Pháp luật về quản trị công ty niêm yết ở việt nam hiện nay thực trạng và phương hướng hoàn thiện

Điều 2 Quy chế quản trị áp dụng với các CTNY ban hành kèm theo Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 của Bộ Tài chính quy định: “QTCT là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

ĐỖ THỊ VÂN NHUNG

PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT

Ở VIỆT NAM HIỆN NAY – THỰC TRẠNG VÀ

PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS PHẠM THỊ GIANG THU

HÀ NỘI - 2012

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu khoa học của riêng tôi Các kết luận khoa học nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Đỗ Thị Vân Nhung

LỜI CAM ĐOAN i

MỤC LỤC ii

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT v

DANH MỤC SƠ ĐỒ, BẢNG BIỂU vi

MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1 7

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY, QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ 7

CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 7

1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT 7

1.1.1 Khái luận về Quản trị công ty 7

1.1.2 Nội dung cơ bản của Quản trị công ty niêm yết 11

1.1.2.1 Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết 11

1.1.2.2 Các nguyên tắc quản trị công ty và quản trị công ty niêm yết 16

1.1.2.3 Cấu trúc quản trị nội bộ của Công ty niêm yết 19

1.2 PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 24

1.2.1 Quá trình hình thành pháp luật về quản trị công ty niêm yết ở Việt nam 24

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về Quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam 28

1.2.2.1 Nguyên tắc Quản trị công ty niêm yết 28

1.2.2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty niêm yết 29

1.2.2.3 Cấu trúc quản trị của Công ty niêm yết 31

1.2.2.4 Ngăn ngừa xung đột lợi ích và giao dịch với các bên có quyền lợi liên quan đến công ty 40

1.2.2.5 Công bố thông tin và minh bạch 43

1.2.2.6 Chế độ báo cáo, giám sát và xử lý vi phạm 45

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1 46

CHƯƠNG 2 48

THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ MỘT SỐ GIẢI PHÁP KIẾN NGHỊ 48

VIỆC NGHIÊN CỨU MỘT SỐ TÌNH HUỐNG CỤ THỂ 48

2.1.1 Tổng CTCP xuất nhập khẩu và xây dựng Việt nam (Công ty VINACONEX) – mã chứng khoán: VCG [15] 48

2.1.2 CTCP Bông Bạch Tuyết – Mã chứng khoán: BBT [11], [14], [20], [29] 50

2.1.3 CTCP Dầu thực vật Tường An - Mã chứng khoán: TAC [27], [28] 52

2.2 ĐÁNH GIÁ THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT 55

2.2.1 Tình hình thực hiện các nguyên tắc Quản trị công ty niêm yết 55

2.2.1.1 Kết quả đánh giá dữ liệu năm 2010 về QTCT 55

2.2.1.2 So sánh hoạt động QTCT của năm 2009 và 2010 57

2.2.1.3 Mức độ quan trọng của mỗi lĩnh vực QTCT và so sánh qua từng năm 58

2.2.2 Một số ý kiến pháp lý về hạn chế của pháp luật hiện hành 59

2.2.2.1 Đảm bảo quyền lợi của cổ đông nói chung, cổ đông thiểu số nói riêng còn kém hiệu quả 59

2.2.2.2 Hoạt động CBTT chưa được tuân thủ 60

2.2.2.3 Chưa kiểm soát được các giao dịch của công ty với các bên có liên quan 62

2.2.2.4 Kiểm soát nội bộ còn hình thức và kém hiệu quả 63

2.2.2.5 Bảo đảm vai trò và vị thế HĐQT 64

2.3 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT HIỆU QUẢ Ở VIỆT NAM 65

2.3.1 Nâng cao nhận thức và ý nghĩa của pháp luật về Quản trị công ty niêm yết 65

2.3.2 Nâng cao vai trò của Hội đồng quản trị phù hợp với địa vị pháp lý và ý nghĩa thực tế của nó trong Quản trị công ty niêm yết 65

2.3.3 Hoàn thiện chế độ công khai hóa thông tin và mức độ minh bạch trong Quản trị công ty niêm yết 67

2.3.4 Công khai hóa và giám sát có hiệu quả các giao dịch với các bên có liên quan 68

2.3.5 Nâng cao tính độc lập, chuyên nghiệp và hiệu lực của Ban kiểm soát 70

2.3.6 Một số ưu tiên khác nhằm tăng cường khung pháp luật về Quản trị công ty niêm yết tại Việt nam 70

TTGDCK 70

2.3.6.2 Xây dựng hướng dẫn để cải thiện chất lượng thông tin bằng cách yêu cầu diễn giải nhất quán 71

2.3.6.3 Cải thiện tình hình tuân thủ VAS và sự tương đồng của VAS với IFRS 71 2.3.6.4 Tăng cường các qui định về xung đột lợi ích và giao dịch với các bên liên quan trong CTNY 71

2.3.6.5 Phối hợp nỗ lực của các tổ chức thuộc khu vực nhà nước trong việc xúc tiến cải cách QTCT niêm yết 72

2.3.6.6 Nâng cao quản lý chất lượng của đơn vị kiểm toán 72

2.3.6.7 Tăng cường hoạt động của Hiệp hội kiểm toán viên hành nghề 72

2.3.6.8 Cần ưu tiên cung cấp đào tạo cho các thành viên HĐQT của công ty 72

2.3.6.9 Tăng cường sự độc lập của các công ty kiểm toán trước áp lực của Ban GĐ công ty 73

KẾT LUẬN CHƯƠNG 2 73

KẾT LUẬN 74

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 76

Cổ đông CTCP

HĐQT

IMF

Hội Đồng Quản trị Qũy tiền tệ quốc tế OECD

Sở Giao dịch chứng khoán Thị trường chứng khoán Trung tâm Giao dịch chứng khoán

Uỷ ban Chứng khoán Nhà nước Ngân hàng Thế giới

DANH MỤC SƠ ĐỒ, BẢNG BIỂU

Hình 1.1: Các nguyên tắc QTCT của OECD 17

Hình 1.2: Cơ cấu tổ chức nội bộ của Công ty niêm yết 24

Biểu đồ 2.1: Kết quả đánh giá chung 56

Bảng 2.2: Kết quả so sánh hoạt động QTCT năm 2009 và 2010 57

Biểu đồ 2.3: Những tiến triển trong thực hiện QTCT năm 2010 ở từng lĩnh vực 58

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Thời gian gần đây, Quản trị công ty (QTCT) được nhắc đến như một yêu cầu tất yếu của doanh nghiệp (DN) hiện đại, đặc biệt là kể từ khi Việt Nam gia nhập Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) và từng bước hội nhập với nền kinh tế thế giới Tuy nhiên, đây vẫn còn là một vấn đề khá mới mẻ tại Việt Nam

Đối với những quốc gia có nền kinh tế thị trường mới nổi như Việt Nam, việc tăng cường QTCT phục vụ cho nhiều mục đích chính sách công quan trọng QTCT tốt giảm thiểu khả năng tổn thương trước các khủng hoảng tài chính, củng cố quyền sở hữu, giảm chi phí giao dịch và chi phí vốn, dẫn đến việc phát triển thị trường vốn, thị trường chứng khoán (TTCK) Một khuôn khổ QTCT yếu kém sẽ làm giảm mức độ tin tưởng của các nhà đầu tư, không khuyến khích đầu tư từ bên ngoài Ngoài ra, khi các quỹ hưu trí tiếp tục đầu tư vào các TTCK, QTCT tốt đóng vai trò quan trọng trong việc bảo vệ các khoản tiết kiệm hưu trí Trong vòng vài năm qua, tầm quan trọng của QTCT đã được nhấn mạnh thể hiện ở số lượng các nghiên cứu ngày càng tăng lên Các nghiên cứu cho thấy các thực tiễn QTCT tốt dẫn tới tăng trưởng mạnh đối với giá trị kinh tế gia tăng của các công ty, năng suất cao hơn và giảm rủi ro tài chính hệ thống cho các quốc gia [21]

QTCT tốt có ý nghĩa quan trọng trong việc thúc đẩy tăng trưởng kinh tế lành mạnh QTCT tạo ra một loạt các mối quan hệ giữa Ban giám đốc công ty, Hội đồng quản trị (HĐQT), các cổ đông (CĐ) và các bên có quyền lợi liên quan tạo nên định hướng và

sự kiểm soát công ty Mối quan hệ này được xác định một phần bởi luật pháp, lịch sử, văn hóa của quốc gia nơi công ty đặt trụ sở QTCT tốt thúc đẩy hoạt động của công ty, tăng cường khả năng tiếp cận của công ty với các nguồn vốn bên ngoài ở mức chi phí thấp hơn Với việc tăng cường giá trị của công ty và quản lý rủi ro tốt hơn, QTCT tốt góp phần vào việc tăng cường đầu tư và phát triển bền vững

Nâng cao hoạt động QTCT đồng nghĩa với việc góp phần vào sự phát triển ổn định, bền vững do cải thiện được hoạt động và nâng cao khả năng tiếp cận được các nguồn vốn bên ngoài của các công ty đó Ngược lại, một khuôn khổ QTCT yếu kém sẽ làm giảm độ tin tưởng của các nhà đầu tư, không đón nhận được nguồn vốn đầu tư từ bên

ngoài, giảm giá trị kinh tế của công ty và có thể dẫn tới các nguy cơ bị phá sản hoặc thôn tính, sáp nhập công ty, điều này làm tăng rủi ro đối với hệ thống kinh tế của quốc gia Như vậy, việc hoàn thiện và tăng cường hệ thống QTCT đóng vai trò vô cùng quan trọng QTCT tốt giảm thiểu khả năng tổn thương đối với nền kinh tế trước các cuộc khủng hoảng tài chính, phục vụ cho việc hoạch định tốt các chính sách công của Đảng và Nhà nước Đối với nhà đầu tư, QTCT góp phần củng cố quyền sở hữu, giảm thiểu các chi phí giao dịch, chi phí vốn và đồng nghĩa với việc đầu tư có hiệu quả

Quản trị công ty (Corporate Governance) đã trở thành vấn đề cơ bản trong lĩnh vực Luật công ty và Luật chứng khoán ở nhiều nước trên thế giới Vấn đề QTCT được đặc biệt coi trọng kể từ khi thế giới chứng kiến cuộc khủng hoảng tài chính tại Châu Á năm

1997 và sự sụp đổ của hàng loạt các công ty niêm yết (CTNY) tại hàng loạt các nước phát triển như Enron, Tyco, Adelphia và WorldCom (Mỹ); HIH và One Tel (Úc) QTCT không chỉ thu hút sự quan tâm và chú ý của các nước, mà còn nhận được sự quan tâm nghiên cứu của Ngân hàng Thế giới (WB), Chương trình phát triển Liên Hợp Quốc (UNDP) và Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD)

Tổ chức các nước phát triển (Group of Seven-G7) còn ban hành Bộ nguyên tắc/Điều

lệ tốt nhất về QTCT và kế toán Quản trị công ty “hiệu quả” ( “good” corporate governance) được coi như nhân tố cơ bản cho phát triển kinh tế và đổi mới QTCT đang trở thành một mục tiêu tại tất cả các nước phát triển và đang phát triển trên thế giới QTCT đã được cộng đồng tài chính quốc tế công nhận là một trong 12 tiêu chuẩn cơ bản tốt nhất trong thực tiễn WB là tổ chức đánh giá việc áp dụng các tiêu chuẩn của

OECD về QTCT Các đánh giá này là một phần trong chương trình “Báo cáo về Tình hình Tuân thủ các Tiêu chuẩn và Chuẩn mực (ROSC)” của WB và Quỹ Tiền tệ

Quốc tế (IMF) Mục tiêu của sáng kiến ROSC này là xác định những yếu kém có thể dẫn đến khả năng dễ bị tổn thương về kinh tế và tài chính của một quốc gia Mỗi đánh giá ROSC về QTCT rà soát khuôn khổ pháp lý cũng như các thông lệ và việc tuân thủ của các CTNY, đồng thời đánh giá khuôn khổ QTCT so với các chuẩn mực được quốc tế công nhận [21]

Các Nguyên tắc QTCT của OECD (Corporate Governance Principles of OECD) cung cấp một khuôn khổ cho công việc của Nhóm WB trong lĩnh vực này, xác

định những vấn đề chính trong thực tiễn: quyền và việc được đối xử bình đẳng của các

cổ đông (CĐ) và những bên có lợi ích tài chính liên quan, vai trò của những bên có lợi ích phi tài chính liên quan, việc công bố thông tin (CBTT) và tính minh bạch, trách nhiệm của HĐQT

Với ý nghĩa quan trọng đó, QTCT nói chung và CTNY đã được nhiều quốc gia quan tâm, trong đó có Việt Nam Trong điều kiện hội nhập kinh tế hiện nay của nước ta, khuôn khổ pháp lý cho việc nâng cao hoạt động QTCT về cơ bản đã được đề cập trong Luật doanh nghiệp 2005, Luật chứng khoán 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2010), Điều lệ Mẫu áp dụng cho các CTNY (Quyết định 15/2007/QĐ-BTC, ngày 19/03/2007 của Bộ Tài chính) Riêng với CTNY, Bộ Tài chính đã ban hành Quyết định 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/03/2007 về Quy chế QTCT áp dụng cho các CTNY trên Sở Giao dịch Chứng khoán/ Trung tâm Giao dịch Chứng khoán (sau đây gọi tắt là Quy chế quản trị CTNY)

Tuy nhiên, việc tuân thủ các nguyên tắc QTCT trong các CTNY hiện nay chưa thực sự hiệu quả, hàng loạt các bất cập liên quan đến cơ cấu tổ chức, bảo đảm quyền và lợi ích của CĐ, công khai hoá thông tin và các lợi ích có liên quan, các quy định về kế toán và kiểm toán đã nảy sinh làm ảnh hưởng đến hoạt động của nhiều công ty; các nhóm CĐ bị phân hoá quyền và lợi ích rất sâu sắc; quyền của CĐ thiểu số bị lạm dụng, Điều này do nhiều nguyên nhân khác nhau, mà một trong các nguyên nhân chính là khung pháp lý về quản trị được ban hành và tuân thủ chưa đầy đủ làm cơ sở để bảo vệ quyền lợi cho các CĐ/nhà đầu tư và ngăn ngừa các xung đột lợi ích một cách hiệu quả

Trong bối cảnh đó, việc tiếp tục nghiên cứu về pháp luật về quản trị CTNY ở nước ta hiện nay có ý nghĩa rất quan trọng trong quá trình hoàn thiện thể chế QTCT ở nước ta hiện nay Đây cũng chính là lý do tác giả lựa chọn đề tài: "Pháp luật về quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam hiện nay – Thực trạng và phương hướng hoàn thiện" là đề tài Luận văn thạc sỹ của mình

2 Tình hình nghiên cứu

Trên thế giới, những lý thuyết pháp lý về quản trị công ty cổ phần (CTCP) hiện đại đã xuất hiện từ những năm 30 của thế kỷ trước được đánh dấu bằng các công trình nghiên cứu mang tính kinh điển của Berler và Means Những lý thuyết quan trọng về sự phân chia quyền lực trong công ty hiện đại đã xuất hiện từ những năm 30 của thế kỷ trước, mà đặc biệt là trong nghiên cứu Các học giả về luật công ty hiện đại quan tâm đến

sự phân tách giữa sở hữu và quản trị (the separation of ownership and control), đặc biệt trong các CTCP có nhiều CĐ, nhất là các CTNY (listed firms), nơi mà các CĐ chỉ quan

tâm đến giá trị cổ phiếu trên thị trường, cùng với một quyền rất quan trọng là lựa chọn các nhà quản trị mang lại giá trị cao nhất có thể cho cổ phần của họ Cũng từ đó, các lý

thuyết về đại diện (agency theory) đã xuất hiện để lý giải mối quan hệ giữa các CĐ và

các nhà quản trị, người ta bàn nhiều về bản chất mối quan hệ giữa CĐ với người quản lý công ty, việc làm thế nào để hạn chế các hành vi tư lợi của người quản lý và bảo vệ lợi ích cho nhà đầu tư Những lý thuyết về khung pháp luật về QTCT gắn liền với các ý

niệm về phân chia quyền lực, về đại diện, và mục đích của QTCT tốt (good corporate governance)

Phù hợp với xu hướng tất yếu của thời đại, các lý thuyết về QTCT và khung pháp

lý về quản trị CTCP cũng được du nhập và giới thiệu tại Việt Nam trong những năm đầu của thập kỷ 90 cùng với các Chương trình hỗ trợ phát triển của WB, OECD, IMF cho Việt Nam Đây cũng là vấn đề thu hút sự quan tâm nghiên cứu, đánh giá không chỉ trong giới nghiên cứu mà còn các nhà hoạt động thực tiễn Đến nay, các kết quả nghiên cứu về pháp luật về QTCT nói chung và pháp luật về quản trị CTNY nói riêng đã đạt được các

kết quả rất đáng trân trọng Có thể kể đến các công trình như: "Chuyên Khảo Luật kinh tế" của PGS.TS Phạm Duy Nghĩa - NXB Đại học Quốc gia Hà Nội, năm 2004; "Cải cách các quy định về kinh doanh: Cẩm nang dành cho các nhà hoạch định chính sách Việt Nam của Cơ quan Phát triển Quốc tế Hoa Kỳ (USAID) & Viện Nghiên cứu Quản lý Kinh tế Trung ương (CIEM), Dự án nâng cao năng lực cạnh tranh -VNCI, báo cáo số 1, năm 2004"; "So sánh thực trạng QTCT tại Việt Nam với các nguyên tắc QTCT của Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế (OECD)" do Học viện Tài chính & Công ty Tư vấn

Quản lý MCG nghiên cứu, năm 2004; "Thực trạng về quản trị doanh nghiệp ở Việt Nam" của MPDF & IFC, năm 2004; "Thời điểm cho sự thay đổi: Đánh giá luật doanh nghiệp và kiến nghị của Tổ chức Hợp tác Kỹ thuật Đức (GTZ)", UNDP & CIEM, năm 2004; “Báo cáo đánh giá tình hình QTCT của Việt Nam” của WB được thực hiện vào tháng 6/2006 trong khuôn khổ của chương trình “Báo cáo về Tình hình Tuân thủ các Tiêu chuẩn và Chuẩn mực (ROSC)” của WB và IMF "Quản trị công ty cổ phần ở Việt Nam: quy định của pháp luật, hiệu lực thực tế và vấn đề" của Nguyễn Đình Cung, CIEM/GTZ, năm 2008

Tuy nhiên, có thể khẳng định rằng, pháp luật về quản trị CTNY vẫn là vấn đề mới

mẻ trong khoa học pháp lý, chưa có nhiều các công trình nghiên cứu pháp luật về quản trị CTNY đặc biệt là khía cạnh đánh giá, tiếp thu các nguyên tắc, chuẩn mực pháp lý quốc tế trong quản trị CTNY và hình thức chuyển hóa chúng vào hệ thống pháp luật của Việt Nam

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng: Nội dung pháp luật và thể chế Quản trị CTNY; thực trạng thực hiện các nguyên tắc quản trị CTNY

Phạm vi nghiên cứu của luận văn chỉ tập trung chủ yếu vào các những nội dung quản trị CTNY từ khi Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Chứng khoán năm 2006, Điều

lệ mẫu và Quy chế Quản trị CTNY có hiệu lực pháp luật trên cơ sở nghiên cứu mô hình QTCT ở Việt Nam và các nước trên thế giới

4 Phương pháp nghiên cứu

Đề tài của Luận văn được nghiên cứu trên cơ sở vận dụng những quan điểm của chủ nghĩa Mác - Lênin về Nhà nước và pháp luật, đường lối, quan điểm, định hướng của Đảng và Nhà nước ta về xây dựng và phát triển nền kinh tế thị trường trong bối cảnh hội nhập

Phương pháp luận nghiên cứu được sử dụng trong Luận văn là phép biện chứng duy vật để nhìn nhận, đánh giá về lý thuyết của QTCT, pháp luật về quản trị CTNY trong nền kinh tế thị trường

Bên cạnh đó, Luận văn cũng sử dụng các phương pháp nghiên cứu: so sánh, phân tích, tổng hợp, thống kê một cách thích hợp để triển khai các nhiệm vụ nghiên cứu của Luận văn

5 Mục đích nghiên cứu của luận văn

Mục đích nghiên cứu của đề tài là nhằm làm sáng tỏ những vấn đề lý luận và pháp luật về quản trị CTNY, phân tích, đánh giá thực trạng pháp luật về quản trị CTNY

để từ đó đề xuất các phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trị CTNY ở nước ta hiện nay

Trên cơ sở mục đích nghiên cứu nói trên, Luận văn có các nhiệm vụ cụ thể sau:

- Nghiên cứu, làm sáng tỏ những vấn đề lý luận về quản trị CTNY và pháp luật

6 Ý nghĩa của luận văn

- Hệ thống hoá cơ sở lý luận và thực tiễn về Quản trị CTNY ở Việt nam

- Là cơ sở quan trọng để đề xuất giải pháp hữu hiệu nhằm hoàn thiện và nâng cao hiệu quả quản trị CTNY hiện nay

7 Kết cấu luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 2 chương:

Chương 1: Những vấn đề lý luận về Quản trị công ty, Quản trị CTNY và pháp luật

về quản trị CTNY ở Việt Nam

Chương 2: Thực trạng pháp luật về Quản trị CTNY ở Việt Nam hiện nay và một

số giải pháp kiến nghị

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY, QUẢN TRỊ

CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ

CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 1.1 NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY VÀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT

1.1.1 Khái luận về Quản trị công ty

Hiện nay trên thế giới có rất nhiều định nghĩa khác nhau về QTCT Trong khoa học pháp lý, thuật ngữ “quản trị công ty” được vay mượn từ chữ “corporate governance” [24] Thuật ngữ “corporate governance” xuất hiện đầu tiên ở Mỹ vào năm 1920, với mục đích làm rõ sự phân chia giữa quyền sở hữu và quyền quản lý trong các công ty hiện đại, khi hình thức sở hữu hiện vật chuyển thành hình thức sở hữu cổ phần, còn các nhà quản trị chuyên nghiệp thay thế cho các kiểu quản trị gia đình [38]

Ngày nay, thuật ngữ “corporate governance” được biết đến như một trào lưu nghiên cứu mới trong kinh tế học và luật học nhằm giải quyết một cách có hệ thống các vấn đề pháp lý, thể chế và thông lệ quản lý của các công ty Bởi vậy, nó cũng đồng thời

là một chủ đề nghiên cứu quan trọng của trường phái kinh tế-luật trong những năm gần đây [19]

Về mặt ngôn ngữ, quản trị (governance), là một thuật ngữ đến từ ngôn ngữ La tinh “gubernare” và “gubernator” với nghĩa chỉ cho việc bánh lái một con tàu và thuyền

trưởng của con tàu đó [35] Theo đó, QTCT được hiểu là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả vì quyền lợi của chủ đầu tư và những người liên quan đến công ty [37]

Về nội dung, QTCT có thể hiểu theo nghĩa rộng và hẹp Theo nghĩa hẹp, QTCT thường quan tâm đến: (i) các vấn đề của cấu trúc quản lý của công ty chẳng hạn như mối quan hệ giữa HĐQT và Ban Giám đốc (GĐ); (ii) lợi ích hoặc các mục tiêu của các nhóm trong công ty Theo nghĩa rộng, QTCT thiết lập một tổ hợp các mối quan hệ giữa các bên tham gia vào công ty và các mục tiêu đầy đủ của QTCT đó

Theo nghĩa hẹp, Giáo sư Ira M Millstein, Trường Quản lý Yale, Hoa Kỳ, cho

rằng: QTCT là việc công ty áp dụng những phương pháp mang tính nội bộ để quản lý

hoạt động của công ty Nó được thể hiện qua những mối liên hệ nội bộ về cơ cấu quyền hạn và trách nhiệm giữa các chủ thể góp vốn, HĐQT và các nhà quản lý [18] Quan

điểm này khá tương đồng với định nghĩa về QTCT trong Luật Công ty của Vương quốc

Anh năm 1985 Cụ thể là Luật này đã xác định, QTCT là một thiết chế pháp lý về mối quan hệ giữa CĐ, các nhà quản lý và Kiểm soát viên

Cùng với tiếp cận trên, John và Senbet lại quan niệm rằng, QTCT là cơ chế mà theo đó CĐ của một công ty thực hiện quyền kiểm soát đối với các thành viên nội bộ nhằm bảo vệ lợi ích của chính họ [16]

Trong khi đó, Raymond Mallon, chuyên viên cao cấp của Cơ quan phát triển

quốc tế Hoa Kỳ (USAID) định nghĩa, QTCT được hiểu là các quy trình mà qua đó HĐQT giám sát Tổng GĐ công ty và những nhà quản lý khác chịu trách nhiệm quản lý công ty hàng ngày, qua đó thành viên HĐQT chịu trách nhiệm đối với các nhà đầu tư, chủ nợ doanh nghiệp và các bên có liên quan khác Mục đích của QTCT là bảo vệ lợi

ích của các bên có liên quan chính trong công ty kinh doanh, mà trọng tâm tập trung vào bảo vệ lợi ích của người góp vốn vào công ty [25]

Tuy nhiên, định nghĩa rộng nhất về QTCT được nhiều nước vận dụng vào xây dựng hệ thống pháp luật về QTCT là của Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh tế - OECD

trong ấn phẩm ”Các nguyên tắc quản trị công ty của OECD” (The OECD Principles of Corporate Governance) được sửa đổi và ban hành lại vào năm 2004 Theo đó, OECD

cho rằng: "QTCT bao gồm việc thiết lập các mối quan hệ giữa cơ cấu quản lý công ty, hội đồng quản lý công ty, các CĐ và các bên có quyền lợi liên quan khác QTCT cũng cung cấp cấu trúc mà thông qua đó các mục tiêu của công ty đựợc thực hiện và những biện pháp để đạt được những mục tiêu và khả năng giám sát là được xác định"

Cụ thể hóa định nghĩa này, OECD đưa ra một bộ các nguyên tắc mang tính khuyến nghị về QTCT nhằm hướng đến đảm bảo quyền lợi của nhà đầu tư, của người có quyền lợi liên quan khác, tăng tính minh bạch và trách nhiệm của HĐQT để thu hút các nguồn lực vào quá trình phát triển kinh tế, đảm bảo hiện thực hóa quyền tự do kinh doanh của các chủ thể pháp lý Các nhóm nguyên tắc này được nhiều nước vận dụng và

áp dụng để xây dựng nên Luật/Quy chế về QTCT của mình Đây cũng là cơ sở/căn cứ để

các định chế tài chính quốc tế như WB, IMF đánh giá tình hình QTCT các nước

Tiếp cận từ các quy phạm thực định, WB định nghĩa, QTCT là một hệ thống các yếu tố pháp luật, thể chế và thông lệ quản lý của công ty Nó cho phép công ty có thể thu

hút các nguồn tài chính và nhân lực, hoạt động có hiệu quả, và nhờ đó tạo ra giá trị kinh

tế lâu dài cho các CĐ, trong khi nó vẫn tôn trọng quyền lợi của những người có lợi ích liên quan và của xã hội Theo đó, đặc điểm cơ bản nhất của QTCT là: (i) tính minh bạch của các thông tin tài chính, kinh doanh và quá trình giám sát nội bộ đối với hoạt động quản lý, (ii) bảo đảm thực thi các quyền của tất cả các CĐ, (iii) các thành viên của HĐQT có thể hoàn toàn độc lập trong việc thông qua các quyết định, phê chuẩn kế hoạch kinh doanh, tuyển dụng người quản lý, giám sát tính trung thực và hiệu quả của hoạt động quản lý, miễn nhiệm người quản lý khi cần thiết [24]

Khi so sánh với pháp luật thực định và thực tiễn QTCT ở các nước trên thế giới,

đã cho thấy, quan niệm và các chuẩn mực trong QTCT của WB và OECD đã được cộng đồng quốc tế chấp nhận rộng rãi và được tiếp nhận trong hoạt động lập pháp của nhiều quốc gia, đặc biệt là các quốc gia chuyển đổi trong hơn một thập kỷ qua Đối với các quốc gia thành viên của OECD và các nước nhận sự hỗ trợ về kỹ thuật lập pháp của WB thì sự tiếp nhận các chuẩn mực này đã diễn ra nhanh chóng và thực tế đã trở thành giá trị nền tảng trong QTCT ở các quốc gia này Điển hình là Luật QTCT của Vương quốc Bỉ

năm 2004 [34] xác định ngay trong lời nói đầu của mình rằng, QTCT là một tập hợp các quy tắc và cách xử sự mà theo đó công ty được quản lý và kiểm soát Theo đó, nội dung

của luật này không gì khác hơn là điều chỉnh pháp luật về các vấn đề mà OECD và WB

đã nêu

Phù hợp với xu hướng phát triển chung của thế giới, thuật ngữ “quản trị công ty”

đã được du nhập vào Việt Nam cùng với các hệ thống tiêu chuẩn QTCT hiện đại Sau gần một thập niên tiếp cận với hệ thống các tiêu chuẩn này, “quản trị công ty” ở Việt Nam vẫn tiếp tục là vấn đề mới mẻ, chưa được sử dụng như một thuật ngữ pháp lý chính thức và thống nhất về nội dung Khi nghiên cứu về vấn đề này vẫn còn nhiều quan điểm khác nhau

Theo Nguyễn Ngọc Bích, quản trị công ty (corporate governance) là một tập hợp các cơ chế liên quan đến việc điều hành và kiểm soát công ty Nó đề ra cách phân chia quyền hạn và nghĩa vụ giữa CĐ, HĐQT, Ban GĐ và những người có lợi ích liên quan

khác như người lao động, nhà cung cấp [22] Cách tiếp cận này tương đồng với quan

điểm của OECD và Quỹ doanh nghiệp Mê Kông (Mekong Capital)

Về nội hàm của QTCT, Đinh Văn Ân cho rằng, QTCT theo nghĩa hẹp là cơ chế quản lý - giám sát của chủ sở hữu đối với người quản lý công ty theo những mục tiêu và định hướng của chủ sở hữu Theo nghĩa rộng hơn, quản trị doanh nghiệp gắn chặt với

quyền lợi của chủ sở hữu cũng như các chủ nợ, người cung cấp, người lao động, thậm

chí khách hàng của công ty Về mặt tổ chức, QTCT là tập hợp các mối quan hệ giữa chủ

sở hữu, HĐQT và các bên có liên quan nhằm xác định mục tiêu, hình thành các công cụ

để đạt được mục tiêu và giám sát việc thực hiện mục tiêu của công ty [36] Điều này

cũng có nghĩa là, nếu xem QTCT là một loại quan hệ pháp luật (quan hệ QTCT) thì đó chính là quan hệ pháp luật về tổ chức quản lý công ty Khi đó, ở khía cạnh khác của khoa học pháp lý, QTCT còn được hiểu như là loại chế định pháp lý, đó là chế định tổ chức quản lý công ty (còn được gọi là chế định QTCT) Cách tiếp cận này cũng phù hợp với

các quan niệm nêu trên của các học giả nước ngoài Do vậy, có thể nói, bản chất của QTCT không gì khác hơn chính là cơ chế tổ chức quản lý công ty nhằm hướng tới bảo vệ hữu hiệu lợi ích của chủ sở hữu công ty và của xã hội

Điều 2 Quy chế quản trị áp dụng với các CTNY (ban hành kèm theo Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 của Bộ Tài chính) quy định: “QTCT là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách

có hiệu quả vì quyền lợi của cổ đông và những người liên quan đến công ty” Các nguyên tắc QTCT bao gồm:

- Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả;

- Đảm bảo quyền lợi của cổ đông;

- Đối xử công bằng giữa các cổ đông;

- Đảm bảo vai trò của những người có quyền lợi liên quan đến công ty;

- Minh bạch trong hoạt động của công ty;

- HĐQT và Ban kiểm soát (BKS) lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả

Như vậy, có thể khẳng định rằng, dưới góc độ pháp lý, theo nghĩa rộng, QTCT là tất cả các quy định, cơ chế nhằm tổ chức công ty một cách có hiệu quả, vì lợi ích của chủ

sở hữu công ty và của xã hội Theo đó, QTCT không liên quan đến hoạt động tác nghiệp

điều hành các công việc hàng ngày của công ty, mà chủ yếu chỉ xác định quyền lợi và trách nhiệm của các chủ thể quản lý, giám sát công ty, cũng như cơ chế đảm bảo thực hiện nó [22] Cụ thể là xác định rõ nội dung phân chia các quyền, nghĩa vụ và trách

nhiệm giữa CĐ, ĐHĐCĐ (CTCP), HĐQT, GĐ (Tổng GĐ), BKS và những chủ thể có

liên quan khác của công ty (người lao động, chủ nợ,…); đồng thời lập ra các nguyên tắc

và thủ tục để ra quyết định về những vấn đề của công ty Các thiết chế pháp lý điều chỉnh

các quan hệ này được cụ thể hóa trong các Luật công ty (Luật tổ chức công ty), Luật QTCT ở một số nước, Luật thương mại, Luật phá sản và một số quy định ở các Luật có liên quan khác

Ở phạm vi hẹp hơn, QTCT được hiểu như là chế định về quản lý nội bộ công ty

Chúng điều chỉnh các quan hệ giữa các chủ thể quản lý, giám sát trong công ty với nhau

và với chủ sở hữu công ty, qua đó ngăn chặn sự lạm dụng quyền lực và chức vụ, giảm thiểu những rủi ro không cần thiết cho công ty và chủ sở hữu công ty Tuy nhiên, việc đảm bảo những quyền lợi thỏa đáng của chủ sở hữu công ty vẫn dựa trên cơ sở tôn trọng lợi ích của các chủ thể có quyền lợi liên quan

1.1.2 Nội dung cơ bản của Quản trị công ty niêm yết

1.1.2.1 Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết

Theo hiểu biết chung, CTNY là Công ty có chứng khoán được niêm yết trên thị trường giao dịch tập trung sau khi đáp ứng đủ các tiêu chuẩn niêm yết [35] Từ cách tiếp cận này cho thấy, CTNY phải thỏa mãn các đặc điểm sau:

Một là, CTNY là loại hình công ty đối vốn được tổ chức dưới hình thức Công ty TNHH hoặc Công ty CP;

Hai là, CTNY phải đáp ứng đủ các tiêu chuẩn niêm yết tại một thị trường giao dịch tập trung cụ thể;

Ba là, CTNY phải có chứng khoán niêm yết trên thị trường giao dịch tập trung

đó

Như vậy, có thể khẳng định, CTNY là sản phẩm đặc thù của một thị trường giao dịch chứng khoán tập trung, đòi hỏi các mức độ điều chỉnh pháp luật khác nhau, thậm chí ngay cả đối với các thị trường giao dịch chứng khoán tập trung khác nhau của cùng một quốc gia Dù vậy, từ thực tiễn tổ chức quản trị và điều chỉnh pháp luật của các quốc

gia trên thế giới đã cho thấy, CTNY cần phải có sự điều chỉnh pháp luật về quản trị chặt chẽ và nghiêm ngặt hơn so với các công ty thông thường vì những nguyên nhân sau:

Thứ nhất, CTNY thường là những công ty có quy mô lớn và do đó cần phải đảm

bảo cơ cấu quản trị hợp lý; bảo đảm hiệu quả hoạt động của HĐQT, BKS;

Trong CTNY, cấu trúc quản trị phải tạo ra lợi nhuận kinh tế dài hạn để tăng giá trị của CĐ (nhà đầu tư) nhằm thu hút vốn trong điều kiện cạnh tranh toàn cầu về vốn Trong dài hạn thông qua việc duy trì lợi thế cạnh tranh bền vững thì lợi nhuận tạo ra sẽ làm tăng lợi ích của CĐ, do đó có thể thu hút thêm vốn cho tăng trưởng bền vững và duy trì lâu dài HĐQT công ty lúc này đóng vai trò quan trọng trong việc thống nhất chiến lược và

tổ chức quản lý để đạt được mục tiêu kể trên

Không thể khẳng định rằng một mô hình quản trị là thích hợp với CTNY trong mọi giai đoạn khác nhau của quá trình phát triển Đối với các công ty năng động hoạt động trong một thế giới biến đổi nhanh chóng thì sự linh hoạt và thích nghi của QTCT là điều kiện tiên quyết cho hoạt động ngày càng tốt hơn của công ty; tuy nhiên điều này còn phụ thuộc nhiều vào vai trò của nhà nước trong việc cung cấp một cơ sở pháp lý hiệu lực và hiệu quả cũng như việc nới rộng các quy định không bắt buộc để cho các công ty có thể

có những lựa chọn mềm dẻo hơn trong QTCT của mình

Trong các CTNY, HĐQT được các CĐ bầu ra để giám sát và quản lý công ty Trong một chừng mực thuộc thẩm quyền, HĐQT có trách nhiệm bảo vệ và chống lại sự lừa dối, lãng phí tài sản hay hoạt động kém hiệu quả của Ban GĐ hoặc các cán bộ quản lý Sự duy trì các thành viên HĐQT năng động và độc lập sẽ tạo ra tính chuyên nghiệp với những cá nhân thật sự tận tụy, am hiểu và năng động cho dù cấu trúc của HĐQT có sự khác nhau ở các nước (HĐQT một cấp hoặc HĐQT giám sát – hai cấp) Ví dụ ở Nhật Bản, trong cơ cấu HĐQT còn có Ban kiểm toán với các thành viên độc lập không điều hành theo sự giới thiệu của Keidanren (Liên đoàn các Tổ chức Kinh tế Nhật Bản) Nhìn chung, việc phát sinh các giao dịch ngầm, giao dịch nội gián, thao túng công ty thường xuất hiện trong bộ máy đại diện do đó kéo theo sự xuất hiện các thành viên HĐQT độc lập, không điều hành

Thứ hai, bảo vệ quyền lợi của CĐ và đối xử công bằng giữa họ;

Sự tách bạch rõ ràng sở hữu công ty khỏi điều hành và quản lý được coi là dấu hiệu tích cực của CTNY và trên thực tế đã làm nảy sinh những rủi ro được nhận thức từ lâu về

sự khác nhau về lợi ích giữa các CĐ với mục tiêu quản lý Kinh nghiệm của các nước có nền kinh tế phát triển trên thế giới đã cho ra đời nhiều thông lệ về hợp đồng tư lợi và các nguyên tắc pháp lý được thiết kế để bảo vệ CĐ góp phần củng cố lòng tin của CĐ và theo đó tăng nguồn vốn đầu tư cho lĩnh vực kinh doanh Nhìn chung, khi công ty coi những tiến bộ trong việc bảo vệ quyền lợi của CĐ là lợi ích của chính mình thì người ta

hy vọng sự cạnh tranh về vốn sẽ có những ảnh hưởng tích cực

Các biện pháp bảo vệ CĐ cụ thể trong CTNY chú trọng vào: (i) Sự công bằng, thông

qua các quy định cấm các hành vi gian lận, giao dịch nội gián ở cấp quản lý hoặc với CĐ

giữ vai trò kiểm soát; (ii) Sự giải trình được, thông qua việc xác định rõ vai trò, nhiệm vụ quản trị và chủ yếu dựa vào việc giám sát cấp quản lý của HĐQT; (iii) Sự minh bạch,

thông qua các quy định bắt buộc công khai thông tin đối với các CĐ và hạn chế việc khởi kiện – tránh coi việc khởi kiện là công cụ bảo vệ quyền lợi của CĐ, ảnh hưởng đến mục tiêu phát triển của CTNY

Thứ ba, bảo đảm quyền lợi của những người có liên quan;

Sự thành công của khung quản trị hiệu quả của CTNY gắn liền với khả năng điều hòa lợi ích giữa GĐ, người quản lý, nhân viên với lợi ích của CĐ Thù lao dựa trên hiệu quả lao động được coi là công cụ hữu ích để đạt được sự cân bằng này Các thành viên trong công ty đều phải tận tụy với công việc của mình và đều hướng tới mục đích xây dựng lợi thế cạnh tranh, nâng cao hiệu quả hoạt động; ở khía cạnh này thì vai trò quản trị trong CTNY là nhằm tạo ra một khuôn khổ mang tính hợp đồng để tối đa hóa lợi nhuận bằng cách nâng cao năng lực, khuyến khích nỗ lực nguồn lực chủ yếu của công ty Phải thừa nhận đây là nhiệm vụ khó khăn và phức tạp nhất trong khi các quy định của pháp luật “thành văn” chủ yếu điều chỉnh mối quan hệ công ty thì văn hóa kinh doanh làm cho các quan hệ giữa các bên liên quan có thêm yếu tố “bất thành văn”; tuy nhiên quy định của pháp luật cũng như văn hóa kinh doanh không nên hạn chế sự mềm dẻo trong việc điều hòa lợi ích giữa CĐ và người hưởng lợi khác như thiết lập thù lao bằng cổ phiếu và quyền chọn mua, bán cổ phiếu và coi đó là một quyền ưu đãi mà họ cần được hưởng

Thứ tư, đảm bảo sự công khai, minh bạch trong hoạt động của Công ty

Công khai, minh bạch là điều kiện tiên quyết để thực hiện các mục tiêu bảo vệ

CĐ, bảo đảm quyền, lợi ích của người liên quan, người thứ ba và chính bản thân CTNY

Do đó, CTNY luôn được pháp luật yêu cầu áp dụng các thông lệ, chuẩn mực tài chính, thống kê tốt nhất đi liền với chế độ thông tin định kỳ trên các phương tiện truyền thông

Cùng với sự ra đời của Luật chứng khoán 2006 và các văn bản pháp luật hướng dẫn có liên quan, CTNY đã trở thành đối tượng áp dụng của các nguyên tắc, thông lệ QTCT hiện đại Điều đáng lưu ý là, quan niệm về CTNY trong các các quy định pháp luật hiện hành của Việt Nam chỉ dành riêng cho Công ty CP Điều này được thể hiện rất

rõ trong các quy định về Công ty đại chúng và CTNY cụ thể như sau:

Theo Điều 25, khoản 1 của Luật chứng khoán 2006 thì Công ty đại chúng là Công ty CP thuộc một trong ba loại hình sau đây:

- Công ty đã thực hiện chào bán cổ phiếu ra công chúng;

- Công ty có cổ phiếu được niêm yết tại Sở giao dịch chứng khoán (SGDCK) hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán (TTGDCK);

- Công ty có cổ phiếu được ít nhất một trăm nhà đầu tư sở hữu, không kể nhà đầu

tư chứng khoán chuyên nghiệp và có vốn điều lệ đã góp từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên

Theo Điều 2, khoản 2, điểm b của Quy chế Quản trị CTNY thì CTNY là CTCP được chấp thuận niêm yết cổ phiếu trên SGDCK/TTGDCK trên lãnh thổ Việt Nam

Như vậy, khái niệm niêm yết ở đây chỉ được hiểu là niêm yết cổ phiếu và do đó chỉ có Công ty CP mới thỏa mãn các tiêu chuẩn của một CTNY Khó có thể tìm thấy lý

do việc loại Công ty TNHH có trái phiếu được niêm yết trên SGDCK/TTGDCK khỏi khái niệm CTNY vì rằng ngay cả khi được tổ chức dưới hình thức Công ty TNHH thì chúng cũng cần thiết phải được điều chỉnh theo các nguyên tắc quản trị nghiêm ngặt hơn

so với Công ty TNHH thông thường vì lợi ích của công chúng Đây cũng là vấn đề đã, đang gây nhiều tranh cãi song không được giải quyết trong Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán năm 2010

Như đã đề cập ở trên, tiêu chuẩn niêm yết cổ phiếu tại SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh (HOSE) và điều kiện niêm yết cổ phiếu tại SGDCK Hà nội (HNX) cũng khác nhau, cụ thể như sau:

* Điều kiện niêm yết cổ phiếu tại SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh (HOSE) [5], [8],

[9]:

- Là CTCP có vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký niêm yết từ 80 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán Căn cứ vào tình hình phát triển thị trường, mức vốn có thể được Bộ Tài chính điều chỉnh tăng hoặc giảm trong phạm vi tối

đa 30% sau khi xin ý kiến Thủ tướng Chính phủ;

- Hoạt động kinh doanh hai năm liền trước năm đăng ký niêm yết phải có lãi và không có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký niêm yết;

- Không có các khoản nợ quá hạn chưa được dự phòng theo quy định của pháp luật; công khai mọi khoản nợ đối với công ty của thành viên HĐQT, BKS, GĐ hoặc Tổng GĐ, Phó GĐ hoặc Phó Tổng GĐ, Kế toán trưởng, CĐ lớn và những người có liên quan;

- Tối thiểu 20% cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty do ít nhất 100 CĐ nắm giữ;

- CĐ là thành viên HĐQT, BKS, GĐ hoặc Tổng GĐ, Phó GĐ hoặc Phó Tổng

GĐ và Kế toán trưởng của công ty phải cam kết nắm giữ 100% số cổ phiếu do mình sở hữu trong thời gian 6 tháng kể từ ngày niêm yết và 50% số cổ phiếu này trong thời gian 6 tháng tiếp theo, không tính số cổ phiếu thuộc sở hữu nhà nước do các cá nhân trên đại diện nắm giữ;

- Có hồ sơ đăng ký niêm yết cổ phiếu hợp lệ theo quy định tại khoản 2 Điều 10 Nghị định số 14/2007/NĐ-CP bao gồm: giấy đăng ký niêm yết cổ phiếu; quyết định của ĐHĐCĐ thông qua việc niêm yết cổ phiếu; sổ đăng ký CĐ của tổ chức đăng ký niêm yết được lập trong thời hạn một tháng trước thời điểm nộp hồ sơ đăng ký niêm yết; bản cáo bạch theo quy định tại Điều 15 Luật chứng khoán; cam kết của CĐ là thành viên HĐQT, BKS, GĐ hoặc Tổng GĐ, Phó GĐ hoặc Phó Tổng GĐ và Kế toán trưởng nắm giữ 100%

số cổ phiếu do mình sở hữu trong thời gian 6 tháng kể từ niêm yết và 50% số cổ phiếu này trong thời gian 6 tháng tiếp theo; hợp đồng tư vấn niêm yết (nếu có); giấy chứng nhận của Trung tâm lưu ký chứng khoán về việc cổ phiếu của tổ chức đó đã đăng ký lưu

ký tập trung

* Điều kiện niêm yết cổ phiếu tại SGDCK Hà Nội (HNX) [5], [8], [9]:

- Là CTCP có vốn điều lệ đã góp tại thời điểm đăng ký niêm yết từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên tính theo giá trị ghi trên sổ kế toán;

- Hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký niêm yết phải có lãi, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính với Nhà nước;

- Cổ phiếu có quyền biểu quyết của công ty do ít nhất 100 CĐ nắm giữ;

- CĐ là thành viên HĐQT, BKS, GĐ hoặc Tổng GĐ, Phó GĐ hoặc Phó Tổng

GĐ và Kế toán trưởng của công ty phải cam kết nắm giữ 100% số cổ phiếu do mình sở hữu trong thời gian 6 tháng kể từ ngày niêm yết và 50% số cổ phiếu này trong thời gian 6 tháng tiếp theo, không tính số cổ phiếu thuộc sở hữu nhà nước do các cá nhân trên đại diện nắm giữ;

- Có hồ sơ đăng ký niêm yết cổ phiếu hợp lệ như quy định đối với tổ chức niêm yết tại SGDCK;

- Việc niêm yết cổ phiếu của các DN thành lập mới thuộc lĩnh vực cơ sở hạ tầng hoặc công nghệ cao, DN 100% vốn nhà nước chuyển đổi thành CTCP không phải đáp ứng điều kiện hoạt động kinh doanh của năm liền trước năm đăng ký niêm yết phải có lãi, không có các khoản nợ phải trả quá hạn trên một năm và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính với Nhà nước

1.1.2.2 Các nguyên tắc quản trị công ty và quản trị công ty niêm yết

a Nguyên tắc quản trị công ty theo thông lệ quốc tế:

Theo OECD, khung pháp luật về QTCT bao gồm 6 nhóm nguyên tắc cơ bản, với 32 nguyên tắc cơ bản (xem Hình 1.1) Các nhóm nguyên tắc ngày được nhiều nước vận dụng và áp dụng để xây dựng nên luật/quy chế về QTCT của mình Đây cũng là cơ sở/căn cứ để các tổ chức quốc tế như WB, IMF đánh giá tình hình QTCT các nước

Hình 1.1: Các nguyên tắc QTCT của OECD

IV VAI TRÒ CỦA CÁC BÊN CÓ QUYỀN LỢI LIÊN QUAN TRONG QTCT IVA Tôn trọng quyền hợp pháp của các bên có quyền lợi liên quan

IVB Các bên có quyền lợi liên quan được khiếu nại IVC Cơ chế tăng cường hiệu quả hoạt động

IVD CBTT của các bên có quyền lợi liên quan

IVE Bảo vệ người tố cáo IVF Luật và cưỡng chế thực thi quyền của chủ nợ

V CÔNG BỐ THÔNG TIN

VÀ TÍNH MINH BẠCH

VA Chuẩn mực công bố thông tin

VB Chuẩn mực kế toán và kiểm toán

VC Kiểm toán độc lập hằng năm

VD Kiểm toán độc lập phải

TRỊ CÔNG TY HIỆU QUẢ

IA Khuôn khổ chung về

IID CBTT về kiểm soát không

tương xứng với tỷ lệ nắm giữ

IIE Được phép thực hiện các

thỏa thuận thâu tóm công ty

IIF Tạo điều kiện thực hiện

quyền sở hữu

IIG Cổ đông được phép tham

khảo ý kiến lẫn nhau

IIG Cổ đông được phép tham

khảo ý kiến lẫn nhau

III ĐỐI XỬ CÔNG BẰNG

VỚI CÁC CỔ ĐÔNG

IIIA Tất cả các cổ đông phải

được đối xử công bằng

IIIB Cấm giao dịch nội gián

IIIC HĐQT/Ban GĐ phải

CBTT về lợi ích

VI TRÁCH NHIỆM CỦA HĐQT

VIA Hoạt động có trách nhiệm, cẩn trọng

VIB Đối xử công bằng với mọi cổ đông

VIC Áp dụng các chuẩn mực đạo đức cao

VID Hoàn thành một số chức năng chính

VIE Nhận định khách quan VIF Tạo điều kiện tiếp cận thông tin

CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD

b Nguyên tắc quản trị công ty niêm yết tại Việt nam:

Tại Điều 28 Luật Chứng khoán năm 2006 quy định: “Công ty đại chúng phải tuân thủ các quy định của Luật DN về QTCT Bộ Tài chính quy định cụ thể về QTCT áp

dụng đối với công ty đại chúng có cổ phiếu niêm yết tại SGDCK hoặc TTGDCK” Điều

1 của Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2010 đã nhấn mạnh "Việc quản trị công ty đại chúng phải theo các quy định của Luật này, Luật DN và các quy định khác của pháp luật có liên quan" Như vậy, về hình thức, các Công ty đại chúng phải tuân thủ trước hết các quy định của Luật chứng khoán, sau đó là Luật DN và các quy định pháp luật có liên quan Tuy nhiên, về nội dung, đạo luật này vẫn chưa chỉ rõ phương

án lựa chọn Luật áp dụng khi có sự điều chỉnh khác biệt giữa đạo luật này với Luật DN

và các quy định khác của pháp luật liên quan

Đối với CTNY, ngoài việc tuân thủ các nguyên tắc quản trị công ty đại chúng nói chung, CTNY còn phải tuân thủ các quy định riêng với các đòi hỏi cao hơn so với công

ty đại chúng Cụ thể là: Điều lệ của CTNY phải tuân theo quy định của Bộ Tài chính về Điều lệ mẫu áp dụng cho các CTNY (ban hành kèm theo Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC ngày 19/3/2007) và Quy chế QTCT niêm yết trên SGDCK hoặc TTGDCK (ban hành kèm theo Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007)

* Các nguyên tắc QTCT bao gồm:

- Đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả;

- Đảm bảo quyền lợi của CĐ;

- Đối xử công bằng giữa các CĐ;

- Đảm bảo vai trò của những người có quyền lợi liên quan đến công ty;

- Minh bạch trong hoạt động của công ty;

- HĐQT và BKS lãnh đạo và kiểm soát công ty có hiệu quả

Đáng lưu ý là, sau một thời gian thực hiện, các nguyên tắc quản trị áp dụng đối với CTNY kể trên đã được chuyển hóa thành các nguyên tắc quản trị áp dụng đối với các Công ty đại chúng, cụ thể:

Điều 1 của của Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán 2010 đã sửa Điều 28, khoản 2 của Luật chứng khoán 2006 như sau:

* Nguyên tắc quản trị công ty đại chúng bao gồm:

- Bảo đảm cơ cấu quản trị hợp lý; bảo đảm hiệu quả hoạt động của HĐQT, BKS;

- Bảo đảm quyền lợi của CĐ, những người có liên quan;

- Bảo đảm đối xử công bằng giữa các CĐ;

- Công khai, minh bạch mọi hoạt động của công ty

Bên cạnh đó, Điều 4 Quy chế Quản trị CTNY quy định: CTNY xây dựng Điều lệ công ty theo Điều lệ mẫu do Bộ Tài chính quy định CTNY có trách nhiệm xây dựng và ban hành Quy chế nội bộ về QTCT gồm các nội dung chủ yếu sau:

- Trình tự, thủ tục về triệu tập và biểu quyết tại ĐHĐCĐ;

- Trình tự và thủ tục đề cử, ứng cử, bầu, miễn nhiệm và bãi nhiệm thành viên HĐQT;

- Trình tự, thủ tục tổ chức họp HĐQT;

- Trình tự, thủ tục lựa chọn, bổ nhiệm, miễn nhiệm cán bộ quản lý cấp cao;

- Quy trình, thủ tục phối hợp hoạt động giữa HĐQT, BKS và Ban GĐ;

- Quy định về đánh giá hoạt động, khen thưởng và kỷ luật đối với thành viên HĐQT, thành viên BKS, thành viên Ban GĐ và các cán bộ quản lý

CTNY có trách nhiệm xây dựng cơ cấu QTCT hợp lý, xây dựng hệ thống liên lạc hiệu quả với các CĐ để đảm bảo:

- CĐ thực hiện đầy đủ các quyền theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty;

- CĐ được đối xử công bằng (Điều 4, khoản 4 Quy chế quản trị CTNY) [3]

1.1.2.3 Cấu trúc quản trị nội bộ của Công ty niêm yết

Tham khảo các tài liệu liên quan đến cấu trúc quản trị nội bộ của các CTCP trên thế giới, đặc biệt là các CTNY, thường theo một trong hai mô hình sau đây: (i) mô hình hội đồng đơn – hay còn gọi là hội đồng một tầng (unitary board hay one-tier board model), và (ii) mô hình hội đồng kép – hay còn gọi là hội đồng hai tầng (dual board hay two-tier board model) Nói đến cấu trúc hội đồng đơn hay kép là nói đến cấu trúc của bộ máy quản lý – điều hành của công ty, chứ không phải của toàn bộ cấu trúc QTCT

* Cấu trúc hội đồng một tầng (one-tier board model):

Cấu trúc quản trị nội bộ theo mô hình hội đồng một tầng (hội đồng đơn) có trong luật công ty của hầu hết các nước thuộc hệ thống luật (common law) như Mỹ, Anh, Australia, New Zealand, Canada v.v.; cũng như không ít các nước thuộc dòng họ luật thành văn (civil law) Cấu trúc hội đồng đơn, về cơ bản, được xây dựng theo mô hình luật công ty theo kiểu Anglo - American, mà luật công ty Hoa Kỳ là điển hình Theo luật công ty Anh - Mỹ, cấu trúc quản trị nội bộ của một CTCP gồm có: đại hội đồng CĐ (shareholders’ meeting) (ĐHĐCĐ) và hội đồng GĐ (board of directors) (HĐGĐ) Bộ phận quản trị - điều hành của CTCP chỉ do một cơ quan đảm nhiệm là HĐGĐ - cấu trúc hội đồng đơn (unitary board model) ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn các thành viên của HĐGĐ (thường có từ ba đến hai chục thành viên), được gọi là các directors Mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được pháp luật đặt vào tay của HĐGĐ, trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty qui định phải thuộc về ĐHĐCĐ HĐGĐ bổ nhiệm các thành viên của mình hoặc người khác đảm nhiệm các công việc điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty Người đứng đầu của bộ phận điều hành là Tổng GĐ (TGĐ) (chief executive officer (CEO) hay managing director (MD)) Pháp luật công ty của các nước Anh - Mỹ không có qui định về nhiệm vụ, quyền hạn của TGĐ (statutory power) như trong pháp luật công ty Việt Nam hay Trung Quốc Quyền lực của TGĐ sẽ

do HĐGĐ quyết định trên cơ sở ủy nhiệm, vì thế, không phải các TGĐ đều có quyền lực như nhau Khác với mô hình TGĐ theo luật Anh - Mỹ, trong mô hình quản trị CTCP theo luật Việt Nam và Luật Công ty 2005 của Trung Quốc thì Tổng GĐ CTCP xuất hiện như một cơ quan trong bộ máy quản trị, với các quyền và nghĩa vụ do luật định mà các

CĐ hay HĐQT chỉ có thể trao thêm chứ không được lấy bớt đi

* Cấu trúc hội đồng hai tầng (two-tier board model):

Cấu trúc hội đồng kép có nguồn gốc từ nước Đức, xứ sở của dòng họ luật German civil law có hai đặc điểm quan trọng nhất: (i) Cấu trúc quản trị - điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc (two-tier board model), và (ii) Có thể có sự tham gia nhất định của đại diện người lao động vào hội đồng phía trên (co-determination) Cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP (AG) theo luật Đức gồm có: đại hội đồng CĐ, hội đồng giám sát (Aufsichtsrat) (HĐGS), và HĐQT (Vorstand) (BQT) Theo luật Đức, việc quản lý - điều

hành CTCP được phân chia cho hai cơ quan là: HĐGS và BQT, như một thiết chế hai tầng, mà ở đó, HĐGS nằm ở tầng trên Vì thế, giới luật học trên thế giới gọi đây là cấu trúc hội đồng kép (dual board) hay hội đồng hai tầng (two-tier board)

Về nguyên tắc, ĐHĐCĐ sẽ bầu chọn thành viên của HĐGS Song, người lao động cũng có quyền lựa chọn thành viên của HĐGS theo đạo luật về sự tham gia của người lao động vào QTCT năm 1952 và 1976 Theo đó, tỷ lệ số thành viên của HĐGS

do người lao động bầu chọn và CĐ bầu chọn sẽ phụ thuộc vào số lao động của công ty Đại diện do phía người lao động và CĐ bầu chọn trong HĐGS đều có quyền và nghĩa vụ như nhau Đối với các CTCP sử dụng trên 500 lao động, một phần ba tổng số thành viên của HĐGS sẽ do phía người lao động bầu chọn Nếu công ty sử dụng trên 2000 lao động, thì một nửa số thành viên của HĐGS phải là đại diện do người lao động và công đoàn bầu chọn, song chủ tịch của HĐGS sẽ phải là người do CĐ lựa chọn, và người này sẽ có

lá phiếu quyết định khi số phiếu thuận và phiếu chống bằng nhau (casting vote) HĐGS

có thẩm quyền chọn, bổ nhiệm, cách chức các thành viên của BQT (Vorstand) Không những thế, HĐGS còn tham gia trực tiếp vào việc đưa ra các quyết định quan trọng trong việc QTCT và giám sát các hoạt động của BQT BQT thực hiện chức năng điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty Các thành viên của BQT cùng nhau chịu trách nhiệm về việc điều hành, phát triển chiến lược kinh doanh của công ty trong mối liên hệ thường xuyên và báo cáo thường xuyên với HĐGS

Như vậy, HĐGS trong cấu trúc hội đồng hai tầng, ví dụ theo luật Đức, không giống với BKS hay HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam Bởi lẽ: (i) BKS trong CTCP ở Việt Nam do ĐHĐCĐ bầu và chỉ có chức năng cơ bản nhất là giám sát công tác quản lý, điều hành của bộ máy quản trị; (ii) nó không có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức các thành viên của bộ máy quản lý, điều hành; (iii) cũng không có chức năng tham gia quyết định các vấn đề quan trọng về QTCT như HĐGS theo luật Đức Thứ hai, HĐQT theo luật Việt Nam là cơ quan quản lý công ty do ĐHĐCĐ bầu chọn, và chỉ bao gồm các thành viên do CĐ bầu chọn mà thôi Khác với ở Đức, người lao động trong các CTCP ở Việt Nam không có quyền lựa chọn và cử đại diện của mình tham gia HĐQT cũng như BKS

HĐQT trong các CTCP ở Việt Nam có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm TGĐ

và những chức danh quản lý quan trọng khác trong công ty Nó cũng giám sát bộ máy điều hành, nhưng nó không có chức năng giám sát rộng như HĐGS theo luật Đức vì một phần quyền lực này đã thuộc về BKS của công ty theo luật định Thứ ba, thành viên của HĐGS theo luật Đức không thể đồng thời có mặt trong BQT, trong khi thành viên của HĐQT trong CTCP của Việt Nam thì có thể nắm giữ các chức vụ điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty

Theo luật thực định của Việt Nam, cụ thể là Luật Doanh nghiệp 2005, thì cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP ở Việt Nam, xét một cách toàn diện, không phải là cấu trúc hội đồng một tầng theo mô hình luật công ty Anh - Mỹ, cũng chẳng phải cấu trúc hai tầng như mô hình của luật Đức Nó có vẻ là cấu trúc mang tính pha trộn (hybrid model) giữa hai mô hình nói trên Mô hình quản trị CTCP của Việt Nam cũng không giống mô hình quản trị CTCP Nhật Bản, nơi mà cấu trúc quản trị cũng là sự pha trộn giữa hai mô hình Đức và Mỹ, nó được thể hiện trong Bộ luật Thương mại Nhật 1899 (Commercial Code 1899) và gần đây là Đạo luật Công ty 2005 (the Company Code 2005) nhưng cấu trúc quản trị nội bộ của CTCP theo luật Việt Nam có rất nhiều điểm tương đồng với Luật Công ty 2005 của Trung Quốc (sửa đổi Luật Công ty 1993), nơi mà cấu trúc quản trị nội

bộ của CTCP cũng gồm có các cơ quan: ĐHĐCĐ, HĐQT, TGĐ, và BKS Do đó chúng

ta cần xem xét đặc điểm về cơ cấu tổ chức nội bộ quy định cho công ty cổ phần nói chung và CTNY nói riêng theo pháp luật Việt Nam để thấy rõ điều đó

Là một CTCP/công ty đại chúng, CTNY trước hết có đầy đủ các đặc điểm về cơ cấu tổ chức nội bộ quy định tại Luật DN năm 2005 Theo đó:

Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ): ĐHĐCĐ gồm tất cả cổ đông có quyền biểu

quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của CTCP

HĐQT: HĐQT là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để

quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ

Chủ tịch HĐQT: ĐHĐCĐ hoặc HĐQT bầu Chủ tịch HĐQT theo quy định tại

Điều lệ công ty Trường hợp HĐQT bầu Chủ tịch HĐQT thì Chủ tịch được bầu trong số

thành viên HĐQT Chủ tịch HĐQT không được kiêm nhiệm chức GĐ hoặc Tổng GĐ điều hành trừ khi việc kiêm nhiệm này được phê chuẩn tại ĐHĐCĐ thường niên

Giám đốc (GĐ) hoặc Tổng GĐ: HĐQT bổ nhiệm một người trong số họ hoặc thuê người khác làm GĐ hoặc Tổng GĐ Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT là người đại diện theo pháp luật thì GĐ hoặc Tổng GĐ là người đại diện theo pháp luật của công ty GĐ hoặc Tổng GĐ là người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty; chịu sự giám sát của HĐQT và chịu trách nhiệm trước HĐQT và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao

Chủ tịch HĐQT hoặc GĐ hoặc Tổng GĐ là người đại diện theo pháp luật của công ty được quy định tại Điều lệ công ty Người đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú ở Việt nam; trường hợp vắng mặt trên 30 ngày ở Việt nam thì phải ủy quyền bằng văn bản cho người khác theo quy định tại Điều lệ công ty để thực hiện các quyền và nhiệm vụ của người đại diện theo pháp luật của công ty

Ban kiểm soát (BKS): Đối với CTCP có trên 11 CĐ là cá nhân hoặc CĐ là tổ

chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty phải có BKS BKS có từ 3-5 thành viên nếu Điều lệ công ty không có quy định khác; nhiệm kỳ của BKS không quá năm năm; thành viên BKS có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Các thành viên BKS bầu một người trong số họ làm Trưởng BKS Quyền và nhiệm vụ của Trưởng BKS do Điều lệ công ty quy định BKS phải có hơn một nửa số thành viên thường trú ở Việt nam và phải có ít nhất một thành viên là kế toán viên hoặc kiểm toán viên

Thư ký công ty: để hỗ trợ cho hoạt động QTCT được tiến hành một cách có hiệu

quả, HĐQT phải chỉ định ít nhất một người làm thư ký công ty Thư ký công ty phải là người có hiểu biết về pháp luật Thư ký công ty không được đồng thời làm việc cho công

ty kiểm soát hiện đang kiểm toán công ty

Các tiểu ban của HĐQT: HĐQT có thể thành lập các tiểu ban để hỗ trợ hoạt

động của HĐQT, bao gồm tiểu ban chính sách phát triển, tiểu ban kiểm toán nội bộ, tiểu ban nhân sự, tiểu ban lương thưởng và các tiểu ban đặc biệt khác theo nghị quyết của ĐHĐCĐ Đối với tiểu ban kiểm toán phải có ít nhất một thành viên là người có chuyên môn về kế toán và không phải là người làm việc trong bộ phận kế toán tài chính của công

ty HĐQT quy định chi tiết về việc thành lập, trách nhiệm của các tiểu ban và trách

nhiệm của từng thành viên Trường hợp các công ty không thành lập các tiểu ban thì HĐQT cử người phụ trách riêng về từng vấn đề như kiểm toán, lương thưởng, nhân sự

Cơ cấu quản trị nội bộ của CTNY nêu trên được thể hiện bằng sơ đồ sau (Hình 1.2):

Hình 1.2: Cơ cấu tổ chức nội bộ của Công ty niêm yết

Ghi chú:

Bổ nhiệm và miễn nhiệm:

Giám sát:

1.2 PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM

1.2.1 Quá trình hình thành pháp luật về quản trị công ty niêm yết ở Việt nam

Tháng 12/1986 được coi là “cột mốc” khởi đầu cho quá trình đổi mới ở nước ta với Nghị quyết của Đại hội lần thứ VI của Đảng Cộng sản Việt Nam nêu rõ “Nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước” Do đó

DN có vốn đầu tư nước ngoài, DN tư nhân, DN nhà nước đã ra đời và phát triển trong thời điểm hoàn cảnh khác nhau Trong suốt quá trình đó, quan niệm và pháp luật về DN

Cổ đông

Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ)

HĐQT (HĐQT) Chủ tịch HĐQT

Ban kiểm soát (BKS)

Thư ký công ty Các tiểu ban của HĐQT:

Tiểu ban chính sách phát triển, Tiểu ban kiểm toán nội bộ, Tiểu ban nhân sự, Tiểu ban lương thưởng và các tiểu ban đặc biệt khác

GĐ/Tổng GĐ (CEO)

bị “phân chia” theo tính chất sở hữu Vì vậy khung quản trị đối với các loại hình sở hữu khác nhau cũng khác nhau và được điều chỉnh bởi các luật, nghị định riêng biệt

Trước năm 1990, các cơ sở kinh doanh thuộc khu vực kinh tế tư nhân vẫn tồn tại và hoạt động trong thực tế ở nước ta, nhất là từ năm 1987 Chúng nằm dưới các hình thức

“hộ tiểu chủ” hay “hộ kinh doanh cá thể” và chưa có quy định về mặt pháp lý Để khuyến khích nền kinh tế nhiều thành phần, về phương diện pháp lý, cuối năm 1990, Quốc hội Khóa VIII, kỳ họp thứ 2 đã ban hành hai đạo luật quan trọng, đó là Luật Công

ty và Luật DN tư nhân có hiệu lực tháng 4/1991 Luật Công ty và Luật DN tư nhân đã đặt cơ sở pháp lý đầu tiên cho việc hình thành và phát triển hệ thống DN chính quy và hiện đại đồng thời đưa ra những mầm mống manh nha cho khung QTCT ở nước ta Trong số 46 điều của Luật công ty năm 1990, chỉ có 10 điều có quy định liên quan đến QTCT Có thể nói, về QTCT, Luật Công ty năm 1990 mới định hình được sơ lược của quản trị nội bộ Cơ cấu quản trị nội bộ công ty cổ phần (CTCP) gồm: ĐHĐCĐ (Điều 37), HĐQT (Điều 38, 39), GĐ điều hành (Điều 40) và BKS (Điều 41) Quyền của CĐ khá sơ sài chủ yếu có quyền được chia lợi nhuận tương ứng với số cổ phần hoặc phần góp vốn và tham gia Đại hội và biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền Quyền của thành viên, CĐ tham gia vào việc quyết định hàng loạt các vấn đề cơ bản của công ty như chia, tách, hợp nhất, sáp nhập…không được quy định Chưa có sự phân định cụ thể thẩm quyền và trách nhiệm của ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ điều hành và BKS Còn các nội dung khác của khung QTCT hoàn toàn chưa được quy định Những nội dung cơ bản như công khai hóa thông tin, minh bạch quản lý điều hành, hay cấm giao dịch nội gián và kiểm soát giao dịch với các bên liên quan hoàn toàn chưa có trong luật

Chế độ QTCT ở dạng manh nha, giản đơn như đã đề cập trên đây được áp dụng trong thời kỳ 1991-1999 đối với khoảng gần 1000 CTCP và trách nhiệm hữu hạn có quy mô tương đối lớn Trong giai đoạn này không có một sáng kiến hay thay đổi nhằm hoàn thiện và nâng cao khung quản trị DN ở nước ta Thực tế đó xuất phát từ hoàn cảnh lịch

sử cụ thể của thời kỳ đó Mức độ phát triển kinh tế và mức độ thị trường hóa nền kinh tế còn thấp; các DN quy mô nhỏ, giản đơn trong đó người chủ sở hữu vẫn trực tiếp nắm quyền điều hành công ty Các DN chỉ được quyền làm những gì mà cơ quan nhà nước cho phép Việc kiểm soát công ty dựa nhiều vào các cơ quan nhà nước hơn là thông qua các công cụ chỉ đạo điều hành và kiểm soát nội bộ công ty Mức độ hội nhập với bên

ngoài còn hạn chế; vì vậy, những tư tưởng mới về QTCT chưa được du nhập ở mức cần thiết vào nước ta [31], [32], [33]

Luật DN năm 1999 đã đánh dấu một bước tiến nhảy vọt trong quá trình hoàn thiện khung QTCT ở nước ta Tuy nhiên, khung quản trị hình thành trên cơ sở các quy định của Luật DN năm 1999 chỉ áp dụng cho các công ty thuộc sở hữu tư nhân trong nước Lần đầu tiên, khung QTCT ở nước ta được hình thành với đầy đủ các yếu tố cấu thành như: quyền của CĐ được quy định tương đối đầy đủ và được đối xử tương đối bình đẳng; quy định rõ vai trò, chức năng nhiệm vụ và thẩm quyền của từng cơ quan trong cơ cấu quản trị nội bộ công ty bao gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ, BKS; Khái niệm giao dịch với các bên có liên quan và cơ chế kiểm soát các bên có liên quan cũng được quy định và

áp dụng… Bên cạnh Luật DN năm 1999, Văn phòng Chính phủ còn ban hành bản mẫu Điều lệ kèm theo Quyết định số 07/2002/QĐ-VPCP ngày 19 tháng 11 năm 2002 ban hành mẫu Điều lệ áp dụng cho các CTNY được khuyến cáo áp dụng cho các CTNY trên các TTGDCK Khung quản trị hình thành trong bản Mẫu Điều lệ nói trên đã vận dụng khá đầy đủ các nguyên tắc tốt của OECD về QTCT Ngoài nội dung QTCT theo Luật năm 1999 thì Điều lệ còn áp dụng một số yêu cầu như: Phải có ít nhất một phần ba số thành viên HĐQT không điều hành, hàng năm bầu lại một phần ba số thành viên HĐQT

và BKS, yêu cầu công bố thù lao của HĐQT và BKS, lập các tiểu ban hoặc cử thành viên HĐQT chuyên trách về kiểm soát nội bộ, đề cử thành viên HĐQT về trả lương và lợi ích khác và về bổ nhiệm nhân sự ở công ty…

Nhìn chung từ năm 2000, khung QTCT ở nước ta đã có bước phát triển và biến đổi

cơ bản theo hướng phù hợp với các thông lệ quản trị tốt đã được thừa nhận Tuy vậy, xét

về khía cạnh pháp lý, khung quản trị đó cũng còn bộc lộ không ít khiếm khuyết; cụ thể là [32]:

- Quyền của cổ đông CTCP vẫn chưa được quy định đầy đủ và chưa được đảm bảo thực hiện một cách hợp lý;

- Yêu cầu về sự linh hoạt đối với ĐHĐCĐ là tương đối thấp so với thông lệ quốc tế; trong việc quyết định đa số về các vấn đề quan trọng của công ty có nhiều sơ hở; việc ra quyết định bằng hình thức lấy ý kiến bằng văn bản Hệ quả là, quyền

và lợi ích của các CĐ thiểu số không được bảo vệ một cách hợp lý cần thiết;

- Cơ chế giám sát trực tiếp của các CĐ, hoặc gián tiếp thông qua các thể chế như kiểm toán, kiểm soát nội bộ…chưa được quy định đầy đủ, hoặc chưa phát huy được hiệu lực như mong muốn;

- Các nghĩa vụ của người quản lý chưa được định hình cụ thể và quy định rõ, gồm nghĩa vụ cẩn trọng, nghĩa vụ trung thành và trung thực;

- Nhóm người có liên quan cũng như sự giám sát các giao dịch của họ với công ty chưa được quy định đầy đủ, hợp lý và chưa được thực hiện có hiệu quả;

- Chưa có các quy định về các tiêu chuẩn của người quản lý; về các nguyên tắc xác định mức thù lao của họ gắn với hiệu quả hoạt động của công ty;

- Chế độ công khai hóa thông tin cho CĐ, cũng như đối với công chúng đầu tư còn

mờ nhạt, và kém hiệu quả trên thực tế

Ngoài ra, việc thực hiện các quy định cấu thành QTCT theo Luật DN năm 1999 và Mẫu Điều lệ 2002 còn kém hiệu lực; còn có khoảng cách giữa quy định pháp lý và hiệu lực thực tế của chúng Những khiếm khuyết nói trên đã làm cho QTCT theo Luật DN năm 1999 trở nên yếu; hạn chế không nhỏ đến sự phát triển của từng công ty nói riêng và các công ty nói chung ở Việt nam Khi Luật DN năm 2005 được ban hành thống nhất áp dụng chung cho tất cả các DN không phân biệt thành phần kinh tế, những khiếm khuyết trên đã được sửa đổi

Có thể khẳng định rằng, Luật DN năm 2005 là một bước tiến lớn, tạo ra một thay đổi căn bản trong quá trình hoàn thiện khung quản trị DN ở nước ta Trước hết, lần đầu tiên trong gần 20 năm cải cách, pháp luật về DN đã được thống nhất không phân biệt tính chất sở hữu và thành phần kinh tế Luật DN năm 2005 cũng đã quy định khá đầy đủ và

cụ thể các nội dung, yếu tố cấu thành của khung QTCT, nhất là đối với CTCP Những nội dung cơ bản của khung QTCT đã tuân thủ và cơ bản phù hợp với các nguyên tắc và thông lệ phổ biến Bên cạnh đó, Luật chứng khoán năm 2006 được ban hành góp phần nâng cao hơn nữa khung quản trị cho các CTNY Đặc biệt, Bộ Tài chính đã liên tiếp ban hành hai văn bản quan trọng để xây dựng một khuôn khổ Quản trị CTNY là: Quyết định

số 12/2007/QĐ-BTC ngày 13/3/2007 về việc ban hành Quy chế QTCT áp dụng cho các CTNY trên SGDCK hoặc TTGDCK và Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC ngày 19/3/2007 về việc ban hành Điều lệ mẫu áp dụng cho các CTNY trên SGDCK hoặc TTGDCK Như vậy, khung quản trị áp dụng cho các CTNY về cơ bản được hình thành

theo quy định của Luật DN năm 2005, Luật chứng khoán năm 2006 (được bổ sung, sửa đổi năm 2010) và các văn bản hướng dẫn thi hành

1.2.2 Nội dung cơ bản của pháp luật về Quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam

Theo nhận định của WB, đối với những quốc gia có nền kinh tế thị trường mới nổi như Việt Nam, việc tăng cường QTCT phục vụ cho nhiều mục đích chính sách công quan trọng QTCT tốt giảm thiểu khả năng tổn thương trước các khủng hoảng tài chính, củng cố quyền sở hữu, giảm chi phí giao dịch và chi phí vốn, và dẫn đến việc phát triển thị trường vốn, thị trường chứng khoán Một khuôn khổ QTCT yếu kém sẽ làm giảm mức độ tin tưởng của các nhà đầu tư, và không khuyến khích đầu tư từ bên ngoài Ngoài

ra, khi các quỹ hưu trí tiếp tục đầu tư vào các thị trường chứng khoán, QTCT tốt đóng vai trò quan trọng trong việc bảo vệ các khoản tiết kiệm hưu trí Trong vòng vài năm qua, tầm quan trọng của QTCT đã được nhấn mạnh thể hiện ở số lượng các nghiên cứu ngày càng tăng lên Các nghiên cứu cho thấy các thực tiễn QTCT tốt dẫn tới tăng trưởng mạnh đối với giá trị kinh tế gia tăng của các công ty, năng suất cao hơn và giảm rủi ro tài chính hệ thống cho các quốc gia [21]

Phù hợp với thông lệ, chuẩn mực QTCT niêm yết hiện đại, pháp luật về QTCT niêm yết ở Việt Nam có các bộ phận cấu thành sau:

1.2.2.1 Nguyên tắc Quản trị công ty niêm yết

Điều 1 Quy chế Quản trị CTNY đã khẳng định rằng:"Quy chế QTCT áp dụng cho các CTNY được xây dựng theo quy định của Luật DN 2005, Luật Chứng khoán 2006

và vận dụng những thông lệ quốc tế tốt nhất về quản trị công ty phù hợp với điều kiện Việt Nam, nhằm đảm bảo sự phát triển bền vững của thị trường chứng khoán và góp phần lành mạnh hóa nền kinh tế" [3]

Theo văn bản này, QTCT được định nghĩa là hệ thống các quy tắc để đảm bảo cho công ty được định hướng điều hành và được kiểm soát một cách có hiệu quả, vì quyền lợi của CĐ và những người liên quan đến công ty

Theo đó, nguyên tắc QTCT bao gồm: đảm bảo một cơ cấu quản trị hiệu quả; đảm bảo quyền lợi của CĐ; đối xử công bằng giữa các CĐ; đảm bảo vai trò của những người

có quyền lợi liên quan đến công ty; minh bạch trong hoạt động của công ty; HĐQT và BKS, Ban GĐ công ty có hiệu quả Những nguyên tắc này cũng nhằm thiết lập những

chuẩn mực về hành vi, đạo đức nghề nghiệp của các thành viên HĐQT, Ban GĐ, BKS

và cán bộ quản lý của các CTNY

Như đã trình bày trên, các nguyên tắc kể trên không còn là yêu cầu riêng có của CTNY mà đã mở rộng thành yêu cầu chung cho tất cả các công ty đại chúng Rõ ràng, các nguyên tắc QTCT niêm yết tiếp tục cần phải được cụ thể hóa hơn nữa khi nền tảng quản trị đối với các công ty đại chúng đã được nâng lên

1.2.2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty niêm yết

- Quyền được thông báo đầy đủ thông tin định kỳ và thông tin bất thường về hoạt động của công ty CTNY không được hạn chế CĐ tham dự ĐHĐCĐ, đồng thời phải tạo điều kiện cho CĐ thực hiện việc uỷ quyền đại diện tham gia ĐHĐCĐ khi CĐ có yêu cầu

Tương tự như vậy, CĐ có quyền bảo vệ các quyền lợi hợp pháp của mình Trong trường hợp nghị quyết của ĐHĐCĐ, nghị quyết của HĐQT vi phạm pháp luật hoặc vi phạm những quyền lợi cơ bản của CĐ theo quy định của pháp luật, CĐ có quyền đề nghị không thực hiện các quyết định đó theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định Trường hợp các quyết định vi phạm pháp luật nêu trên gây tổn hại tới công ty, HĐQT, BKS, Ban GĐ phải đền bù cho công ty theo trách nhiệm của mình CĐ có quyền yêu cầu công ty bồi thường theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định

CĐ có quyền từ chối quyền ưu tiên mua trước cổ phần mới chào bán Điều này được nêu rõ trong Nghị quyết ĐHĐCĐ

CTNY có trách nhiệm xây dựng cơ cấu QTCT hợp lý, xây dựng hệ thống liên lạc hiệu quả với các CĐ để đảm bảo:

- CĐ thực hiện đầy đủ các quyền theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty quy định;

- CĐ được đối xử công bằng

Tương tự như Luật DN năm 2005, Quy chế Quản trị CTNY cũng nhấn mạnh nguyên tắc “One share – One vote” (một cổ phiếu – một phiếu bầu) được thừa nhận trong luật pháp nhiều nước Theo đó, mỗi cổ phần của cùng một loại đều tạo cho CĐ sở hữu nó các quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau Trường hợp công ty có các loại cổ phần ưu đãi, các quyền và nghĩa vụ gắn liền với các loại cổ phần ưu đãi phải được công bố đầy đủ cho

CĐ và phải được ĐHĐCĐ thông qua

Ngoài ra, theo quy định tại Điều 25 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP của Chính phủ ngày 01/10/2010 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật DN quy định về quyền khởi kiện đối với thành viên HĐQT, GĐ (Tổng GĐ) cụ thể như sau:

CĐ, nhóm CĐ sở hữu ít nhất 1% số cổ phần phổ thông liên tục trong thời hạn 06 tháng có quyền yêu cầu BKS khởi kiện trách nhiệm dân sự đối với thành viên HĐQT,

GĐ (Tổng GĐ) trong các trường hợp sau đây:

- Thành viên HĐQT, GĐ (Tổng GĐ) không thực hiện đúng các quyền và nhiệm

vụ được giao; không thực hiện, thực hiện không đầy đủ, không kịp thời quyết định của HĐQT; thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao trái với quy định của pháp luật, Điều

lệ công ty hoặc Nghị quyết của ĐHĐCĐ;

- Thành viên HĐQT, GĐ (Tổng GĐ) đã sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ cho lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

- Thành viên HĐQT, GĐ (Tổng GĐ) đã lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi riêng hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác;

- Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

Trong thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận được yêu cầu khởi kiện của CĐ, BKS phải trả lời bằng văn bản xác nhận đã nhận được yêu cầu khởi kiện và tiến hành các thủ tục khởi kiện theo yêu cầu

Trường hợp BKS không khởi kiện theo yêu cầu quy định hoặc trong CTCP không có BKS thì CĐ, nhóm CĐ có quyền trực tiếp khởi kiện thành viên HĐQT, GĐ (Tổng GĐ)

Trình tự, thủ tục khởi kiện thực hiện tương ứng theo quy định của pháp luật về tố tụng dân sự

* Những vấn đề liên quan đến CĐ lớn: HĐQT của công ty xây dựng một cơ chế liên lạc thường xuyên với các CĐ lớn CĐ lớn không được lợi dụng ưu thế của mình gây tổn hại đến các quyền và lợi ích của công ty và của các CĐ khác

b Nghĩa vụ của CĐ:

- Tuân thủ Điều lệ Công ty và các quy chế của Công ty; chấp hành quyết định của ĐHĐCĐ, HĐQT;

- Thanh toán tiền mua cổ phần đã đăng ký mua theo quy định;

- Cung cấp địa chỉ chính xác khi đăng ký mua cổ phần;

- Hoàn thành các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật hiện hành;

- Chịu trách nhiệm cá nhân khi nhân danh công ty dưới mọi hình thức để thực hiện một trong các hành vi sau đây:

1.2.2.3 Cấu trúc quản trị của Công ty niêm yết

a Đại hội đồng cổ đông:

 Họp ĐHĐCĐ thường niên, bất thường:

CTNY quy định về trình tự, thủ tục triệu tập và biểu quyết tại ĐHĐCĐ gồm các nội dung chính sau:

- Thông báo triệu tập ĐHĐCĐ;

- Cách thức đăng ký tham dự ĐHĐCĐ;

- Cách thức bỏ phiếu và kiểm phiếu (đối với những vấn đề nhạy cảm và nếu CĐ có yêu cầu, CTNY phải chỉ định tổ chức trung lập thực hiện việc thu thập và kiểm phiếu);

- Thông báo kết quả bỏ phiếu;

- Cách thức phản đối nghị quyết của ĐHĐCĐ;

- Ghi biên bản ĐHĐCĐ;

- Lập biên bản ĐHĐCĐ;

- Thông báo nghị quyết ĐHĐCĐ ra công chúng;

Kiểm toán viên hoặc đại diện công ty kiểm toán có thể được mời dự họp ĐHĐCĐ để phát biểu ý kiến tại ĐHĐCĐ về các vấn đề kiểm toán

Nhằm tăng cường hiệu quả của các cuộc họp ĐHĐCĐ, CTNY phải cố gắng tối đa trong việc áp dụng công nghệ thông tin hiện đại để CĐ có thể tham gia vào các cuộc họp ĐHĐCĐ một cách tốt nhất

Hàng năm CTNY phải tổ chức họp ĐHĐCĐ Việc họp ĐHĐCĐ thường niên không được tổ chức dưới hình thức lấy ý kiến CĐ bằng văn bản

CTNY quy định trong Điều lệ Công ty các nguyên tắc, trình tự, thủ tục lấy ý kiến CĐ bằng văn bản để thông qua quyết định của ĐHĐCĐ [4], [7]

 Báo cáo hoạt động của HĐQT tại ĐHĐCĐ:

Báo cáo hoạt động của HĐQT trình ĐHĐCĐ phải tối thiểu có các nội dung sau:

- Đánh giá tình hình hoạt động của công ty trong năm tài chính;

- Hoạt động của HĐQT;

- Tổng kết các cuộc họp của HĐQT và các quyết định của HĐQT;

- Kết quả giám sát đối với GĐ hoặc Tổng GĐ điều hành;

- Kết quả giám sát đối với các cán bộ quản lý;

- Các kế hoạch dự kiến trong tương lai

 Báo cáo hoạt động của BKS tại ĐHĐCĐ:

Báo cáo hoạt động của BKS trình ĐHĐCĐ phải tối thiểu có các nội dung sau:

- Hoạt động của BKS;

- Tổng kết các cuộc họp của BKS và các quyết định của BKS;

- Kết quả giám sát tình hình hoạt động và tài chính của công ty;

- Kết quả giám sát đối với thành viên HĐQT, thành viên Ban GĐ và các cán bộ quản lý;

- Báo cáo đánh giá sự phối hợp hoạt động giữa BKS với HĐQT, Ban GĐ, và CĐ

b Hội đồng quản trị và thành viên Hội đồng quản trị:

Đối với CTNY ngoài các quyền và nghĩa vụ quy định trong Luật DN năm 2005 còn có các quyền sau quy định tại Quy chế quản trị CTNY, cụ thể là:

 Ứng cử, đề cử thành viên HĐQT:

Thông tin liên quan đến các ứng viên HĐQT (trong trường hợp đã xác định được trước các ứng viên) được công bố trước ngày triệu tập họp ĐHĐCĐ một khoảng thời gian hợp lý để CĐ có thể tìm hiểu về các ứng viên này trước khi bỏ phiếu

Các ứng viên HĐQT có cam kết bằng văn bản về tính trung thực, chính xác và hợp lý của các thông tin cá nhân được công bố và phải cam kết thực hiện nhiệm vụ của thành viên HĐQT một cách trung thực nếu được bầu làm thành viên HĐQT

CĐ hoặc nhóm CĐ nắm giữ đến dưới 10% số cổ phần có quyền biểu quyết trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng được đề cử một thành viên; từ 10% đến dưới 30% được đề cử hai thành viên; từ 30% đến dưới 50% được đề cử ba thành viên; từ 50% đến dưới 65% được đề cử bốn thành viên và nếu từ 65% trở lên được đề cử đủ số ứng viên

Trường hợp số lượng các ứng viên HĐQT thông qua đề cử và ứng cử vẫn không

đủ số lượng cần thiết, HĐQT đương nhiệm có thể đề cử thêm ứng viên hoặc tổ chức đề

cử theo một cơ chế do công ty quy định Cơ chế đề cử hay cách thức HĐQT đương nhiệm đề cử ứng viên HĐQT được công bố rõ ràng và được ĐHĐCĐ thông qua trước khi tiến hành đề cử

CTNY quy định và hướng dẫn cụ thể cho CĐ việc bỏ phiếu bầu thành viên HĐQT theo phương thức dồn phiếu

Trình tự và thủ tục đề cử, ứng cử, bầu, miễn nhiệm và bãi nhiệm thành viên HĐQT:

- Tiêu chuẩn thành viên HĐQT;

- Cách thức đề cử và ứng cử người vào vị trí thành viên HĐQT của các nhóm CĐ

có đủ tiêu chuẩn đề cử theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty;

- Cách thức bầu thành viên HĐQT;

- Các trường hợp miễn nhiệm hay bãi nhiệm thành viên HĐQT;