Trong thời gian tới, số lượng công ty đăng ký phát hành ngày lớn, khối lượng cơng việc Ủy ban Chứng khốn nhà nước nhiều lên, với lực lượng mỏng Ủy ban Chứng khoán tạo điều kiện cho thị trường xuất ngày nhiều việc "phát hành chui", đặc biệt tập trung doanh nghiệp quy mô nhỏ Giải pháp trước mắt mà Ủy ban Chứng khoán nhà nước thực tốt gửi công văn đề nghị Bộ, ngành, địa phương nơi doanh nghiệp hoạt động thường xuyên theo dõi, kiểm tra hoạt động phát hành chứng khoán doanh nghiệp có thơng tin hai chiều với Ủy ban Chứng khốn nhà nước nhằm giúp cho công tác quản lý nhà nước đạt hiệu cao Về lâu dài, Ủy ban Chứng khoán nhà nước cần tăng cường lực lượng chất lượng hoạt động Số lượng quy mô Ủy ban Chứng khoán nhà nước phải lớn hơn, chất lượng đội ngũ làm công tác quản lý nhà nước chứng khốn phải chuẩn hóa, cần có quy chuẩn lực, trình độ cán quản lý chứng khoán Để thực tốt chức quản lý này, Bộ Tài quan chủ quản cần có nhiều sáng kiến kiến nghị Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ đưa giải pháp, xây dựng chiến lược phát triển Ủy ban Chứng khoán nhà nước ngắn dài hạn nhằm đáp ứng ngày tốt đòi hỏi thị trường Với xu hội nhập kinh tế quốc tế, tiến trình tồn cầu hóa diễn sơi động việc cần trọng Những người hoạt động chứng khoán cần nhận thức muốn cho thị trường phát triển trước hết phải trọng đến khâu quản lý nhà nước chứng khoán Với tốc độ vi phạm phát hành chứng khốn cơng ty (theo Ủy ban Chứng khoán, năm 2007 Thanh tra Ủy ban Chứng khoán nhà nước ban hành 60 định xử phạt, thu cho ngân sách gần 1,5 tỷ đồng) dường có dấu hiệu "nhờn luật", chấp nhận bị phạt 86 để vi phạm Có ý kiến cho rằng, nhiều nước quy định chế tài phạt tiền, phạt tù Luật chứng khoán Mỹ, Nhật, Thái Lan Còn Việt Nam, Bộ luật hình quy định tùy theo mức độ vi phạm, cá nhân có hành vi bị phạt tiền phạt tù Song xét yếu tố cấu thành loại tội có quy định khó áp dụng hoạt động chứng khốn Đơn cử như, hoạt động môi giới đầu tư, hành vi phạm pháp xác định sở nào? Nếu dựa vào giá trị giao dịch mơi giới tư vấn mức xử phạt có hợp lý khơng? (mức 300 triệu đồng hoạt động lớn) Nếu dựa vào mức độ thu lời bất mức độ xử lý hình sự? Thực tế luật nêu chung chung "thu lời bất lớn" xử lý hình Việc xem xét mặt hình vi phạm chứng khốn khơng phải để hình hóa quan hệ hành Biện pháp đưa nhằm hạn chế hoạt động vi phạm phát hành chứng khốn tăng mức xử phạt vi phạm phát hành chứng khoán lên 70 triệu Bên cạnh việc phạt hành chính, cần có biện pháp phạt hành bổ sung cấm phát hành thời hạn định, sau xử phạt chịu chế độ giám sát chặt chẽ Ủy ban việc phát hành 3.2.2 Hoàn thiện văn pháp luật liên quan đến phát hành chứng khốn cơng ty * Hồn thiện pháp luật doanh nghiệp Như biết, Luật doanh nghiệp 2005 đời đáp ứng lòng mong mỏi tất doanh nghiệp nước, bước tiến xa việc tạo dựng mơi trường kinh doanh bình đẳng, khơng cịn việc quy định hai trước, hoạt động đăng ký, thành lập doanh nghiệp nhanh trước nhiều giảm thiểu thủ tục hành chứng phức tạp Tuy nhiên, quy định liên quan đến hoạt động chứng khoán công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn từ 87 hai thành viên trở lên chưa quy định cụ thể Vẫn cịn quy định chung chung, quan có thẩm quyền cần ban hành văn pháp quy hướng dẫn cụ thể phần Số lượng công ty trách nhiệm hữu hạn nước ta lớn, hầu hết số lượng công ty hoạt động thị trường Việt Nam dạng mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn Bên cạnh doanh nghiệp nhỏ chưa có đủ khả phát hành chứng khốn có nhiều cơng ty trách nhiệm hữu hạn có lực phát hành chứng khốn, huy động vốn mạnh mẽ từ cá nhân tổ chức khác Trên sở thực tế này, đòi hỏi việc làm rõ quy định, tiêu chuẩn phát hành chứng khoán cơng ty cần thiết Cơ quan có trách nhiệm quản lý hoạt động phát hành chứng khoán hoạt động chứng khốn cơng ty cần xác định cụ thể nhằm thống đầu mối, tránh việc lúng túng văn pháp luật hoạt động vào đời sống Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định doanh nghiệp tư nhân, công ty hợp danh không phát hành loại chứng khoán nào, điểm quan trọng khiến cho mơ hình doanh nghiệp không phổ biến kinh tế Nhưng công ty muốn huy động thêm vốn từ bên ngồi để phát triển sản xuất kinh doanh lại phải thành lập mơ hình doanh nghiệp khác Đây điểm bất cập Luật Doanh nghiệp 2005, nhà làm luật cần nghiên cứu chế giải pháp để công ty hợp danh, doanh nghiệp tư nhân huy động vốn từ bên ngồi vào tham gia thị trường chứng khoán Việc quy định kích thích loại hình doanh nghiệp phát triển đóng góp nhiều vào phát triển kinh tế nước Đồng thời, Chính phủ, Bộ, ngành cần sớm ban hành cụ thể để hướng dẫn Luật Doanh nghiệp, giúp cho Luật thực trở thành công cụ hữu hiệu thúc đẩy kinh tế phát triển, tạo môi trường kinh doanh thuận lợi, thu hút thêm ngày nhiều nhà đầu tư nước Hiện nay, nguồn vốn đầu tư sản xuất kinh doanh vấn đề trọng yếu nhiều doanh nghiệp kinh tế Ngồi việc tìm đến ngân hàng để 88 vay vốn, doanh nghiệp tham gia thị trường chứng khốn để huy động Song tham gia thị trường chứng khoán doanh nghiệp chưa phải đông đảo, số lượng doanh nghiệp đủ điều kiện tham gia nhiều Trên thực tế doanh nghiệp lựa chọn phát hành chứng khốn riêng lẻ do: chi phí phát hành riêng rẽ so với phát hành công chúng, hay doanh nghiệp hạn chế việc cơng bố thơng tin tình hình tài cách thường xun phát hành chứng khốn cơng chúng Những lợi phương thức thu hút quan tâm doanh nghiệp phát hành Thông thường doanh nghiệp công ty cổ phần thành lập thường gắn liền với việc bán cổ phần để tạo lập vốn điều lệ ban đầu cơng ty Việc bán cổ phần lần đầu hoạt động phát hành chứng khoán riêng lẻ Hay cách bán thêm cổ phiếu phát hành trái phiếu cho nhà đầu tư doanh nghiệp, doanh nghiệp nhanh chóng tăng thêm nguồn vốn để đáp ứng yêu cầu sử dụng Trên thực tế, quy định chế độ phát hành chứng khoán riêng lẻ chào bán chứng khoán cơng chúng phát hành chứng khốn riêng lẻ khơng mang tính đại chúng phát hành chứng khốn cơng chúng, khơng nhằm hướng tới rộng rãi công chúng đầu tư, nguồn vốn mà doanh nghiệp huy động khơng lớn phát hành chứng khốn công chúng Nhưng để đảm bảo ổn định trật tự kinh tế phát huy vai trò quản lý nhà nước cần phải đặt số điều kiện doanh nghiệp phát hành riêng lẻ Đặc biệt tiến trình mở cửa hội nhập, hay tổ chức tài khu vực, xu hướng tất yếu doanh nghiệp thực phát hành chứng khốn thị trường quốc tế để tìm kiếm nguồn vốn đầu tư nước Do cần thiết phải có điều chỉnh pháp luật lĩnh vực cách rõ ràng, chặt chẽ tạo điều kiện cho doanh nghiệp mạnh dạn tham gia thị trường quốc tế * Hoàn thiện Luật Đầu tư Luật Đầu tư 2005 với Luật Doanh nghiệp 2005 xem "xương sống" doanh nghiệp hoạt động kinh tế Việc thống 89 quy định việc đầu tư ngồi nước thành cơng lớn nhà làm luật Trong hình thức đầu tư, đặc biệt cần quan tâm đến đầu tư gián tiếp nước ngồi Đây hình thức thu hút mạnh ngoại tệ vào kinh tế, tạo đà cho đầu tư trực tiếp phát triển Bên cạnh việc quy định rõ ràng đầu tư gián tiếp, hình thức đầu tư gián tiếp, Luật Đầu tư chưa quy định cụ thể cách thức tiến hành đầu tư gián tiếp, chưa đưa công cụ hỗ trợ cho nhà đầu tư gián tiếp Phương hướng sửa đổi, xây dựng văn hướng dẫn Luật Đầu tư 2005 quy định cụ thể cách thức nhà đầu tư tiếp cận với doanh nghiệp phát hành chứng khoán, quy định rõ tỷ lệ bên nước tham gia vào thị trường chứng khoán Việt Nam sở sửa đổi, bổ sung Quyết định số 238 ngày 29/9/2005 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia bên nước ngồi vào thị trường chứng khốn Việt Nam theo hướng quy định cụ thể tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư loại chứng khoán khác doanh nghiệp lần đầu phát hành chứng khốn cơng chúng, đợt phát hành cơng ty đại chúng Quyết định quy định tỷ lệ nắm giữ chứng khốn cơng ty niêm yết sàn giao dịch (như với cổ phiếu 49%) * Hoàn thiện pháp luật ngân hàng Luật tổ chức tín dụng ngày 12/12/1997 Quốc hội nước Cộng hịa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành điều chỉnh hầu hết lĩnh vực hoạt động ngân hàng tổ chức tín dụng ngân hàng tổ chức tín dụng phi ngân hàng Tuy nhiên, Luật dừng lại việc quy định nghiệp vụ thủ tục thành lập tổ chức tín dụng Ngoài Điều 46 phát hành giấy tờ có giá, Điều 69 góp vốn, mua cổ phần Điều 80 giới hạn góp vốn, mua cổ phần quy định liên quan đến hoạt động chứng khoán, cịn lại quy định nghiệp vụ tín dụng Tại Luật sửa đổi bổ sung số điều Luật tổ chức tín dụng Quốc hội ban hành ngày 15/6/2004 90 khơng có phần quy định hoạt động phát hành giấy tờ có giá nói riêng hoạt động chứng khốn tổ chức tín dụng nói chung Mặt khác, quy định hoạt động liên quan đến chứng khoán nêu Luật tổ chức tín dụng mức độ chung chung, với quy định khái quát Để đáp ứng địi hỏi thị trường chứng khốn nay, việc tham gia tổ chức tín dụng vào thị trường chứng khoán yếu tố tất yếu thị trường chứng khoán thị trường tiền tệ, thị trường vốn có mối liên hệ mật thiết với Vì việc bổ sung, sửa đổi thay Luật tổ chức tín dụng xu hướng tất yếu, xuất phát từ thực tiễn sống Hoạt động chứng khoán phát hành chứng khoán cần quy định tập trung mục Luật tổ chức tín dụng sửa đổi, bổ sung Luật Hoạt động chứng khoán tổ chức tín dụng cần xây dựng thành chế định pháp lý tách rời khỏi hoạt động ngân hàng * Hồn thiện pháp luật hình Xã hội phát triển, thị trường chứng khoán phát triển đồng nghĩa với việc ngày nhiều tội phạm kinh tế liên quan đến hoạt động chứng khoán phát hành chứng khoán Nhận thức xu này, nhà làm luật cần nhanh chóng nghiên cứu, đề xuất với quan lập pháp ban hành tội phạm liên quan đến chứng khốn Cần hình hóa số tội danh phát hành chứng khoán gây thiệt hại nặng nề cho cá nhân, tổ chức khác Bên cạnh việc ban hành Nghị định 36/2007/NND-CP xử phạt hành lĩnh vực chứng khốn với mức phạt tối đa với tổ chức, cá nhân 70.000 đồng cần quy định thêm tội danh chứng khoán mức gây thiệt hại nghiêm trọng đặc biệt nghiêm trọng Đề xuất quy định thêm tội danh chứng khoán Bộ luật hình năm 1999 giải pháp, việc quy định bổ sung thêm Điều luật có sẵn Bộ luật hình giải pháp khác nên cân 91 nhắc Ví dụ, tội đầu Điều 160 Bộ luật hình năm 1999 bổ sung thêm mục đầu chứng khốn, hoạt động chứng khốn có vài cá nhân đầu chứng khốn lợi dụng tình hình thị trường bất ổn bán cổ phiếu nhằm kiếm lợi Ngồi bổ sung vào tội trốn thuế Điều 161 quy định trốn thuế lĩnh vực chứng khoán Việc quy định sửa đổi quy định pháp luật thuế có đánh thuế người kinh doanh chứng khốn Nhìn chung, hoạt động chứng khốn, phát hành chứng khốn ln tiềm ẩn yếu tố rủi ro, cá nhân, tổ chức lợi dụng để kiếm lợi bất nên hình hóa số hoạt động chứng khốn cần thiết, đảm bảo tính răn đe với người phạm tội, tính giáo dục với người liên quan đến hoạt động chứng khoán chưa phạm tội Mặt khác, việc quy định cịn góp phần giúp lành mạnh hóa thị trường chứng khốn 92 KẾT LUẬN Phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam nhiều tồn liên tục phải nghiên cứu để bổ sung, điều chỉnh sách, quy định pháp luật Căn vào tiêu chí kiện dư luận quan tâm có tầm ảnh hưởng lớn đến phát triển thị trường chứng khốn Việt Nam, có tranh luận nhiều chiều xung quanh chủ điểm này, đa số nhà báo thuộc Câu lạc Nhà báo chứng khoán bình chọn kiện Luật Chứng khốn có hiệu lực (từ ngày 1/1/2007) xem kiện quan trọng hoạt động chứng khoán năm 2007, điều cho pháp luật có ý nghĩa quan trọng hoạt động thị trường chứng khoán nước ta quan trọng với việc phát hành chứng khoán công ty Cần phải công nhận với nỗ lực nhà hoạch định sách, nhà làm luật, thời gian qua, loạt văn quy định phát hành chứng khoán phần góp phần bình ổn thị trường phát hành chứng khoán, tạo niềm tin cho nhà đầu tư Nghị định 36/2007/NĐ-CP ngày 8/3/2007 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khốn đời phần "nghiêm trị" cơng ty có hành vi gây ổn định thị trường phát hành chứng khoán Tuy nhiên, để việc phát hành chứng khoán hiệu hơn, Luật Chứng khoán, Nghị định 36 văn liên quan cần sửa đổi, bổ sung Nhìn chung, với hành lang pháp lý phát hành chứng khốn thơng thống, cởi mở không chặt chẽ giúp cho công ty phát hành phần tin tưởng vào thị trường, công ty mong muốn thông qua việc phát hành chứng khốn ngồi việc tăng vốn phục vụ sản xuất kinh doanh xây dựng, quảng bá hình ảnh cơng ty nhằm khẳng định thương hiệu thị trường nước quốc tế Pháp luật phát hành chứng khoán phần đáp ứng lịng mong mỏi doanh nghiệp phát 93 hành Trình tự, điều kiện phát hành chứng khoán rút ngắn, giảm bớt khâu thủ tục hành "rườm rà", tạo điều kiện cho doanh nghiệp đủ điều kiện nhanh chóng thực việc phát hành chứng khoán theo quy định pháp luật Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực pháp luật phát hành chứng khốn cịn thể nhiều điểm chưa phù hợp với tình hình thực tiễn, quy định trình tự, thủ tục phát hành cịn mang tính hình thức, chung chung, tản mác gây khó khăn cho loại hình doanh nghiệp áp dụng họ muốn phát hành chứng khoán Một số loại chứng khoán cổ phiếu thưởng chưa quy định văn pháp quy để tạo sở thực hiện, đặc biệt phát hành chứng khoán riêng lẻ đến chưa thống quy định văn pháp lý nào, tạo "kẽ hở" cho hành vi vi phạm hoạt động phát hành chứng khốn Tình trạng "phát hành chui" diễn phổ biến bị xử phạt hành dường khơng giảm mà cịn có chiều hướng gia tăng với mức độ tính chất ngày cao, doanh nghiệp phát hành có xu hướng chấp nhận phạt để vi phạm Ủy ban Chứng khoán quan nhà nước thực chức quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán Bằng tinh thần, trách nhiệm mình, quan cố gắng kiểm tra, giám sát, xử lý vi phạm, kích thích thị trường phát triển với số lượng cán có hạn, trình độ, lực cịn hạn chế nên Ủy ban Chứng khốn nhà nước khơng thể kiểm soát hết lĩnh vực quản lý nhà nước mà phụ trách Mặt khác, sau tổ chức phát hành thực việc phát hành chứng khốn, Ủy ban Chứng khốn nhà nước chưa có chế giám sát thường xuyên, chủ yếu thông qua chế độ báo cáo định kỳ đột xuất doanh nghiệp phát nên khơng nắm tình hình thực tiễn hoạt động sản xuất kinh doanh tổ chức phát hành Xuất phát từ mặt chưa hệ thống văn pháp luật phát hành chứng khoán việc quản lý phát hành cho thấy 94 đề tài rộng có ý nghĩa quan trọng thực tiễn thị trường chứng khốn nước ta Chính thế, việc ban hành bổ sung, chỉnh sửa hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn q trình lâu dài, liên tục cần có đúc kết kinh nghiệm trình thực Trong thời gian tới, dự báo thị trường chứng khốn nói chung việc phát hành chứng khốn cơng ty nói riêng cịn diễn biến phức tạp, khó lường, muốn bình ổn thị trường địi hỏi phải có phối hợp chặt chẽ, đồng ban hành thực thi sách Đề tài "Pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam Thực trạng phương hướng hoàn thiện" hy vọng phần giúp cho người đọc hiểu nắm bắt khái niệm phát hành chứng khốn cơng ty, thực tế việc áp dụng pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Những giải pháp mà tác giả đưa chắn chưa đầy đủ, đồng nhiên ý kiến cá nhân độc giả với mong muốn gợi mở thêm ý kiến đóng góp khác nhằm khơng ngừng hồn thiện quy định phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam nay, xây dựng thị trường chứng khoán nước ta ngày chuyên nghiệp, minh bạch, an toàn hiệu 95 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO CÁC VĂN BẢN NGHỊ QUYẾT CỦA ĐẢNG Đảng Cộng sản Việt Nam (2001), Văn kiện Đại hội đại biểu tồn quốc lần thứ IX, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội Đảng Cộng sản Việt Nam (2006), Văn kiện Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ X, Nxb Chính trị quốc gia, Hà Nội CÁC VĂN BẢN PHÁP LUẬTCỦA NHÀ NƢỚC Chính phủ (2005), Quyết định số 238/2005/QĐ-TTg ngày 29/9 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia bên nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 14/2007/NĐ-CP ngày 19/1 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khốn, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 36/2007/NĐ-CP ngày 8/3 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khốn, Hà Nội Chính phủ (2007), Quyết định số 63/2007/QĐ-TTg ngày 10/5 Thủ tướng Chính phủ việc quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn cấu tổ chức Ủy ban Chứng khoán Nhà nước thuộc Bộ Tài chính, Hà Nội Chính phủ (2007), Nghị định số 109/2007/NĐ-CP ngày 26/6 chuyển doanh nghiệp 100% vốn nhà nước thành công ty cổ phần, Hà Nội Chính phủ (2007), Quyết định số 128/2007/QĐ-TTg ngày 2/8 Thủ tướng Chính phủ phê duyệt Đề án phát triển thị trường vốn Việt Nam đến năm 2010 tầm nhìn đến năm 2020, Hà Nội Bộ Tài (2007), Thơng tư số 17/2007/TT-BTC ngày 13/3 hướng dẫn Hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng, Hà Nội 10 Bộ Tài (2007), Thơng tư số 97/2007/TT-BTC ngày 8/8 hướng dẫn thi hành số điều Nghị định số 36/2007/NĐ-CP ngày 08 tháng năm 2007 Chính phủ xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán, Hà Nội 96 11 Quốc hội (2005), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội 12 Quốc hội (2006), Luật Chứng khoán, Hà Nội CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO KHÁC 13 "Chứng khoán giảm: Do nhà niêm yết tham lam" (2008), Báo Pháp luật Thành phố Hồ Chí Minh, ngày 27/2 14 Phan Lan (2005), Cẩm nang đầu tư chứng khốn, Nxb Văn hóa thông tin, Hà Nội 15 Phạm Minh (2005), Tiếp cận thị trường kinh doanh chứng khốn, Nxb Tài chính, Hà Nội 16 Nguyễn Văn Minh (2007), "Câu chuyện thị trường chứng khoán Việt Nam", Tia sáng, ngày 30/12 17 Bùi Tất Thắng (2007), "Cổ phần hóa", Tạp chí cộng sản, (6) 18 Lê Văn Tư (2005), Thị trường chứng khoán, Nxb Thống kê, Hà Nội 19 Nguyễn Thanh Tú (2005), "Pháp luật phát hành chứng khoán Mỹ", Khoa học Pháp luật, (4), Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh TRANG WEB 20 http//www.Chinhphu.gov.vn (2006), Chiến lược phát triển thị trường chứng khoán Việt Nam đến năm 2010 21 http//www.Dautuchungkhoan.com (1/2008), Phát hành quản lý phát hành: Thơng điệp từ Ủy ban Chứng khốn Nhà nước 22 http//www.Dautuchungkhoan.com 23 http//www.mpi.gov.vn (2007), Sắp xếp, đổi doanh nghiệp nhà nước năm thực kế hoạch năm 2008, (Trích báo cáo Bộ Kế hoạch Đầu tư) 24 http//www.ThoibaokinhteVietnam.com 25 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2007), Tổng hợp kinh nghiệm cho nhà đầu tư thị trường chứng khoán 97 26 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2007), Các quy định phát hành chứng khốn cơng chúng Đài Loan, Trung Quốc, Nhật Bản, Bulgaria, Hàn Quốc, (Trần Trí Dũng) 27 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2007), Pháp luật phát hành chứng khoán Mỹ, (Nguyễn Thanh Tú - Trường Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh) 28 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2008), Ngân hàng nhà nước Việt Nam, thị trường chứng khoán Việt Nam trước thách thức việc gia nhập WTO, (Nguyễn Đình Tự - Ngân hàng nhà nước Việt Nam) 29 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2008), Cổ phần hóa doanh nghiệp nhà nước cấn thực có bản, (Nguyễn Kim Hội - Ngân hàng Công thương tỉnh Vĩnh Phúc) 30 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2008), Chứng khốn đơn giản cơm bình dân 31 http//www.thongtinphapluatdansu.com (2008), Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp, (Lê Minh Phiếu, NCS Đại học Moniesquieu – Bordeaux IV, Pháp), ngày 12/2 32 http//www.VnEconomy.com (2007), Phát hành chứng khốn: khơng nên xong 33 http//www.VnEconomy.com (2008), Xử phạt vi phạm chứng khoán: Đột biến, ngày 11/12 34 http//www.VnEconomy.com (2007), Các thông tin việc xử phạt vi phạm hành lĩnh vực phát hành chứng khốn 35 http//www.VnEconomic.com 36 http//www.VnExpress.com (2007), Liên tiếp xử phạt vi phạm chứng khoán, (Đăng Long) 37 http//www.VnExpress net 98 ... Ở VIỆT NAM 3. 1 Cơ sở hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty 75 3. 2 Phương hướng hồn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 78 3. 2.1 Hoàn thiện số nội dung pháp luật phát. .. động phát hành chứng khốn cơng ty 52 2.2.2 .3 Một số vấn đề khác thực tiễn phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 57 Chương 3: PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁT 75 HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở. .. dung luận văn gồm chương: Chương 1: Khái quát chung phát hành chứng khốn cơng ty Chương 2: Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán Việt Nam Chương 3: Phương hướng hoàn thiện pháp luật phát hành