Pháp luật về phát hành chứng khoán công ty ở việt nam thực trạng và phương hướng hoàn thiện

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN MINH HIẾU PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở VIỆT NAM - THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIN luận văn thạc sĩ luật học Hà nội - 2008 ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN MINH HIẾU PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở VIỆT NAM - THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN Chuyên ngành : Luật kinh tế Mã số LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Lê Thị Thu Thủy Hµ néi - 2008 MỤC LỤC CỦA LUẬN VĂN 2.1.3 2.2 2.2.1 2.2.2 1.1 2.2.2.1 1.1.1 1.1.2 2.2.2.2 1.1.3 1.2 2.2.2.3 1.2.1 1.2.2 1.2.3 1.2.4 1.3 3.1 3.2 3.2.1 2.1 3.2.2 2.1.1 2.1.2 2.1.2.1 2.1.2.2 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Từ vào hoạt động đến nay, thị trường chứng khoán Việt Nam khẳng định tính đắn đường lối, chủ trương Đảng Nhà nước việc phát triển thị trường xem thị trường chứng khoán kênh huy động vốn quan trọng cho doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế So với lịch sử phát triển thị trường chứng khoán giới, thị trường chứng khoán Việt Nam cịn quy mơ nhỏ bé, song tạo dựng thể chế thị trường chứng khốn vận hành theo ngun tắc thị trường từ khuôn khổ pháp luật đến cách thức vận hành, tạo cho thị trường chứng khoán phát triển theo tinh thần văn kiện Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ IX: "Phát triển nhanh bền vững thị trường vốn, thị trường vốn dài hạn trung hạn Tổ chức vận hành thị trường chứng khoán, thị trường bảo hiểm an tồn, hiệu Hình thành đồng thị trường tiền tệ, tăng khả chuyển đổi đồng tiền Việt Nam" Thơng qua thị trường chứng khốn (kênh huy động vốn trung dài hạn), doanh nghiệp có hội môi trường huy động vốn cho hoạt động việc phát hành chứng khốn cơng ty Việc phát hành chứng khốn thực thơng qua hai phương thức chào bán chứng khốn cơng chúng phát hành chứng khoán riêng lẻ Văn pháp luật chủ yếu quy định chào bán chứng khốn cơng chúng hình thức phát hành phổ biến, công khai công ty "chiến dịch" chiếm lĩnh thị trường vốn, mở rộng sản xuất kinh doanh Bằng việc ban hành Luật Chứng khoán số 70/2006/QH11 ngày 29/6/2006 cho thấy quan tâm Đảng Nhà nước ta đến hoạt động thị trường chứng khốn Tiếp theo loạt văn hướng dẫn Luật Chứng khoán đời góp phần hình thành hệ thống văn pháp luật chứng khoán đồng bộ, điều chỉnh hiệu quan hệ pháp luật chứng khoán Tuy nhiên hoạt động phát hành chứng khoán đề tài, lĩnh vực với nhiều công ty, đặc biệt doanh nghiệp nhà nước, điều kiện chuyển đổi sang cổ phần trước xu hội nhập đất nước Thời điểm nước ta thành viên Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) đánh dấu hội nhập sâu rộng doanh nghiệp trường quốc tế Một số doanh nghiệp Việt Nam lúng túng việc thực thi pháp luật phát hành chứng khoán áp dụng có hiệu quy định pháp lý để phục vụ mục đích kinh doanh cơng ty Bên cạnh đó, thị trường chứng khốn cần phải tạo tính khoản cao cho loại chứng khoán niêm yết, tạo điều kiện cho mã chứng khoán phát hành phát huy tiềm nó, tạo "sân chơi" bình đẳng cho nhà đầu tư cơng ty phát hành chứng khốn, hạn chế loại bỏ hành vi vi phạm làm ảnh hưởng đến quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cá nhân tham gia Điều địi hỏi, pháp luật phát hành chứng khốn phải khơng ngừng hồn thiện để tăng cường số lượng chất lượng chứng khoán phát hành đáp ứng lòng mong mỏi tổ chức phát hành người tham gia thị trường chứng khoán Từ lý nên chọn đề tài "Pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam - Thực trạng phương hướng hoàn thiện" làm luận văn tốt nghiệp với mong muốn tìm hiểu thực tiễn đóng góp ý kiến để xây dựng hoàn thiện quy định phát hành chứng khốn cơng ty Tình hình nghiên cứu luận văn Trước hết, cần nhận định đề tài "chứng khốn" nói chung "Phát hành chứng khốn" nói riêng đề tài điều kiện nước ta phát triển kinh tế thị trường hội nhập quốc tế Luật Chứng khốn 2006 có hiệu lực năm, hệ thống văn Luật chứng khốn q trình hình thành, văn quy phạm pháp luật trước có nhiều thay đổi kể từ ban hành Luật Chứng khốn 2006 Trước có số luận văn tốt nghiệp đề cập đến đề tài chứng khốn, nhiên chưa có Đề tài "Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư thị trường chứng khoán tập trung theo Luật Chứng khoán Việt Nam" tác giả Trần Thị Yến; Đề tài "Một số vấn đề pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ doanh nghiệp Việt Nam nay" tác giả Vũ Thị Quỳnh Hương Có thể nhận định rằng, đề tài luận văn rộng khó đề cập hết tất khía cạnh hoạt động "phát hành chứng khốn cơng ty", tình hình văn pháp luật chứng khoán ban hành hoàn thiện, văn cũ hết hiệu lực, văn chứng khoán, cụ thể phát hành chứng khốn cơng ty cịn nhiều điểm bất cập, chưa hợp lý Xuất phát từ tình hình thực tế nói trên, tơi muốn chọn đề tài "Pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam - Thực trạng phương hướng hoàn thiện" để làm luận văn tốt nghiệp nhằm giúp người đọc hiểu rõ quy định hành phát hành chứng khốn cơng ty, thấy bất cập văn pháp luật xin đề xuất số ý kiến nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật lĩnh vực Mục đích, nhiệm vụ nghiên cứu đề tài * Mục đích nghiên luận văn đề cập sâu vấn đề phát hành chứng khốn cơng ty, ví dụ như: u: Mục đích đề tài luận văn nhằm giúp cho người đọc nhận thức toàn cảnh pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty, cụ thể chào bán chứng khốn cơng chúng công ty Việt Nam, giúp người đọc nắm thực tiễn áp dụng pháp luật thực tiễn điều chỉnh thực tế, đồng thời từ đề xuất thêm giải pháp hiệu nhằm hoàn thiện hệ thống pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam * Nhiệm vụ nghiên cứu: Trước hết, luận văn nêu phân tích khái niệm chứng khốn, phát hành chứng khốn cơng ty, quy định pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Trong phần này, xin đề cập so sánh với quy định pháp luật nước phát hành chứng khốn cơng ty, đặc biệt chào bán chứng khốn cơng chúng chúng phát hành chứng khốn riêng lẻ Đối - Phân tích thực trạng pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty, có đưa số liệu, liệu thực tiễn từ nguồn khác nhau, hành vi vi phạm lĩnh vực Phần chủ yếu tập trung vào quy định bất cập pháp luật hành áp dụng vào thực tiễn, có phần mà pháp luật chưa điều chỉnh tới ảnh hưởng thị trường chứng khốn định vấn đề từ văn Luật Luật - Trên sở thực tiễn pháp luật hành phát hành chứng khốn cơng ty, đưa giải pháp trước mắt lâu dài pháp luật phát hành chứng khoán quy định pháp luật có liên quan nhằm tạo hệ thống văn quy phạm pháp luật chứng khốn hiệu quả, khách quan, đảm bảo cơng bằng, minh bạch thị trường chứng khốn có phát hành chứng khốn Trong phạm vi đề tài luận văn này, xin tập trung nghiên cứu pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng công ty Việt Nam nay; phần pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ đề cập mức độ định Mục đích việc nhằm nghiên cứu sâu phát hành chứng khốn cơng chúng từ đưa biện pháp nhằm hoàn thiện hệ thống văn pháp quy vấn đề này, tránh nghiên cứu dàn trải, nhiều nội dung không đảm bảo chất lượng nghiên cứu Phạm vi nghiên cứu đề tài Như đề cập trên, Phát hành chứng khoán cơng với chào bán chứng khốn cơng chúng, có nhiều văn pháp luật quy Chứng khốn 2006 đến nghị định thơng tư hướng dẫn Về phát hành chứng khoán riêng lẻ, đến chưa có văn cụ thể quy định loại phát hành Trong thời gian tới có nghị định Chính phủ điều chỉnh phát hành chứng khốn riêng lẻ nhiên quy định kiểm nghiệm thực tiễn từ thực tiễn có sách điều chỉnh cho phù hợp ty gồm có hai loại chào bán chứng khốn cơng Phƣơng pháp nghiên cứu đề tài Cơ sở lý luận tảng thực tiễn chủ nghĩa vật biện chứng chủ nghĩa vật lịch sử Mọi vấn đề nghiên cứu phải xem xét trạng thái vận động biến đổi không ngừng, đặt quan hệ tổng thể tác động qua lại tượng nghiên cứu với tượng khác Các tượng phải xem xét trình từ hình thành đến phát triển qua giai đoạn khác Luận văn nghiên cứu phương pháp chủ nghĩa vật biện chứng Ngồi ra, cịn sử dụng số phương pháp cụ thể áp dụng như: So sánh, phân tích, tổng hợp Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm chương: Chương 1: Khái quát chung phát hành chứng khốn cơng ty Chương 2: Thực trạng pháp luật phát hành chứng khoán Việt Nam Chương 3: Phương hướng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam NỘI DUNG CƠ BẢN CỦA LUẬN VĂN Chương KHÁI QUÁT CHUNG VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY 1.1 Chứng khốn cơng ty 1.1.1 Khái niệm Chứng khốn cơng ty Theo quy định Luật Chứng khốn 2006 có hiệu lực ngày 01/1/2007, chứng khốn chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành 1.1.2 Đặc điểm chứng khốn cơng ty Chứng khốn cơng ty loại chứng khốn mang đầy đủ đặc điểm chứng khốn nói chung giúp phân biệt với giấy tờ có giá khác thị trường tài chính, bên cạnh chứng khốn cơng ty cịn có đặc trưng khác, nói lên chất hoạt động giao dịch thị trường - Đặc điểm bật tính khoản cao - Đặc điểm thứ hai tính sinh lợi - Cuối tính rủi ro Ngồi đặc điểm chung chứng khốn, chứng khốn cơng ty cịn mang đặc trưng riêng biệt giúp phân biệt rõ ràng chứng khốn cơng ty với loại chứng khoán khác kinh tế - Đặc trưng chủ thể - Về thời điểm hoàn trả 1.1.3 Các loại Chứng khốn cơng ty * Cổ phiếu Theo quy định Luật Chứng khốn 2006 cổ phiếu loại chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn cổ phần tổ chức phát hành Cổ phiếu loại chứng khoán chủ yếu giao dịch thị trường, kênh huy động vốn hữu hiệu mà đơn vị phát hành muốn thơng qua thu hút vốn tối đa Tùy vào tính chất, mà cổ phiếu chia thành loại khác nhau: - Căn vào hình thức phát hành: Cổ phiếu chia thành cổ phiếu ghi danh cổ phiếu vô danh; - Căn vào mục đích huy động vốn: Cổ phiếu phân chia thành cổ phiếu sơ cấp cổ phiếu thứ cấp; - Căn vào quyền lợi cổ đông: Cổ phiếu chia thành cổ phiếu thường (cổ phiếu phổ thông) cổ phiếu ưu đãi (cổ phiếu ưu đãi biểu quyết, cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ phiếu ưu đãi hoàn lại cổ phiếu ưu đãi chuyển đổi * Trái phiếu Có nhiều khái niệm trái phiếu Trái phiếu hiểu chứng thư xác nhận khoản nợ tổ chức phát hành người sở hữu trái phiếu (trái chủ), cam kết trả số tiền gốc kèm với số tiền lãi thời hạn định Theo quy định Luật Chứng khoán 2006 Trái phiếu loại chứng khốn xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn nợ tổ chức phát hành * Một số loại chứng khoán phái sinh: Trên thị trường chứng khoán, bên cạnh giao dịch mua bán chứng khốn vốn, chứng khốn nợ, cịn có giao dịch mua bán chứng từ tài khác chứng quyền, chứng khế…Các chứng từ tài đời từ giao dịch chứng khoán quyền chuyển đổi sang chứng khốn qua mua bán Do đó, người ta gọi chúng chứng từ có nguồn gốc tài chứng khốn phái sinh - Chứng quyền Luật chứng khoán 2006 quy định chứng quyền loại chứng khoán phát hành với việc phát hành trái phiếu cổ phiếu ưu đãi, cho phép người sở hữu chứng khoán quyền mua số cổ phiếu phổ thông định theo mức giá xác định trước thời kỳ định - Hợp đồng quyền lựa chọn Hợp đồng quyền lựa chọn hợp đồng ký kết bên "người ký phát" bên người mua hợp đồng, cho phép người mua hợp đồng quyền mua bán cho người ký phát hợp đồng số lượng chứng khoán, với giá định thời hạn quy định tương lai - Hợp đồng tương lai Tại khoản 8, Điều Luật Chứng khoán 2006 quy định: "Hợp đồng tương lai cam kết mua bán loại chứng khốn, nhóm chứng khốn số chứng khốn định với số lượng mức giá định vào ngày xác định trước tương lai" - Hợp đồng kỳ hạn Hợp đồng kỳ hạn thỏa thuận mua bán loại tài sản thời điểm chắn tương lai với mức giá định Tuy nhiên, không giống hợp đồng tương lai, hợp đồng kỳ hạn không trao đổi thị trường, không định giá hàng ngày Hợp đồng theo tiêu chuẩn thị trường riêng biệt, ngày chuyển giao xác định theo hợp đồng 1.2 Phát hành chứng khốn cơng ty 1.2.1 Khái niệm phát hành chứng khốn cơng ty Trước hết, cần hiểu chứng khốn cơng ty loại chứng khốn mang đầy đủ đặc điểm, tính chất chứng khốn nói chung Luật Chứng khốn 2006 khơng quy định phát hành chứng khoán cơng ty, nêu khái niệm Chào bán chứng khốn cơng chúng việc chào bán chứng khốn theo phương thức sau đây: - Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể Internet; - Chào bán chứng khoán cho từ 100 nhà đầu tư trở lên, khơng kể nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp; - Chào bán cho số lượng nhà đầu tư không xác định vi số nhà đầu tư định (thơng thường nhà đầu tư có mối quan hệ quen biết với công ty) tương ứng với khối lượng phát hành hạn chế Chào bán chứng khốn cơng chúng việc phát hành chứng khốn bán rộng rãi cơng chúng với số lượng lớn nhà đầu tư khối lượng phát hành phải đạt đến mức định, theo phương thức phát hành quy định Luật Chứng khoán 2006 "Chào bán chứng khoán cơng chúng" 1.2.4 Bảo lãnh phát hành chứng khốn cơng ty Luật Chứng khốn 2006 quy định: Bảo lãnh phát hành chứng khoán việc tổ chức bảo lãnh phát hành cam kết với tổ chức phát hành thực thủ tục trước chào bán chứng 1.2.2 Bản chất phát hành chứng khốn cơng ty Phát hành chứng khốn hoạt động cơng ty với mục đích tạo lượng vốn bổ sung cho vốn điều lệ vốn lưu động công ty để công ty triển khai kế hoạch sản xuất kinh doanh Trong loại quan hệ phát hành chứng khốn khác nhau, quyền nghĩa vụ cơng ty phát hành nhà đầu tư xác định khác Tùy theo mục đích, nhu cầu khả mình, cơng ty phát hành nhà đầu tư lựa chọn loại quan hệ phát hành chứng khốn cho phù hợp 1.2.3 Các hình thức phát hành chứng khốn cơng ty Phát hành chứng khốn cơng ty thực hai hình thức sau: - Phát hành chứng khốn riêng lẻ hay cịn gọi phát hành chứng khoán nội việc phát hành mà chứng khốn bán phạm 10 khốn, nhận mua phần hay tồn chứng khốn tổ chức phát hành để bán lại mua số chứng khốn cịn lại chưa phân phối hết tổ chức phát hành hỗ trợ tổ chức phát hành việc phân phối chứng khốn cơng chúng Bảo lãnh với cam kết chắn: phương thức bảo lãnh mà theo tổ chức bảo lãnh cam kết mua tồn số chứng khốn phát hành cho dù có phân phối hết chứng khốn hay khơng Bảo lãnh theo phương thức dự phịng: phương thức thường áp dụng nước phát triển công ty đại chúng phát hành bổ sung thêm cổ phiếu thường Trong trường hợp đó, công ty cần phải bảo vệ quyền lợi cho cổ đông hữu, vậy, công ty phải chào bán cổ phiếu bổ sung cho cổ đông cũ trước chào bán cơng chúng bên ngồi Bảo lãnh với cố gắng cao nhất: phương thức bảo lãnh mà theo tổ chức bảo lãnh thỏa thuận làm đại lý cho tổ chức phát hành Tổ chức bảo lãnh khơng cam kết bán tồn số chứng khoán mà cam kết cố gắng để bán chứng khốn thị trường, khơng phân phối hết trả lại cho tổ chức phát hành phần lại Bảo lãnh theo phương thức bán tất không: phương thức này, tổ chức phát hành yêu cầu tổ chức bảo lãnh bán số lượng chứng khốn định, khơng phân phối hết hủy toàn đợt phát hành Bảo lãnh theo phương thức tối thiểu - tối đa: phương thức trung gian phương thức bảo lãnh với cố gắng cao phương thức bảo lãnh bán tất không Theo phương thức này, tổ chức phát hành yêu 11 cầu tổ chức bảo lãnh bán tối thiểu tỷ lệ chứng khoán định (mức sàn) Vượt mức ấy, tổ chức bảo lãnh tự chào bán chứng khoán đến mức tối đa quy định (mức trần) Nếu lượng chứng khoán bán đạt tỷ lệ thấp mức u cầu tồn đợt phát hành bị hủy bỏ 1.3 Quy định hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty số nƣớc giới Pháp luật nước giới quy định vốn công ty xuất phát từ vốn điều lệ thành viên đóng góp (đối với cơng ty trách nhiệm hữu hạn) cổ đơng đóng góp (đối với cơng ty cổ phần); vốn vay ngân hàng (thường nguồn vốn ngắn hạn); vốn vay từ nhà đầu tư (thường nguồn vốn trung dài hạn); lợi nhuận sau trừ chi phí Thị trường chứng khốn kênh huy động vốn có tổ chức, có quy luật, giúp cho cơng ty phát hành huy động vốn, giúp cho nguồn vốn lưu chuyển kinh tế, khuyến khích phát triển kinh tế - xã hội quốc gia * Mô hình quản lý phát hành chứng khốn: Hiện nay, giới tồn hai mơ hình quản lý hoạt động phát hành chứng khốn, là: Mơ hình quản lý phát hành chứng khốn theo chất lượng Mơ hình quản lý phát hành chứng khốn theo chế độ công bố thông tin Ở Việt Nam, sau giai đoạn phát triển đến hoạt động theo mơ hình quản lý theo chất lượng, bước đầu chuyển sang việc quản lý theo đăng ký * Cơ quan quản lý phát hành Hiện giới tồn hai mơ hình quan quản lý phát hành chứng khoán quan quản lý chuyên trách quan quản lý kiêm nhiệm * Điều kiện, thủ tục phát hành chứng khoán Điều kiện, thủ tục phát hành quy định Luật Chứng khốn nước có khác biệt nhau, số nước có quy định điều kiện, tiêu chuẩn cụ thể việc phát hành nhằm tránh rủi ro cho nhà đầu tư; ngược lại số nước lại cho việc quy định điều kiện, tiêu chuẩn phát hành hạn chế khả phát triển doanh nghiệp kinh tế nên cho phép cơng ty có đủ hồ sơ xin cấp giấy chứng nhận phát hành, sau xem xét có khả cấp giấy chứng nhận phát hành lần đầu công chúng 12 Chương THỰC TRẠNG VỀ PHÁP LUẬT PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở NƢỚC TA HIỆN NAY 2.1 Các quy định pháp luật pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty 2.1.1 Chủ thể phát hành chứng khốn cơng ty * Công ty cổ phần Công ty cổ phần chủ thể chủ yếu phát hành chứng khoán thị trường chứng khốn Cơng ty cổ phần doanh nghiệp mà vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần * Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp mà thành viên tổ chức, cá nhân (tổng số thành viên không vượt 50) Trong cơng ty thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết đóng góp vào doanh nghiệp * Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên doanh nghiệp tổ chức cá nhân làm chủ sở hữu (sau gọi chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên không quyền phát hành cổ phần 2.1.2 Điều kiện, trình tự thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng 2.1.2.1 Phát hành cổ phiếu * Điều kiện, thủ tục phát hành cổ phiếu cơng chúng Để phát hành cổ phiếu công chúng, theo quy định Luật chứng khốn 2006 cơng ty cần phải đáp ứng yêu cầu sau: Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; 13 - Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán; - Có phương án phát hành phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đơng thơng qua * Đình chỉ, hủy bỏ việc phát hành cổ phiếu công chúng: - Đình việc phát hành cổ phiếu cơng chúng Ủy ban Chứng khoán nhà nước, trước kết thúc đợt phát hành, Quyết định đình việc phát hành cổ phiếu công chúng khi: + Khi phát hồ sơ đăng ký chào bán chứng khốn cơng chúng có thơng tin sai lệch, bỏ sót nội dung quan trọng ảnh hưởng tới định đầu tư gây thiệt hại cho nhà đầu tư; + Hoặc tổ chức phát hành không thực quy định pháp luật phân phối chứng khoán - Hủy bỏ việc phát hành cổ phiếu cơng chúng Ủy ban Chứng khốn nhà nước thu hồi giấy phép phát hành cổ phiếu công chúng Quá * Xử lý vi phạm quy định chào bán chứng khốn cơng chúng giải tranh chấp Thanh tra giám sát xử lý vi phạm hoạt động phát hành chứng khoán xây dựng sở chức quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán cơng chúng, nhằm bảo đảm tính nghiêm minh pháp luật phát hành chứng khoán, phát kịp thời hành vi vi phạm pháp luật chào bán chứng khốn cơng chúng, để kịp thời có biện pháp khắc phục, tránh xảy hậu xấu cho thị trường chứng khoán bảo vệ lợi ích nhà đầu tư 2.1.2.2 Phát hành trái phiếu * Điều kiện phát hành trái phiếu thời hạn đình đề nghị bổ sung, sửa đổi hồ sơ mà thiếu sót dẫn đến việc đình đợt chào bán chứng khốn cơng chúng khơng khắc phục * Bảo lãnh phát hành phát hành cổ phiếu công chúng: Việc bảo lãnh phát hành cổ phiếu cơng chúng thực theo hai phương thức sau: - Tổ chức bảo lãnh phát hành mua toàn số lượng cổ phiếu phép phát hành để bán lại cho công chúng; - Tổ chức bảo lãnh phát hành mua số cổ phiếu lại đợt phát hành chưa phân phối hết * Chế độ báo cáo công bố thông tin: Theo quy định pháp luật hành, tất thông tin, tài liệu tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh, thông tin đợt phát hành cổ phiếu cơng chúng phải gửi cho Ủy ban Chứng khốn nhà nước trước công bố công chúng 14 Hiện pháp luật quy định có số loại trái phiếu phát hành công chúng sau: - Trái phiếu chuyển đổi, trái phiếu có kèm theo chứng quyền; - Trái phiếu có bảo đảm; - Trái phiếu chung cho nhiều đợt Với loại trái phiếu ngồi điều kiện phát hành chung, chúng cịn bao gồm điều kiện phát hành riêng, đặc thù phù hợp với đặc trưng của loại trái phiếu Nhìn chung loại trái phiếu phát hành thị trường cần có điều kiện chủ yếu sau: - Có vốn điều lệ 10 tỷ đồng theo giá trị ghi sổ kế toán; Kinh doanh năm trước đăng ký phải có lãi, khơng có lỗ lũy năm đăng ký khơng có khoản nợ phải trả hạn năm; Có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán thông qua; Cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư * Nội dung hình thức phát hành trái phiếu: Về bản, nội dung trái phiếu bao gồm thông tin nêu cổ phiếu, nhiên trái phiếu có ghi thêm ngày phát hành 15 ngày hồn trả lại cho cơng ty phát hành trái phiếu coi khoản nợ công ty phát hành với người mua, thời hạn trả nợ ghi rõ trái phiếu để tính lợi nhuận mà người mua hưởng sau hoàn trả lại cho công ty phát hành * Bảo lãnh phát hành Bảo lãnh phát hành trái phiếu thông thường áp dụng với trường hợp phát hành trái phiếu Do chất quan hệ phát hành trái phiếu quan hệ vay nợ (công ty phát hành nợ nhà đầu tư chủ nợ), nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư vào trái phiếu công ty để hưởng mức lãi suất cố định thu hồi vốn sau khoảng thời gian xác định, không phụ thuộc vào kết sản xuất công ty * Đại diện người sở hữu trái phiếu: Đại diện người sở hữu trái phiếu người đại diện cho tất người sở hữu trái phiếu công ty để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư thay mặt họ theo dõi việc thực nghĩa vụ cơng ty phát hành, vì: - Số lượng người sở hữu trái phiếu công ty lớn; - Bản chất quan hệ phát hành trái phiếu quan hệ vay nợ, quyền lợi người sở hữu trái phiếu (thống nhất), không chịu ảnh hưởng kết sản xuất kinh doanh công ty quan hệ phát hành cổ phiếu; - Người sở hữu trái phiếu cổ đơng cơng ty nên khơng có quyền kiểm tra, giám sát hoạt động cơng ty, họ khơng có đủ điều kiện theo dõi việc thực nghĩa vụ công ty phát hành 2.1.3 Quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty Pháp luật thống quy định Ủy ban Chứng khốn nhà nước thuộc Bộ Tài quan quản lý nhà nước hoạt động chứng khốn nói chung phát hành chứng khốn cơng ty nói riêng (Quyết định số 63/2007/QĐ-TTg ngày 10/5/2007 Thủ tướng Chính phủ quy định chức năng, nhiệm vụ Ủy ban Chứng khốn nhà nước) Trong đó, UBCKNN thực chức quản lý hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty điểm sau: Trình Bộ trưởng Bộ Tài ban hành theo thẩm quyền để Bộ trưởng Bộ Tài trình cấp có thẩm quyền ban hành văn quy phạm pháp luật phát hành chứng khoán tổ chức triển khai thực tế; Hướng dẫn doanh nghiệp quy trình nghiệp vụ phát hành chứng khốn biểu mẫu theo quy định pháp luật Bộ trưởng Bộ Tài Cấp, gia hạn, đình chỉ, thu hồi giấy phép, giấy chứng nhận liên quan đến hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty; chấp thuận thay đổi liên quan đến hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty Thanh tra, giám sát, xử phạt vi phạm hành giải khiếu nại, tố cáo hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty Tổ chức nghiên cứu khoa học; thông tin, tuyên truyền phát hành chứng khốn cơng ty; tổ chức, phối hợp với quan, tổ chức liên quan đào tạo, bồi dưỡng đội ngũ cán bộ, công chức, viên chức quản lý chứng khoán nhân viên hành nghề chứng khoán; phổ cập kiến thức chứng khoán thị trường chứng khốn cho cơng chúng Thực hợp tác quốc tế lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán theo quy định pháp luật Thực chế độ báo cáo hoạt động chứng khoán thị trường chứng khốn nói chung phát hành chứng khốn nói riêng theo quy định pháp luật phân cấp quản lý Bộ trưởng Bộ Tài Thực cải cách hành theo mục tiêu nội dung chương 16 trình cải cách hành Ủy ban Chứng khoán nhà nước Bộ trưởng Bộ Tài phê duyệt - Thực nhiệm vụ khác Bộ trưởng Bộ Tài giao 2.2 Thực trạng hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty 2.2.1 Phát hành chứng khoán riêng lẻ Xu hướng chào bán riêng lẻ (thường bán cho cổ đông chiến lược) thời gian qua khắc phục việc ế ẩm bán đấu giá cổ phần doanh nghiệp niêm yết mà cịn giúp doanh nghiệp tìm hỗ trợ mặt cơng nghệ, tài chính, quản trị họ chọn cổ 17 đông chiến lược nghĩa Tuy nhiên, nói dài hạn, ngắn hạn, việc chào bán riêng lẻ làm cho vốn điều lệ doanh nghiệp tăng lên, lợi nhuận chưa kịp tăng tương ứng 2.2.2 Chào bán chứng khốn cơng chúng 2.2.2.1 Khả tham gia tổ chức nước ngồi vào hoạt động chứng khốn phát hành hành chứng khốn cơng ty Việt Nam Mặc dù thị trường chứng khoán nước ta vào hoạt động từ năm 2000, tính đến (sau gần năm hoạt động), xuất nhà đầu tư nước ngồi (ĐTNN) thị trường cịn mờ nhạt Có nhiều lý giải thích cho vấn đề Nhưng nói lý liên quan đến vấn đề pháp lý 2.2.2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật điều kiện, thủ tục hoạt động phát hành chứng khốn cơng ty Trong thời gian qua, thị trường chứng khoán xuất ngày nhiều công ty phát hành với số lượng lớn, giá trị chứng khoán số công ty phát hành "đẩy" lên nhờ báo cáo tài cáo bạch hấp dẫn pháp luật quy định việc hoạt động sản xuất kinh doanh cơng ty phải có lãi khơng quy định cụ thể chế, phương thức quản lý để xem xét tính đắn báo cáo tài cơng ty phát hành 2.2.2.3 Một số vấn đề khác thực tiễn phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam: * "Phát hành chui" (phát hành không theo quy định pháp luật chứng khoán) thực tiễn phát hành cơng ty: Chỉ tính riêng năm 2007, có 192 cơng ty ngân hàng thương mại cổ phần cấp giấy chứng nhận đăng ký chào bán chứng khoán (gồm trái phiếu cổ phiếu) công chúng với số vốn huy động lên đến gần 100.000 tỷ đồng Có thực tế phát sinh vừa qua việc "phát hành chui" tổ chức phát hành (phát hành khơng theo quy định Luật chứng khốn phải báo cáo Ủy ban Chứng khoán nhà nước phải có đầy đủ hồ sơ Ủy ban Chứng khốn nhà nước chấp thuận), doanh nghiệp tự ý phát hành phát hành xong báo cáo diễn tương đối nhiều 18 * Phát hành cổ phiếu thưởng cổ phiếu theo lựa chọn cho người lao động việc phát hành loại cổ phiếu Tại thời điểm đầu năm 2007 này, thị trường chứng khốn Việt Nam phát triển "nóng" Giá thị trường cổ phiếu tăng cao với kỳ vọng lớn lao nhà đầu tư trước thông tin công bố chia cổ tức doanh nghiệp niêm yết theo quy định Ủy ban Chứng khoán nhà nước (trước ngày 20/1) Trong đó, giá thị trường cổ phiếu cơng ty có kế hoạch chia cổ tức cổ phiếu tăng vọt nhà đầu tư hi vọng sở hữu cổ phiếu giá rẻ nắm giữ cổ phần cơng ty Xuất phát từ tình hình đó, cổ phiếu thưởng đời đến chưa có văn pháp luật cụ thể điều chỉnh Trái phiếu chuyển đổi công cụ huy động vốn nhiều cơng ty đại chúng nói chung cơng ty niêm yết nói riêng quan tâm, bối cảnh thị trường chứng khốn có giằng co Tuy nhiên, việc sử dụng công cụ để huy động vốn hoàn toàn tách bạch với diễn biến giá cổ phiếu điều đặt hai vấn đề: là, nhà đầu tư phải đối diện với nguồn cung lớn cổ phiếu số trái phiếu chuyển đổi chuyển thành cổ phiếu; hai Luật * Phát hành trái phiếu chuyển đổi Chứng khoán văn hướng dẫn chưa đề cập đến chế điều chỉnh giá cổ phiếu công ty thực phát hành theo hình thức Chương PHƢƠNG HƢỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở VIỆT NAM 3.1 Cơ sở hồn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty: Chủ trương, sách Đảng nhà nước ln kim nam, đường hướng thực thực tế cho hoạt động chứng khốn nói chung phát hành chứng khốn cơng ty nói riêng Để cụ thể hóa chúng, trước mắt Ủy ban chứng khốn nhà nước số Bộ, Ngành có liên quan cần: 19 - Tiếp tục thể chế hóa đường lối, sách Đảng Nhà nước lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán, phát hành chứng khoán riêng lẻ phát hành chứng khốn cơng chúng xây dựng trung tâm giao dịch chứng khoán đủ mạnh phục vụ có hiệu cho kinh tế - Đồng hóa thể chế định chế liên quan tới phát hành chứng khoán, tạo khung pháp luật chứng khốn hồn chỉnh để thị trường chứng khốn vận hành đồng có hiệu - Giữ vững ổn định trị, kinh tế, bảo đảm môi trường đầu tư - Yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế nước ta - Việc hồn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cịn dựa bất cập 3.2 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 3.2.1 Hoàn thiện số nội dung pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty * Hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khoán riêng lẻ: Phát hành chứng khoán riêng lẻ thường chịu điều chỉnh Luật Doanh nghiệp, Luật tổ chức tín dụng Khi tiến hành phát hành chứng khốn chủ thể phát hành khơng cần đăng ký với Ủy ban Chứng khoán nhà nước Với đặc tính ưu việt thích hợp với mơi trường kinh doanh Việt Nam Luật Chứng khốn 2006 khơng có quy định vấn đề Đây điểm thiếu sót nhà làm luật Nghị định 14/2007/NĐ-CP không quan tâm quy định đến phát hành chứng khoán riêng lẻ * Về việc thành lập, hoạt động cơng ty chứng khốn (chủ thể đặc biệt phát hành chứng khốn cơng ty) Cải cách thủ tục đăng ký để thuận tiện cho doanh nghiệp kiến nghị nhà nghiên cứu mà nguyện vọng tha thiết Nhìn cách tổng thể, từ Luật Chứng khốn đời hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng có có giá trị pháp lý điều chỉnh quan hệ phát sinh quan hệ mua bán chứng khoán * Quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khoán Quản lý nhà nước hoạt động phát hành chứng khoán nội dung hoạt động nhà nước thông qua sức mạnh quyền lực nhà nước nhằm quản lý, điều hành hoạt động chứng khoán phát hành chứng khoán lành mạnh, minh bạch thị trường chứng khoán vận động theo quy luật thị trường Giải pháp cấp bách thống cấp phép phát hành chứng khoán Cần thống quy định Ủy ban Chứng khoán nhà nước quan cấp phép phát hành chứng khoán cho doanh nghiệp, kể doanh nghiệp thực cổ phần hóa 3.2.2 Hoàn thiện văn pháp luật liên quan đến phát hành chứng khốn cơng ty * Hồn thiện pháp luật doanh nghiệp Những quy định liên quan đến hoạt động chứng khốn cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn từ hai thành viên trở lên chưa quy định cụ thể Vẫn cịn quy định chung chung, quan có thẩm quyền cần ban hành văn doanh nghiệp phát hành Thủ tục hành phiền hà yếu tố cản trở cho phát hành lần đầu công chúng 20 pháp quy hướng dẫn cụ thể phần Hiện nay, nguồn vốn đầu tư sản xuất kinh doanh vấn đề trọng yếu nhiều doanh nghiệp kinh tế Ngồi việc tìm đến ngân hàng để vay vốn, doanh nghiệp tham gia thị trường chứng khốn để huy động Song tham gia thị trường chứng khốn doanh nghiệp chưa phải đơng đảo, số lượng doanh nghiệp đủ điều kiện tham gia nhiều * Hoàn thiện luật đầu tư Phương hướng sửa đổi, xây dựng văn hướng dẫn Luật Đầu tư 2005 quy định cụ thể cách thức nhà đầu tư tiếp cận 21 với doanh nghiệp phát hành chứng khoán, quy định rõ tỷ lệ bên nước ngồi tham gia vào thị trường chứng khốn Việt Nam sở sửa đổi, bổ sung Quyết định số 238 ngày 29/9/2005 Thủ tướng Chính phủ tỷ lệ tham gia bên nước vào thị trường chứng khoán Việt Nam theo hướng quy định cụ thể tỷ lệ nắm giữ cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư loại chứng khoán khác doanh nghiệp lần đầu phát hành chứng khoán công chúng, đợt phát hành công ty đại chúng Quyết định quy định tỷ lệ nắm giữ chứng khốn cơng ty niêm yết sàn giao dịch (như với cổ phiếu 49%) * Hoàn thiện pháp luật ngân hàng Bổ sung, sửa đổi thay Luật tổ chức tín dụng xu hướng tất yếu, xuất phát từ thực tiễn sống Hoạt động chứng khoán phát hành chứng khoán cần quy định tập trung mục Luật tổ chức tín dụng sửa đổi, bổ sung Luật Hoạt động chứng khốn tổ chức tín dụng cần xây dựng thành chế định pháp lý tách rời khỏi hoạt động ngân hàng Đề xuất quy định thêm tội danh chứng khốn Bộ luật hình năm 1999 giải pháp, việc quy định bổ sung thêm Điều luật có sẵn Bộ luật hình giải pháp khác nên cân nhắc KẾT LUẬN Phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam cịn nhiều tồn liên tục phải nghiên cứu để bổ sung, điều chỉnh sách, quy định pháp luật Căn vào tiêu chí kiện dư luận quan tâm có tầm ảnh hưởng lớn đến phát triển thị trường chứng khốn Việt Nam, có tranh luận nhiều chiều xung quanh chủ điểm này, đa số nhà báo thuộc Câu lạc Nhà báo chứng khốn bình chọn kiện Luật Chứng khốn có hiệu lực (từ ngày 1/1/2007) xem kiện quan trọng hoạt động chứng khoán năm 2007, điều cho pháp luật có ý nghĩa quan trọng hoạt động thị trường chứng khốn nước ta * Hồn thiện pháp luật hình 22 quan trọng với việc phát hành chứng khốn cơng ty Cần phải công nhận với nỗ lực nhà hoạch định sách, nhà làm luật, thời gian qua, loạt văn quy định phát hành chứng khốn phần góp phần bình ổn thị trường phát hành chứng khoán, tạo niềm tin cho nhà đầu tư Nghị định 36/2007/NĐ-CP ngày 8/3/2007 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán đời phần "nghiêm trị" cơng ty có hành vi gây ổn định thị trường phát hành chứng khoán Tuy nhiên, để việc phát hành chứng khoán hiệu hơn, Luật Chứng khoán, Nghị định 36 văn liên quan cần sửa đổi, bổ sung Nhìn chung, với hành lang pháp lý phát hành chứng khốn thơng thống, cởi mở khơng q chặt chẽ giúp cho công ty phát hành phần tin tưởng vào thị trường, công ty ln mong muốn thơng qua việc phát hành chứng khốn ngồi việc tăng vốn phục vụ sản xuất kinh doanh cịn xây dựng, quảng bá hình ảnh cơng ty nhằm khẳng định thương hiệu thị trường nước quốc tế Pháp luật phát hành chứng khốn phần đáp ứng lịng mong mỏi doanh nghiệp phát hành Trình tự, điều kiện phát hành chứng khoán rút ngắn, giảm bớt khâu thủ tục hành "rườm rà", tạo điều kiện cho doanh nghiệp đủ điều kiện nhanh chóng thực việc phát hành chứng khốn theo quy định pháp luật Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực pháp luật phát hành chứng khốn thể nhiều điểm chưa phù hợp với tình hình thực tiễn, quy định trình tự, thủ tục phát hành cịn mang tính hình thức, chung chung, tản mác gây khó khăn cho loại hình doanh nghiệp áp dụng họ muốn phát hành chứng khoán Một số loại chứng khoán cổ phiếu thưởng chưa quy định văn pháp quy để tạo sở thực hiện, đặc biệt phát hành chứng khoán riêng lẻ đến chưa thống quy định văn pháp lý nào, tạo "kẽ hở" cho hành vi vi phạm hoạt động phát hành chứng khốn Tình trạng "phát hành chui" diễn phổ biến bị xử phạt hành dường khơng giảm mà cịn 23 có chiều hướng gia tăng với mức độ tính chất ngày cao, doanh nghiệp phát hành có xu hướng chấp nhận phạt để vi phạm Ủy ban Chứng khoán quan nhà nước thực chức quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán Bằng tinh thần, trách nhiệm mình, quan cố gắng kiểm tra, giám sát, xử lý vi phạm, kích thích thị trường phát triển với số lượng cán có hạn, trình độ, lực cịn hạn chế nên Ủy ban Chứng khốn nhà nước khơng thể kiểm sốt hết lĩnh vực quản lý nhà nước mà phụ trách Mặt khác, sau tổ chức phát hành thực việc phát hành chứng khoán, Ủy ban Chứng khốn nhà nước chưa có chế giám sát thường xuyên, chủ yếu thông qua chế độ báo cáo định kỳ đột xuất doanh nghiệp phát nên khơng nắm tình hình thực tiễn hoạt động sản xuất kinh doanh tổ chức phát hành Xuất phát từ mặt chưa hệ thống văn pháp luật phát hành chứng khoán việc quản lý phát hành cho thấy đề tài rộng có ý nghĩa quan trọng thực tiễn thị trường chứng khoán nước ta Chính thế, việc ban hành bổ sung, chỉnh sửa hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn q trình lâu dài, liên tục cần có đúc kết kinh nghiệm q trình thực Trong thời gian tới, dự báo thị trường chứng khốn nói chung việc phát hành chứng khốn cơng ty nói riêng cịn diễn biến phức tạp, khó lường, muốn bình ổn thị trường địi hỏi phải có phối hợp chặt chẽ, đồng ban hành thực thi sách Đề tài "Pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam - Thực trạng phương hướng hoàn thiện" hy vọng phần giúp cho người đọc hiểu nắm bắt khái niệm phát hành chứng khốn cơng ty, thực tế việc áp dụng pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Những giải pháp mà tác giả đưa chắn chưa đầy đủ, đồng nhiên ý kiến cá nhân độc giả với mong muốn gợi mở thêm ý kiến đóng góp khác nhằm khơng ngừng hồn thiện quy định phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam nay, xây dựng thị trường chứng khoán nước ta ngày chuyên nghiệp, minh bạch, an toàn hiệu 24 ... Việc hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cịn dựa bất cập 3.2 Phƣơng hƣớng hoàn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty Việt Nam 3.2.1 Hoàn thiện số nội dung pháp luật phát hành chứng. .. HƢỚNG HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ PHÁT HÀNH CHỨNG KHỐN CƠNG TY Ở VIỆT NAM 3.1 Cơ sở hồn thiện pháp luật phát hành chứng khốn cơng ty: Chủ trương, sách Đảng nhà nước ln kim nam, đường hướng thực thực tế... trường chứng khoán định vấn đề từ văn Luật Luật - Trên sở thực tiễn pháp luật hành phát hành chứng khốn cơng ty, đưa giải pháp trước mắt lâu dài pháp luật phát hành chứng khoán quy định pháp luật