Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật civil law và ảnh hưởng đối với pháp luật việt nam

1. Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài Hệ thống pháp luật Civil Law (hay còn gọi là hệ thống pháp luật La Mã – Đức, hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa) là hệ thống pháp luật tồn tại lâu đời nhất trên thế giới. Các nước theo truyền thống Civil Law ngày nay ngày càng phát triển mạnh mẽ hơn với một hệ thống pháp luật ổn định và hiện đại, trong khi vẫn ngày ngày tiếp tục thích nghi với những sự thay đổi của tình hình chính trị, kinh tế, xã hội trên thế giới. Những học thuyết về nguyên lý của pháp luật, về tư duy pháp lý cũng như những đặc trưng khác trong hệ thống pháp luật này đã trở thành hình mẫu của nhiều các quốc gia trên thế giới, từ châu Âu, châu Phi, châu Mỹ Latin đến các quốc gia tại Châu Á. Việt Nam với những đặc điểm lịch sử phát triển đất nước, đặc biệt là quá trình xâm lược của quân đội thực dân đã khiến cho sự phát triển của hệ thống pháp luật Việt Nam chịu ảnh hưởng sâu sắc pháp luật của Pháp – quốc gia tiêu biểu của hệ thống pháp luật Civil Law. Trong bối cảnh hội nhập quốc tế hiện nay, pháp luật là một công cụ hữu hiệu và quan trọng để Việt Nam vươn ra cùng thế giới. Hướng tới mục đích bảo vệ tốt hơn các quyền và lợi ích hợp pháp, chính đáng của nhân dân, trong nhiều năm qua Đảng và nhà nước ta đã chủ trương thực hiện công cuộc cải cách hành chính, cải cách tư pháp làm cho hệ thống pháp luật nước ta ngày một hoàn thiện, các cơ quan bảo vệ pháp luật hoạt động ngày một hiệu quả hơn, nâng cao sự tham gia của người dân vào việc xây dựng đất nước. Cùng với quá trình hoàn thiện pháp luật, xu hướng nghiên cứu luật học so sánh trở thành một hướng đi quan trọng và phổ biến, nhằm giúp Việt Nam nhìn nhận lại bản thân trong tương quan với những hệ thống pháp luật lâu đời và phát triển trên thế giới. Điều này nếu được thực hiện hiệu quả, sẽ góp phần giúp Việt Nam rút ngắn những bước đi của mình, chủ động học hỏi và tiếp thu những tinh hoa của pháp luật thế giới nhằm xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật quốc gia. Xuất phát từ nhu cầu của sự phát triển và mối quan hệ gắn bó với hệ thống pháp luật Civil Law, việc nghiên cứu những đặc trưng của hệ thống pháp luật này và ảnh hưởng của nó đối với pháp luật Việt Nam là hết sức cần thiết và có ý nghĩa quan trọng. Vì vậy, em đã chọn đề tài “Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật Civil Law và ảnh hưởng đối với pháp luật Việt Nam” nghiên cứu làm khóa luận tốt nghiệp với mong muốn qua đó sẽ làm rõ được những vấn đề liên quan đến các đặc điểm tiến bộ của hệ thống pháp luật Civil Law và những đặc điểm mà Việt Nam còn cần học tập để góp phần nâng cao hiệu quả hoàn thiện pháp luật, cũng như tìm hiểu các kinh nghiệm bài học ta có thể học hỏi.

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan báo cáo này là nghiên cứu của riêng tôi Các tài liệu,

tư liệu được sử dụng trong báo cáo có nguồn dẫn rõ ràng, các kết quả nghiêncứu là quá trình lao động trung thực của tôi

Người cam đoan

Hoàng Thị Mai Linh

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT

DANH MỤC CÁC BẢNG, HÌNH VẼ

Bảng 2.1 So sánh đặc điểm của sự phân chia luật công – luật tư 28Hình 1.1 Bản đồ mô tả sự phân chia hệ thống pháp luật trên thế giới

12Hình 1.2 Bản đồ thể hiện sự phân chia Civil Law và Common Law ở

Châu Âu 20

MỤC LỤC

LỜI CAM ĐOAN 1

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT 2

DANH MỤC CÁC BẢNG, HÌNH VẼ 3

MỤC LỤC 4

PHẦN MỞ ĐẦU 6

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài 6

2 Mục đích nghiên cứu 7

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu 8

4 Phương pháp nghiên cứu 8

5 Tình hình nghiên cứu 8

6 Ý nghĩa của đề tài nghiên cứu 9

7 Kết cấu và tóm tắt đề tài 10

PHẦN NỘI DUNG 12

CHƯƠNG 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CIVIL LAW 12

1.1 Khái quát chung về các hệ thống pháp luật trên thế giới 12

1.2 Khái niệm hệ thống pháp luật Civil Law 15

1.3 Lịch sử hình thành và phát triển hệ thống pháp luật Civil Law 16

1.3.1 Giai đoạn luật tập quán 17

1.3.2 Giai đoạn phát triển pháp luật thành văn từ thế kỉ XIII đến cuối thế kỉ XVIII 17

1.3.3 Giai đoạn pháp điển hóa pháp luật và phát triển mở rộng phạm vi ảnh hưởng ra ngoài Châu Âu từ thế kỷ XVIII đến nay 19

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1 22

CHƯƠNG 2: NHỮNG ĐẶC TRƯNG CHÍNH CỦA HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CIVIL LAW VÀ ẢNH HƯỚNG ĐỐI VỚI VIỆT NAM 23

2.1 Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật Civil Law 23

2.1.1 Về nguồn của luật 23

2.1.2 Về cấu trúc của hệ thống pháp luật 27

2.1.3 Về tính chất pháp điển hóa 31

2.1.4 Về vai trò của thẩm phán, luật sư 33

2.2 Những ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đối với hệ thống pháp luật Việt Nam 34

2.2.1 Tiến trình ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đối với lịch sử phát triển của pháp luật Việt Nam 34

2.2.2 Ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đối với hệ thống pháp luật Việt Nam 36

TIỂU KẾT CHƯƠNG 2 45

CHƯƠNG 3: HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT TẠI VIỆT NAM VÀ BÀI HỌC TỪ CÁC QUỐC GIA THUỘC HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CIVIL LAW 46

3.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về số lượng văn bản pháp luật 46

3.2 Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về sự thống nhất trong hệ thống văn bản pháp luật 48

3.3 Hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về nguồn pháp luật 49

3.4 Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về Luật Cạnh tranh 50

3.4.1 Về quyền tác giả 50

3.4.2 Về phân định thẩm quyền giữa Cục Quản lý cạnh tranh và Hội đồng cạnh tranh 51

TIỂU KẾT CHƯƠNG 3 54

KẾT LUẬN 55

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 56

PHẦN MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Hệ thống pháp luật Civil Law (hay còn gọi là hệ thống pháp luật La Mã– Đức, hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa) là hệ thống pháp luật tồn tại lâuđời nhất trên thế giới Các nước theo truyền thống Civil Law ngày nay ngàycàng phát triển mạnh mẽ hơn với một hệ thống pháp luật ổn định và hiện đại,trong khi vẫn ngày ngày tiếp tục thích nghi với những sự thay đổi của tìnhhình chính trị, kinh tế, xã hội trên thế giới Những học thuyết về nguyên lýcủa pháp luật, về tư duy pháp lý cũng như những đặc trưng khác trong hệthống pháp luật này đã trở thành hình mẫu của nhiều các quốc gia trên thếgiới, từ châu Âu, châu Phi, châu Mỹ Latin đến các quốc gia tại Châu Á ViệtNam với những đặc điểm lịch sử phát triển đất nước, đặc biệt là quá trình xâmlược của quân đội thực dân đã khiến cho sự phát triển của hệ thống pháp luậtViệt Nam chịu ảnh hưởng sâu sắc pháp luật của Pháp – quốc gia tiêu biểu của

hệ thống pháp luật Civil Law

Trong bối cảnh hội nhập quốc tế hiện nay, pháp luật là một công cụ hữuhiệu và quan trọng để Việt Nam vươn ra cùng thế giới Hướng tới mục đíchbảo vệ tốt hơn các quyền và lợi ích hợp pháp, chính đáng của nhân dân, trongnhiều năm qua Đảng và nhà nước ta đã chủ trương thực hiện công cuộc cảicách hành chính, cải cách tư pháp làm cho hệ thống pháp luật nước ta ngàymột hoàn thiện, các cơ quan bảo vệ pháp luật hoạt động ngày một hiệu quảhơn, nâng cao sự tham gia của người dân vào việc xây dựng đất nước Cùngvới quá trình hoàn thiện pháp luật, xu hướng nghiên cứu luật học so sánh trởthành một hướng đi quan trọng và phổ biến, nhằm giúp Việt Nam nhìn nhậnlại bản thân trong tương quan với những hệ thống pháp luật lâu đời và pháttriển trên thế giới Điều này nếu được thực hiện hiệu quả, sẽ góp phần giúpViệt Nam rút ngắn những bước đi của mình, chủ động học hỏi và tiếp thunhững tinh hoa của pháp luật thế giới nhằm xây dựng và hoàn thiện hệ thống

pháp luật quốc gia.

Xuất phát từ nhu cầu của sự phát triển và mối quan hệ gắn bó với hệthống pháp luật Civil Law, việc nghiên cứu những đặc trưng của hệ thốngpháp luật này và ảnh hưởng của nó đối với pháp luật Việt Nam là hết sức cần

thiết và có ý nghĩa quan trọng Vì vậy, em đã chọn đề tài “Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật Civil Law và ảnh hưởng đối với pháp luật Việt Nam” nghiên cứu làm khóa luận tốt nghiệp với mong muốn qua đó sẽ

làm rõ được những vấn đề liên quan đến các đặc điểm tiến bộ của hệ thốngpháp luật Civil Law và những đặc điểm mà Việt Nam còn cần học tập để gópphần nâng cao hiệu quả hoàn thiện pháp luật, cũng như tìm hiểu các kinhnghiệm bài học ta có thể học hỏi

2 Mục đích nghiên cứu

Mục đích của đề tài là nghiên cứu nhằm làm sáng tỏ về mặt lý luậnnhững đặc trưng của hệ thống pháp luật Civil Law thông qua việc nghiên cứulịch sử và đặc điểm của những hệ thống pháp luật quốc gia tiêu biểu đại diệncho dòng họ pháp luật này Từ đó, cùng với việc nghiên cứu tổng quan và sơlược về hệ thống pháp luật Việt Nam trong lịch sử để tìm ra những điểm kếthừa và phát triển mà pháp luật Việt Nam đã chịu ảnh hưởng từ hệ thống phápluật này Đồng thời trên cơ sở nghiên cứu một số bất cập chủ yếu trong hệthống pháp luật Việt Nam hiện hành và những bài học kinh nghiệm từ cácquốc gia theo truyền thống pháp luật Civil Law để đề xuất những kiến nghịnhằm hoàn thiện pháp luật

Với mục đích đó, đề tài tập trung giải quyết các nhiệm vụ chính sau:

- Tìm hiểu về lịch sử phát triển và những đặc điểm cơ bản, đặc trưngnhất của hệ thống pháp luật Civil Law

- Khái quát những ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đến lịch

sử phát triển của pháp luật Việt Nam và một số chế định tiêu biểu

- Nghiên cứu những bài học từ các quốc gia theo hệ thống pháp luậtCivil Law và đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Trong phạm vi một khóa luận tốt nghiệp, đề tài chỉ giới hạn nghiên cứunhững đặc trưng cơ bản của hệ thống pháp luật Civil Law cũng như nhữngảnh hưởng mang tính chất tiêu biểu đối với pháp luật Việt Nam Trong quátrình nghiên cứu, để làm nổi bật nội dung nghiên cứu, đề tài có sự so sánh, đốichiếu với các dòng họ pháp luật tiêu biểu khác như: Common Law,… và phápluật của một số quốc gia tiêu biểu như pháp luật Pháp, Đức, Anh, Mỹ, NhậtBản…

4 Phương pháp nghiên cứu

Khóa luận dựa trên trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa Mác – Lênin, quan điểm duy vật biện chứng và duy vật lịch sử, tư tưởng Hồ Chí Minh

về Nhà nước và pháp luật, quan điểm của Đảng cộng sản Việt nam về cảicách tư pháp và xây dựng nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa Khóa luậnđược hoàn thành bằng những phương pháp nghiên cứu luật học truyền thống

và phi truyền thống Theo đó, trên nền tảng của tư duy duy vật biện chứng vàduy vật lịch sử, việc nghiên cứu đề tài áp dụng phương pháp luật học so sánh

là phương pháp nghiên cứu chính Quá trình nghiên cứu khóa luận em cũng

đã sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học pháp lý truyền thống nhưphương pháp phân tích, tổng hợp,… để thực hiện đề tài

5 Tình hình nghiên cứu

Trên cơ sở sự cấp thiết của việc nghiên cứu như đã trình bày tại Mục 1trên đây, trên thế giới và Việt Nam có rất nhiều các nghiên cứu về hệ thốngpháp luật này, đặc biệt trong lĩnh vực pháp luật so sánh do đây là dòng họpháp luật lớn nhất và lâu đời nhất thế giới Các nghiên cứu này đã cung cấpnhững kiến thức đầy đủ nhất về lịch sử hình thành và phát triển của dòng họpháp luật này, đồng thời phân tích chi tiết hệ thống pháp luật của các quốc giatiêu biểu và những đặc trưng chính của dòng họ pháp luật này Tuy nhiên cácnghiên cứu hiện nay chủ yếu đặt trong sự so sánh với Common Law, các côngtrình nghiên cứu nước ngoài có thể kể tên đến như Civil Law Studies: An

Indian Perspective của Anthony D’Souza and Carmo D’Souza, nhà xuất bảnCambridge Scholars Cuốn sách này cung cấp một cái nhìn khái quát về hệthống pháp luật Civil Law ở mọi khía cạnh, đặc biệt liên quan đến Ấn Độ.Một nghiên cứu lý luận khác về Civil Law là The Civil Law and the CommonLaw: Some points of Camparison của tác giả Joseph Dainow, nhà xuất bảnThe American Journal of Camparative Law năm 2013, Nghiên cứu này đã đisâu vào từng điểm khác biệt của hệ thống Civil Law với Common Law, quátrình lịch sử hình thành và phát triển, hay là cả về vấn đề nghiên cứu hiện nay,toà án, án lệ,… Đây là nghiên cứu so sánh khá đầy đủ và chi tiết Tình hìnhnghiên cứu về Civil Law trong nước cũng tương tự về nội dung chủ yếu xoayquanh nghiên cứu vềán lệ hoặc so sánh với Common law, nội dung chứa đựngtrong các giáo trình Luật so sánh của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà nội,Luật so sánh của Đại học Luật Hà Nội, các giáo trình Lịch sử nhà nước vàpháp luật Việt Nam, Lịch sử nhà nước và pháp luật thế giới và trong các luậnvăn, luận án.Mặc dù có nhiều nghiên cứu so sánh về Civil Law nhưng côngtrình nghiên cứu những đặc trưng của hệ thống pháp luật Civil Law trongtương quan tìm hiểu vềảnh hưởng của nó trong lịch sử lập pháp của ViệtNam thì gần như ít thấy Liên quan đến nội dung này, Khoa Luật – ĐHQGHN

đã tổ chức một hội thảo với chủ đề: “Ảnh hưởng của truyền thống pháp luậtPháp tới pháp luật Việt Nam”, trong đó đã đề cập đến những ảnh hưởng củapháp luật Pháp tới pháp luật Việt Nam từ tổng quan (ảnh hưởng trong tiếntrình lịch sử, trong toàn bộ hệ thống pháp luật) cho đến trong các chế định cụthể Có thể nói hội thảo là một trong những “hoạt động khoa học” cụ thể nhất

về một đại diện của Civil Law và ảnh hưởng của nó tới Việt Nam

6 Ý nghĩa của đề tài nghiên cứu

Khóa luận là một công trình nghiên cứu khoa học kĩ lưỡng, có nhữngđiểm mới và ý nghĩa cơ bản sau đây:

- Khóa luận làm sáng tỏ được một số vấn đề lý luận cơ bản về hệ thống phápluật trên thế giới, để từ đó đi sâu vào nghiên cứu hệ thống pháp luật Civil Law

- Khóa luận đã tổng hợp các đặc điểm đặc trưng chính của hệ thống phápluật Civil Law, từ đó đặt trong tương quan so sánh với pháp luật Việt Nam.Làm rõ sự ảnh hưởng tới lịch sử và quá trình phát triển pháp luật Việt Nam

- Đồng thời cũng nghiên cứu các bài học từ các quốc gia theo hệ thốngpháp luật Civil Law và đưa ra các phương án góp ý hoàn thiện pháp luật ViệtNam

7 Kết cấu và tóm tắt đề tài

Khóa luận gồm ba phần: Mở đầu, nội dung và kết luận

Phần Mở đầu gồm có 7 mục: Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài,Mục đích nghiên cứu, Đối tượng và phạm vi nghiên cứu, Phương phápphương pháp nghiên cứu, Tình hình nghiên cứu, Ý nghĩa của đề tài nghiêncứu, Kết cấu và tóm tắt đề tài

Phần Nội dung gồm 3 chương:

Chương 1: Cơ sở lý luận về hệ thống pháp luật Civil Law

1.1 Khái quát chung về các hệ thống pháp luật trên thế giới:

1.2 Khái niệm hệ thống pháp luật Civil Law

1.3 Lịch sử hình thành và phát triển hệ thống pháp luật Civil Law

Chương 2: Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật Civil Law

và ảnh hướng đối với Việt Nam

2.1 Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật Civil Law

2.1.1 Về nguồn của pháp luật

2.1.2 Về tính chất pháp điển hóa

2.1.3 Về cấu trúc của hệ thống pháp luật

2.1.4 Về vai trò của thẩm phán, luật sư

2.2 Những ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đối với hệ thống pháp luật Việt Nam

2.2.1 Tiến trình ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đối vớilịch sử phát triển của pháp luật Việt Nam

2.2.2 Ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law đối với hệ thốngpháp luật Việt Nam

Chương 3: Hoàn thiện pháp luật tại Việt Nam và bài học từ các quốc gia thuộc hệ thống pháp luật Civil Law.

3.1 Hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về số lượng văn bản phápluật

3.2 Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về sự thống nhất trong hệ thống vănbản pháp luật

3.3 Hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam về nguồn pháp luật

3.4 Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về Luật Cạnh tranh

PHẦN NỘI DUNG CHƯƠNG 1: CƠ SỞ LÝ LUẬN VỀ HỆ THỐNG PHÁP LUẬT

CIVIL LAW

1.1 Khái quát chung về các hệ thống pháp luật trên thế giới

Hình 1.1 Bản đồ mô tả sự phân chia hệ thống pháp luật trên thế giới.

Trong khoa học pháp lý, phạm trù "hệ thống pháp luật" được sử dụng ởmột số nghĩa Ở nghĩa hẹp nhất, hệ thống pháp luật được hiểu là pháp luật củamột quốc gia nhất định và về mặt thuật ngữ nó biểu hiện là "hệ thống phápluật quốc gia" Theo quan điểm của Ăng ghen thể hiện trong lá thư gửi Smithnói rằng: “Trong một quốc gia hiện đại, pháp luật không những phải là sựbiểu hiện của các điều kiện kinh tế, mà còn là sự biểu hiện hài hoà bên trong”[36, 335-345] Theo đó hệ thống pháp luật được định nghĩa: “Hệ thống phápluật là cơ cấu bên trong của pháp luật, được quy định một cách khách quanbởi các điều kiện kinh tế - xã hội, biểu hiện ở sự phân chia hệ thống ấy thànhcác bộ phận cấu thành (ngành, chế định) khác nhau, phù hợp với đặc điểm, tính

chất của các quan hệ xã hội mà nó điều chỉnh, nhưng các bộ phận khác nhau ấy

có mối quan hệ qua lại chặt chẽ và thống nhất với nhau” [36, 335-345]

Ở nghĩa rộng hơn, "hệ thống pháp luật" được dùng để biểu đạt một nhómcác "hệ thống pháp luật quốc gia" có các dấu hiệu pháp lý giống nhau, chophép nói về sự thống nhất tương đối giữa các hệ thống đó Khái niệm theonghĩa rộng này phản ánh các đặc điểm của một số hệ thống pháp luật quốc gia

và các đặc điểm này là kết quả của sự giống nhau trong sự phát triển lịch sử

cụ thể của chúng: sự giống nhau về cơ cấu, về các nguồn pháp luật, về các chếđịnh về ngành luật cơ bản, về văn hóa pháp luật, về truyền thống Hiểu theonghĩa này, một số nhà nghiên cứu còn có cách gọi khác là "truyền thống phápluật" (để nhấn mạnh đến yếu tố lịch sử của các hệ thống pháp luật này) hay

"dòng họ pháp luật" (để nhấn mạnh sự liên quan và kết nối giữa các hệ thốngpháp luật này) [34, 155-156]

Việc phân loại các hệ thống pháp luật thực chất là hoạt động so sánh cấp

vĩ mô, tức là căn cứ vào các đặc điểm như tư duy pháp lý, kĩ thuật lập pháp …

mà phân chia thành các họ pháp luật có các điểm tương đồng Tuy nhiên cácnhà luật học lại có những tiêu chí khác nhau để phân loại các họ pháp luậttrên thế giới

- Phân loại của luật gia XHCN: căn cứ vào chế độ chính trị, phân loạicác hệ thống pháp luật thành Hệ thống Pháp luật XHCN và một hệ thống đốilập với nó là Hệ thống Pháp luật Tư sản

- Hệ thống Pháp luật châu Âu lại được phân loại thành bốn nhóm khácnhau dựa vào thời gian, cách thức và mức độ mà giai cấp tư sản thành côngtrong việc thiết lập quan hệ sản xuất tư bản trong lòng chế độ phong kiến Cácnhóm đó bao gồm: (1) Anh và các nước Phương Bắc; (2) Pháp; (3) các nướcnói tiếng Đức ở Trung Âu, Hungary và một phần Đông Âu; (4) các nước ởĐông- Nam châu Âu

- Dựa vào những yếu tố căn bản ảnh hưởng tới pháp luật như: tôn giáo,luân lý và công lý, có quan niệm phân loại các hệ thống pháp luật trên thế giới

thành ba loại: Hệ thống Pháp luật Hồi giáo và Ấn Độ (bị ảnh hưởng của tôngiáo); Hệ thống Pháp luật Trung Hoa (bị ảnh hưởng của luân lý); và Hệ thốngPháp luật Pháp-La tinh, Hệ thống Pháp luật Anh–Mỹ, cũng như Hệ thốngPháp luật Xã hội Chủ nghĩa (bị ảnh hưởng của công lý) [10, 222]

- Lévy-Ullmann phân biệt ba họ pháp luật khác nhau: Họ Pháp luật Lụcđịa, Họ Pháp luật của các nước nói tiếng Anh và Họ Pháp luật Hồi giáo

- Căn cứ vào nội dung mà tại đây có sự chú ý thích đáng tới nguồn gốc,xuất xứ và các yếu tố chung của pháp luật Đại biểu cho quan niệm này làArminjon, Nolde, Wolff chia các hệ thống pháp luật trên thế giới thành bảy

họ khác nhau như: Pháp, Đức, Bắc Âu, Anh, Nga, Đạo Hồi và Đạo Hindu

- René David và John E.C Brierley căn cứ vào tiêu chí kỹ thuật (nhưthuật ngữ, nguồn và phương pháp của pháp luật) và tiêu chí chính trị, xã hội(bổ sung cho tiêu chí thứ nhất, là điều kiện đủ với sự xem xét tới các nguyêntắc triết học, chính trị, kinh tế và mục tiêu xây dựng kiểu loại xã hội), sắp xếpcác hệ thống pháp luật trên thế giới thành Họ Pháp luật La Mã - Đức, Phápluật XHCN, Common Law, Pháp luật Đạo Hồi, Pháp luật Ấn Độ, Pháp luậtViễn Đông, Pháp luật châu Phi và Madagascar

- Konrad Zweigert và Hein Koetz cho rằng phải dựa vào phong cáchpháp lý để phân loại các hệ thống pháp luật trên thế giới, bao gồm các yếu tố:(1) Lịch sử phát sinh và phát triển của hệ thống pháp luật; (2) Cách thức tưduy pháp lý đặc trưng và nổi bật; (3) Các chế định đặc biệt; (4) Các loạinguồn mà hệ thống pháp luật chấp nhận và cách thức sử dụng chúng; và (5) Ýthức hệ của hệ thống pháp luật Vì thế các ông đã phân loại các hệ thống phápluật trên thế giới thành các họ như: Họ Pháp luật La Mã, Họ Pháp luật Đức;

Họ Pháp luật Anh–Mỹ; Họ Pháp luật Bắc Âu; Họ Pháp luật XHCN; Họ Phápluật Viễn Đông; Họ Pháp luật Đạo Hồi; Họ Pháp luật Hindu

Dù là phân loại theo tiêu chí nào, các nhà luật học so sánh cũng phải tuânthủ các tiêu chí như: lịch sử, cấu trúc hệ thống và nguồn pháp luật để đảm bảolàm bật lên được những điểm giống và khác của chúng

1.2 Khái niệm hệ thống pháp luật Civil Law

Hệ thống pháp luật Civil Law (Civil Law Systems) hay còn gọi là họpháp luật La Mã Đức Thuật ngữ “Civil Law” trong lĩnh vực luật học có hainghĩa phổ biến [40, 9]:

Thứ nhất, đó là tên gọi của hệ thống pháp luật lục địa châu Âu (hay còn

gọi là hệ thống pháp luật La Mã – Đức), là dòng họ pháp luật lớn nhất trên thếgiới tồn tại ở các nước lục địa châu Âu như Pháp, Italia, Tây Ban Nha, BồĐào Nha, Đức, Áo, Bỉ,… phần lớn các nước châu Phi, hầu hết các nước châu

Mỹ Latinh và các nước phương Đông kể cả Nhật Bản Hệ thống pháp luật nàyđược hình thành với việc sử dụng di sản pháp luật La Mã và được hợp nhấtvới nhau bởi tính thống nhất về cơ cấu, về các nguồn và sự giống nhau của bộmáy khái niệm pháp lý

Thứ hai, có nghĩa là luật dân sự - ngành luật điều chỉnh các quan hệ tài

sản và nhân thân giữa các cá nhân thuộc lĩnh vực luật tư

Trong luật học so sánh và trong phạm vi đề tài này, Civil Law sẽ đượcnghiên cứu trên cơ sở khái niệm thứ nhất được nêu trên đây Có nhiều kháiniệm khác nhau về khái niệm hệ thống pháp luật này

GS.TSKH Đào Trí Úc: "Họ pháp luật này được hình thành từ một nền khoa học pháp lý phát triển ở các nước Châu Âu Lục địa được các luật gia

La Mã xây dựng nên, tại đây luật vật chất được coi trọng hơn luật thủ tục; và trong đó ngành luật tư được chú trọng hơn cả" [40, 8]

Vũ Văn Mẫu cho rằng họ pháp luật này đã thoát ly khỏi tôn giáo, luân

lý, đề cao tự do các nhân, tiếp thu ý niệm, danh từ, cách thức phân loại của Luật La Mã và coi trọng văn bản qui phạm pháp luật.

Trong khi René David cho rằng: "Họ pháp luật này bao gồm các nước

mà khoa học pháp lý phát triển trên cơ sở của Luật La Mã (ius civile) Tại đócác qui tắc pháp luật được hiểu như các qui tắc ứng xử có liên hệ mật thiết tới

ý tưởng công lý và đạo đức Việc xác định và xây dựng các qui tắc này chủyếu thuộc về các nhà khoa học pháp lý là những người bị thu hút bởi nhiệm

vụ đưa ra các học thuyết pháp lý và ít quan tâm tới việc áp dụng thực tiễnpháp luật Đối với họ pháp luật này luật tư là chủ yếu, ngành luật dân sự vẫnđược xem là ngành khoa học pháp lý chính".

Truyền thống Civil law có một lịch sử phát triển lâu dài, từ thời La Mã

cổ đại Về mặt lịch sử, mục đích ban đầu của việc ban hành luật ở Đế chế La

Mã là để giải quyết các quan hệ giữa các công dân, nghĩa là “luật dân sự” rađời trước tiên, các ngành luật khác ra đời muộn hơn Truyền thống Civil Lawhiện đại phát triển từ thế kỷ XII - XIII Vào thời kỳ này, các Trường Đại học

ở châu Âu đã có công phát triển một khoa học pháp lý thống nhất cho toàn bộchâu Âu, trên cơ sở công trình tập hợp hoá pháp luật từ thế kỷ VI của Hoàng

Đế Justinian - một trong những Hoàng Đế cuối cùng của Đế chế La Mã cổđại Công trình này có tên “Corpus Juris Civilis”, có nghĩa là “Tập hợp cácchế định luật dân sự” [46,2] Người Anh đã dịch thuật ngữ này là Civil Law.Chính vì thế truyền thống pháp lý này được gọi là truyền thống Civil Law.Khoa học pháp lý thống nhất cho toàn bộ châu Âu thời bấy giờ là kết quảnghiên cứu chung của các Trường Đại học ở cả các nước Latin lẫn các nướcGermain, nên truyền thống này còn được gọi là truyền thống luật Đức - La Mã.Mặt khác, kể từ đó Civil Law dần dần được truyền bá ở khắp các trường đại học ởchâu Âu, trừ nước Anh Châu Âu lục địa là cái nôi của Civil law, nên một số học

giả gọi truyền thống này là truyền thống luật châu Âu lục địa (continental system).

Như vậy, truyền thống pháp lý của các nước mà khoa học pháp lý đượchình thành trên nền tảng luật La Mã có nhiều tên gọi Trong khuôn khổ đề tài,tác giả sử dụng thuật ngữ “Civil Law” để gọi tên hệ thống pháp luật này

1.3 Lịch sử hình thành và phát triển hệ thống pháp luật Civil Law

Quá trình hình thành và phát triển của dòng họ Civil Law bao gồm 03giai đoạn; Giai đoạn pháp luật tập quán – giai đoạn trước thế kỷ XIII; giaiđoạn pháp luật thành văn – từ thế kỷ XIII đến cuối thế kỷ XVIII; và giai đoạnpháp điển hóa pháp luật và phát triển ra ngoài châu Âu – từ cuối thế kỷ XVIIđến nay [34,105]

1.3.1 Giai đoạn luật tập quán

Những tư liệu như: Bộ luật Justinianus, Tổng luận luật học Justinianus(Digest), sách sưu tập các chế định Justinianus, Luật mới Justinianus, Đạitoàn quốc pháp Justianus, sách cầu nguyện ở Pháp và bán đảo Iberia là nhữngtác phẩm tiêu biểu cho giai đoạn này Tuy nhiên, việc tìm hiểu và làm sáng rõnhững qui phạm pháp luật không được coi trọng do kết quả của vụ việc phụthuộc vào những yếu tố như ý trời, lời thề của đương sự, thủ tục tu thân, thửthách của tòa án hoặc đơn giản là phụ thuộc vào sự độc đoán của chính quyền,những quyết định của tòa án không được đảm bảo thực thi bởi chính quyền.Trong bóng đêm của thời kỳ trung cổ, xã hội dường như quay lại với mộtchế độ nguyên thủy Giữa các cá nhân và các nhóm xã hội với nhau, nhữngtrang chấp được giải quyết theo luật của kẻ mạnh và quyền lực độc đoán củathủ lĩnh Trong thời đại đó, trọng tài có ý nghĩa quan trọng hơn là pháp luật

1.3.2 Giai đoạn phát triển pháp luật thành văn từ thế kỉ XIII đến cuối thế

kỉ XVIII.

Cuối thế kỷ XII, các thành phố châu Âu bắt đầu phát triển, đồng thời với

sự gia tăng các hoạt động thương mại Hoạt động buôn bán thương mại và sựgia tăng của cư dân thành thị đã tạo ra nhu cầu phân biệt đạo đức, tôn giáo vàthành thị Trong suốt năm thế kỷ, việc giảng dạy luật bác học ở các trường đạihọc đã trải qua một quá trình phát triển, với sự đóng góp của nhiều trườngphái

Trường phái thứ nhất (xuất hiện hồi thế kỷ XIII) gọi là trường phái củacác giáo sư luật (Glossators) giảng dạy ở trường Đại học Bologna (Ý).Trường phái tập trung giải thích ý nghĩa của các chế định pháp luật theo nghĩanguyên thuỷ trong Corpus juris civillis Cũng như tinh thần công trình củaHoàng đế Justinian, do không còn phù hợp nên một số chế định (về vấn đề nôlệ) đã được điều chỉnh bởi giáo hội

Trường phái thứ hai (xuất hiện hồi thế kỷ XIV - XV) gọi là trường phái

của các nhà bình luận (Commentators hoặc Post-glossators), cũng chủ yếu tậptrung ở Italia Bằng cách cắt xén để giải thích luật La Mã cho phù hợp với xãhội đương thời, không chỉ kế tục, hoàn thiện luật La mã cổ mà còn đóng góp,tìm kiếm các giải pháp trong cả lĩnh vực thương mại và xung đột pháp luật.Trường phái thứ ba gọi là trường phái của các nhà nhân văn(Humanistes), xuất hiện ở Pháp thế kỷ XVI Trường phái này mang các đặcđiểm gần giống với trường phái luật học sư (Glossator) do các nhà học giả cốgắng khôi phục lại nguyên bản luật La Mã.

Trường phái thứ tư - gọi là trường phái của các nhà pháp điển hiện đại(Usus Modernus Pandectarium hay Pandectists) - xuất hiện ở Đức thế kỷ XVI

và được thể hiện trong Bộ luật dân sự Đức 1896 Trường phái là sự kế thừanhững điểm tiến bộ của trường phái hậu luật học (Post-glossator), kết hợp vớimột chút tính Đức đưa vào luật La Mã

Trường phái thứ năm xuất hiện vào thế kỷ XVII - XVIII, gọi là trườngphái luật tự nhiên (Natural Law) Đây là sự phát triển cao của trường phái củacác nhà bình luận (post-glossators) Trường phái với tư tưởng chủ đạo là phápluật bao gồm pháp luật do nhà nước ban hành và pháp luật tự nhiên tồn tạisong song Trường phái nhấn mạnh tới quyền tự nhiên của con người là quyềnthiêng liêng, bất khả xâm phạm, chính từ trường phái này đặt nền móng choviệc phân chia luật công, luật tư, đặt nền móng cho các môn khoa học pháp lýnhư luật hiến pháp, luật hành chính, hình sự,… Trường phái là sự ảnh hưởng

to lớn tới sự phát triển của luật La mã, bước đầu đặt ra các chế định hạn chếquyền lực nhà nước, đề cao quyền tự do cá nhân, quyền con người,… Sựthành công của trường phái luật tự nhiên được René David và John E.CBrierley nhận xét là mang lại vai trò mới cho pháp luật trong mối quan hệgiữa người dân và chính quyền, thành công trong việc xây dựng mối quan hệpháp lý song song giữa luật tư và luật công, cùng với đó là thúc đẩy quá trìnhpháp điển hoá

1.3.3 Giai đoạn pháp điển hóa pháp luật và phát triển mở rộng phạm vi ảnh hưởng ra ngoài Châu Âu từ thế kỷ XVIII đến nay.

a) Pháp điển hóa:

- Giai đoạn này là cuộc cách mạng lớn trong sự phát triển tư tưởng phápluật của nhân loại, nó làm thay đổi toàn bộ cục diện của hệ thống pháp luậtchâu Âu

- Được đánh dấu bởi sự ra đời của các văn bản luật quan trọng Có thể kểđến bản Tuyên ngôn nhân quyền và dân quyền của Pháp năm 1789 – cơ sở,nền tảng cho bản Hiến pháp (1791) - hiến pháp của nhiều nước trên thế giới(đề cao quyền tự nhiên của con người, của công dân) Pháp và Đức lần lượtcho ra đời một loạt các bộ luật quan trọng: Bộ luật Dân sự Napoleon 1804, Bộluật Tố tụng Dân sự, Bộ luật Hình sự, Bộ luật Thương mại

- Pháp điển hóa cho phép ý tưởng của trường phái luật tự nhiên biến

thành hiện thực (ra đời các ngành luật thuộc nhánh luật công), chấm dứt tình

trạng manh mún của pháp luật, sự tràn lan của luật tập quán, giảm pháp luậtchâu Âu thành một số hệ thống nhất định

b) Sự phát triển ra ngoài lục địa Châu Âu:

- Bộ luật Dân sự của Pháp đặc biệt có ảnh hưởng tới Bỉ, Hà Lan, Ý,Luxembourg, Ba Lan, Rhenan

- Do Pháp có nhiều thuộc địa ở Bắc Phi, Trung Phi, Tây Phi, ĐNA, Nam

Mỹ nên pháp luật của Pháp đã có ảnh hưởng rất lớn đến pháp luật ở các nướcthuộc khu vực đó

- BLDS Đức làm mất hiệu lực của hàng loạt luật địa phương và đượctiếp nhận ở Liên Xô, Tiệp Khắc, Brazil, Nhật Bản, Hàn Quốc…

- Ngày này, có khoảng gần 60 quốc gia có hệ thống pháp luật quốc giachịu ảnh hưởng của hệ thống pháp luật Civil Law, tiêu biểu có thể kể đến làPháp, Đức, Ý, Nhật Bản, Quebec (Canada), Bang Luisiana (Hoa Kỳ)

Hình 1.2 Bản đồ thể hiện sự phân chia Civil Law và Common Law ở

Châu Âu

- Do sự học hỏi lẫn nhau, cùng quá trình hội nhập thế giới, hệ thống phápluật Civil Law chứa đựng nhiều sự giao thoa pha trộn giữa các họ pháp luậtkhác, sự phân chia trong hệ thống pháp luật Civil Law bao gồm truyền thốngCivil Law, và các hệ thống pha trộn như sau:

Truyền thống Civil Law: Azores, Albania, Angola, Argentina, Arménia,Aruba, Australia, Pierre and Miquelon, San Marino, Serbia and Montenegro,Sweden, Awitzerland, Tajikistan, Turkey, Turkmenistan, Ukraine, Uruguay,Uzbekistan, Venezuela, Vietnam, …

Pha trộn giữa Civil Law và Common Law: Botswana, Cuprus,Loussiana(USA), Malta, Mauritius, Namibia, Philippines, Puerto Rico,Quebec, Sainte Lucia, Scotland, Seychelles, South Africa, Thailand.

Pha trộn giữa Civil Law và pháp luật tập quán: Burundi, Burkina Faso,Chad, China, Congo, Democratic, Republic of the Congo, Republic of theCôte D’ivoire, Ethiopia, Garbon, Guinea, Guine Bissau, Japan, Korea-Norrth,Korea-South, Niger, Rwanda, Swaziland Taiwan, …

Pha trộn giữa Civil Law và pháp luật đạo Hồi: Algeria, Brunei,Comoros, Egypt, Iraq, Kuwait, Lebanon, Libya, Marocco, Mauritania, Syria,Tunisia

Pha trộn giữa Civil Law, pháp luật đạo Hồi và pháp luật tập quán:Djibuti, Eritrea, Indonesia

Pha trộn giữa Civil Law, Common Law và pháp luật đạo Hồi:Cameroon, Lesotho, Srilanka, Iran, Jordan, Saudi Arabia, Somalia, Yemen

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1

Civil Law được gọi theo nhiều tên khác nhau: luật La Mã (chỉ nguồngốc), luật châu Âu lục địa (chỉ ra khu vực hình thành và phát triển giai đoạnđầu) hay dân luật Là hệ thống luật lớn nhất trên thế giới, trải khắp từ châu Âulục địa (Pháp, Đức, Ý…) tới châu Mỹ (tỉnh Québec của Canada, bangLousiana của Mỹ) châu Phi và nhiều nước châu Á Civil Law được coi là biểuthị sự phát triển văn minh của hệ thống pháp luật Đồng thời là một trongnhững hệ thống có lịch sử hình thành phát triển lâu đời nhất so với các hệthống pháp luật khác trên thế giới Đặc điểm nổi bật của Civil Law là ảnhhưởng của luật La Mã xuyên suốt quá trình hình thành phát triển Lịch sửhình thành phát triển của Civil Law bắt nguồn từ sự hình thành phát triển củaluật La Mã và trải qua ba đoạn: Giai đoạn pháp luật tập quán – giai đoạn trướcthế kỷ XIII; giai đoạn pháp luật thành văn – từ thế kỷ XIII đến cuối thế kỷXVIII; và giai đoạn pháp điển hóa pháp luật và phát triển ra ngoài châu Âu –

từ cuối thế kỷ XVII đến nay

Hệ thống pháp luật thành văn Civil law được mở rộng ra thế giới thôngqua hai con đường Thứ nhất là mở rộng thuộc địa (chủ yếu) Thứ hai là do sựhọc hỏi văn minh pháp lí phương Tây của các nước Hiện nay, Civil Law vẫnchiếm một tỉ lệ lớn các nước áp dụng và chịu ảnh hưởng trên thế giới

CHƯƠNG 2: NHỮNG ĐẶC TRƯNG CHÍNH CỦA HỆ THỐNG PHÁP LUẬT CIVIL LAW VÀ ẢNH HƯỚNG ĐỐI VỚI VIỆT NAM

2.1 Những đặc trưng chính của hệ thống pháp luật Civil Law

2.1.1 Về nguồn của luật

Có nhiều quan niệm về nguồn pháp luật: Thứ nhất- là nguồn của cácquan điểm, tư tưởng pháp luật; thứ hai- là nguồn tạo nên quy phạm pháp luật;thứ ba- là nguồn chứa đựng, thể hiện pháp luật

Theo quan niệm thứ ba thì nguồn pháp luật của hệ thống Civil Law baogồm các loại nguồn cơ bản sau:

- Pháp luật thành văn: rất được coi trọng ở hệ thống pháp luật này – nguồn

đầu tiên và độc nhất của họ pháp luật này Bao gồm các loại văn bản sau:

+ Hiến pháp – đạo luật cơ bản của nhà nước – văn bản có hiệu lực pháp lýcao nhất với những quy phạm có tính tối thượng – trình tự ban hành, sửa đổihiến pháp đặc biệt hơn so với các đạo luật thông thường (hội đồng bảo hiến hayTòa án hiến pháp) Sự giám sát tính hợp hiến của những luật khác được xâydựng là một minh chứng cho tính tối thượng và uy quyền của hiến pháp

+ Công ước quốc tế: Vai trò của công ước quốc tế có thể sánh với ýnghĩa của hiến pháp Tuy nhiên quan niệm về hiệu lực của công ước quốc tế

so với nội luật của mỗi quốc gia lại có sự khác nhau: ở một số nước như Pháp,

Hà Lan – công ước quốc tế có hiệu lực cao hơn nội luật; các cấp Tòa ở TâyĐức lại coi công ước quốc tế có hiệu lực ngang hàng với các đạo luật trongnước nhưng hiến pháp lại ưu tiên luật quốc tế hơn nội luật Nhưng nhìn chungthì các nước châu Âu đều có quan điểm chung thống nhất là công ước quốc tế

có hiệu lực dưới hiến pháp nhưng trên đạo luật quốc gia

+ Bộ luật: Ở thời điểm mới xuất hiện, “bộ luật” dùng để chỉ tuyển tậpnhững luật khác nhau, một bộ luật bao trùm toàn bộ pháp luật (bộ luậtJustianus) Đến thời kỳ phong kiến, bộ luật được dùng để chỉ một văn bản luậttổng hợp chứa đựng hệ thống các QPPL điều chỉnh các loại quan hệ XH khác

nhau Và hiện nay thì bộ luật là một văn bản luật tổng hợp chứa đựng hệthống các quy phạm pháp luật điều chỉnh một lĩnh vực pháp luật nhất định.Yếu tố phân biệt bộ luật với các đạo luật thông thường đó là các quy phạmcủa các bộ luật thường dưới dạng các nguyên tắc chung để áp dụng pháp luật.+ Đạo luật (luật): luật là những văn bản QPPL do nghị viện ban hànhtheo trình tự, thủ tục nhất định Số lượng luật được ban hành lớn hơn rất nhiều

so với bộ luật (luật tổ chức nghị viện, luật tài chính ) tuy nhiên các đạo luậtkhông có hiệu lực thấp hơn các bộ luật, chúng bình đẳng với nhau từ góc độgiải thích luật

+ Quy chế, sắc lệnh: Những luật loại văn bản này có hiệu lực thấp hơnluật, tuy nhiên cũng có những sắc lệnh được ban hành thuộc lĩnh vực luật theo

sự ủy quyền của nghị viện thì có hiệu lực như luật (sắc lệnh – luật) TheoHiến pháp của Pháp – tồn tại quyền lập qui không thuộc quyền lực lập pháp –một quyền tự trị theo bản chất tự nhiên của mình

+ Thông tư: ở họ pháp luật Civil Law có sự phân biệt rõ ràng giữa luật vàthông tư – một loại văn bản giúp giải thích luật, thể hiện cách hiểu của luật

- Tập quán pháp luật: là những quy tắc xử sự hình thành một cách tự

phát, tồn tại lâu đời, được truyền từ thế hệ này sang thế hệ khác, trở thành thóiquen tự nhiên và mang tính bắt buộc chung như QPPL Trong dòng họ phápluật Civil Law tồn tại nhiều quan niệm về vai trò của tập quán pháp luật: 1-Tập quán chính là nền tảng của pháp luật; 2- Tập quán chỉ là một bộ phận của

hệ thống pháp luật Theo René David – tập quán là một trong những yếu tốcho phép tìm ra giải pháp công minh

- Án lệ: Án lệ là bản án đã tuyên hoặc sự giải thích, áp dụng pháp luật

được coi như tiền lệ làm cơ sở để thẩm phán sau đó xét xử áp dụng cho cáctrường hợp tương tự Ở dòng họ Civil Law pháp luật thành văn được coitrọng, vào thế kỉ XIX, sau khi các bộ luật cơ bản của Pháp lần lượt ra đời, vớiảnh hưởng lớn của các bộ luật này, nhất là Bộ luật dân sự Napoléon, trườngphái pháp luật thực chứng ra đời Trường phái pháp luật thực chứng coi pháp

luật thành văn hầu như là nguồn duy nhất của pháp luật, họ coi các bộ luậtnhư là “sự hoàn hảo của lí trí” Theo quan niệm của các nước thuộc họ phápluật Civil Law, quy phạm do thực tiễn xét xử tạo ra không có được uy tín và

sự ổn định như các quy phạm lập pháp Nó rất dễ bị thay đổi, hủy bỏ ở bất kỳthời điểm nào phụ thuộc vào vụ việc mới Án lệ chỉ được áp dụng khi thẩmphán thấy nó phù hợp với vụ án đang xét xử Án lệ không là nguồn cơ bản củapháp luật Ngày nay tuy không ai còn ảo tưởng về vai trò tuyệt đối của phápluật thành văn, tuy nhiên theo tư tưởng truyền thống, pháp luật thành văn vẫnđược coi là nguồn quan trọng nhất trong hệ thống các nguồn pháp luật…Theo sự phát triển của pháp luật châu Âu, án lệ ngày càng đồ sộ và giữ vai trò

là một nguồn không thể thiếu của pháp luật Từ vai trò quan trọng đó đã hìnhthành những tuyển tập thực tiễn xét xử của tòa án – phân biệt được quyết địnhnào là hữu ích, quên đi những quyết định không còn phù hợp (tuyển tập đượcban hành ở Pháp, CH Liên bang Đức, Tây Ban Nha, Ý…)

- Học thuyết: Trong một thời gian dài trong quá khứ, học thuyết từng là

nguồn chính của pháp luật – khi mà chưa xuất hiện những luật thành văn Khi

mà các trường đại học tổng hợp ở châu Âu nghiên cứu và tìm ra các nguyêntắc chung của hệ thống pháp luật Châu Âu vào thế kỷ XIII – XVIII cùng với

sự xuất hiện của tư tưởng dân chủ và pháp điển hóa hệ thống pháp luật, thì vịtrí thống trị của học thuyết đã được thay thế bằng luật Từ giai đoạn đó chođến tận ngày nay, nhìn vào tổng thể hệ thống pháp luật thì có thể nhận thấyhọc thuyết vẫn luôn là một nguồn quan trọng của pháp luật, nó kết tinh nhữngkhái niệm, tư duy pháp luật, phương pháp giải thích pháp luật… mà các bộluật, luật thuộc các hệ thống pháp luật khác nhau vẫn tiếp thu và giữ gìnnhững giá trị đó cho đến tận ngày nay

- Nguyên tắc chung của pháp luật: Những nguyên tắc chung của pháp

luật được thừa nhận và áp dụng trong thực tiễn cuộc sống chứng tỏ sự tuântheo và hướng đến công bằng, công lý của pháp luật, nó không chỉ thể hiệntính chất của pháp luật thành văn chứa đựng nó mà còn thể hiện bản chất của

họ pháp luật Civil Law Nguyên tắc chung có thể thành văn được chứa đựngtrong hiến pháp, bộ luật, luật… hoặc không thành văn (nằm ngoài các quyđịnh của pháp luật) chứa đựng trong án lệ, tập quán hay luật La Mã cổ đại

So sánh với nguồn pháp luật của họ Common Law: Common Law và

Civil Law đều có chung những loại nguồn như: văn bản lập pháp, tiền lệpháp, tập quán pháp, học thuyết pháp lý Tuy nhiên vị trí của một số loạinguồn lại có sự khác nhau ở hai hệ thống này phụ thuộc vào bản chất

- Văn bản lập pháp: đối với họ Civil Law là nguồn cơ bản và nguồn quantrọng nhất, nó đã trở thành đặc trưng pháp luật của dân luật Common Law thìlại không ưa chuộng luật thành văn, tuy nhiên qua quá trình nghiên cứu vàthực tiễn pháp luật, người ta thấy rằng pháp luật các nước thuộc CommonLaw đang dần tiến tới luật thành văn

- Tiền lệ pháp: họ pháp luật Civil Law không coi trọng tiền lệ pháp, nóchỉ được coi là một loại nguồn bổ sung cho quá trình xét xử của thẩm phánkhi mà pháp luật khiếm khuyết Còn với Common Law thì đây là nét đặctrưng lớn nhất và độc nhất của họ pháp luật này Tiền lệ pháp chính là nguồn

cơ bản để giải quyết các tranh chấp trong thực tế

- Ở họ Civil Law còn có một loại nguồn nữa mà Common Law khôngcó: nguyên tắc chung của pháp luật Nó xuất phát từ tư duy pháp lý và cách tiếpcận pháp luật của họ pháp luật này Civil Law tiếp cận pháp luật từ cái khái quátđến cụ thể, chung đến riêng, và nhà làm luật nghĩ rằng không thể bao quát đượctất cả các trường hợp sẽ xảy ra trong cuộc sống cho nên cần phải có nhữngnguyên tắc chung của pháp luật quy định trong hoặc ngoài luật để hướng dẫncho quá trình xét xử, giải thích và tiếp cận pháp luật của thẩm phán

- Ở Common Law cũng có một loại nguồn mà ở Civil Law không đượccoi là nguồn theo nghĩa là nơi thể hiện pháp luật: lẽ công bằng (lẽ phải) Đốivới Common Law lẽ công bằng là nguồn cuối cùng được áp dụng nếu nhưtiền lệ pháp không có tương tự, tất cả nguồn khác đều không có quy định thì

sẽ dùng đến lẽ công bằng để bù đắp khiếm khuyết của pháp luật Lẽ công

bằng đặt áp lực rất lớn lên thẩm phán và lẽ công bằng chưa chắc đã công bằngbởi nó xuất phát từ ý chí chủ quan của thẩm phán lên vụ việc cần giải quyết.

2.1.2 Về cấu trúc của hệ thống pháp luật

2.1.2.1 Sự phân chia luật công – luật tư

a) Các học thuyết về sự phân chia luật công – luật tư

Học thuyết phân chia lợi ích:

- Từ thời cổ đại, Ciceron đã đưa ra quan điểm pháp luật gồm có hai bộphận: quy định pháp luật điều chỉnh các quan hệ cá nhân và quy định phápluật điều chỉnh các quan hệ công

- Đến thời kỳ phát triển của Luật La Mã, các luật gia La Mã đã đưa rahọc thuyết phân chia pháp luật thành luật công và luật tư dựa trên cơ sở lợiích Học thuyết này phân biệt: luật công – lợi ích nhà nước, lợi ích công cộng,luật tư – lợi ích cá nhân

Học thuyết quan hệ giữa các chủ thể:

Đến thế kỷ XIX, những tư tưởng về sự phân chia giữa luật công và luật

tư của Luật La Mã được kế thừa và phát triển thông qua học thuyết dựa trênquan hệ giữa các chủ thể Học thuyết này phân chia: Nếu là quan hệ có tínhthứ bậc giữa nhà nước và công dân thì đó là quan hệ pháp luật do luật côngđiều chỉnh, còn quan hệ mà các bên tham gia là quan hệ bình đẳng thì đó làquan hệ pháp luật của luật tư điều chỉnh

Học thuyết hành vi của chủ thể

- Học thuyết đương đại hiện nay ở Đức về phân chia luật công và luật tư

là học thuyết dựa trên cơ sở phân loại hành vi của chủ thể

- Theo học thuyết này, luật công là tổng thể những qui phạm pháp luậtđiều chỉnh hành vi của các chủ thể được nhà nước trao quyền nhằm thực thichức năng, nhiệm vụ công Luật tư là tổng thể những qui phạm pháp luật điềuchỉnh hành vi của các chủ thể dựa trên các qui phạm của luật dân sự

Khác với Civil Law, Common Law không phân chia thành luật công vàluật tư vì các lí do sau đây:

- Sự phân biệt này ít có ý nghĩa trong thời kì phong kiến ở Anh, giaiđoạn đầu của sự phát triển Common Law, vì các quyền công và tư được xácđịnh thông qua quyền lợi về tài sản, nhưng không có sự phân biệt giữa sở hữutài sản và các sơ quan công theo kiểu Civil Law.

- Có một hệ thống tòa án trở thành nơi xem xét các hoạt động lập pháp,hành pháp, kể cả trong tranh chấp tư Do vậy không có sự phân biệt hoàn toàn

về quyền lực theo kiểu Civil Law

b) Đặc điểm của sự phân chia luật công – luật tư

Bảng 2.1: So sánh đặc điểm của sự phân chia luật công – luật tư

Nguyê

n tắc

+ Quyền lực nhà nước xuất phát từ

nhân dân

+ Đảm bảo sự phân chia quyền

lực, kiềm chế đối trọng giữa ba

+ Bình đẳng giữa các chủ thể

2.1.2.2 Các chế định đặc thù

a) Chế định về nghĩa vụ

Nghĩa vụ là trách nhiệm, bổn phận của một người phải trao trả cho ngườikhác cái gì đó, thực hiện hoặc không thực hiện một công việc vì lợi ích củangười kia

Chế định nghĩa vụ là một chế định riêng có của họ pháp luật La Mã –Đức, xuất phát từ luật La Mã và trở thành môn khoa học pháp lý chính ở cácnước thuộc họ La Mã – Đức, thuật ngữ “nghĩa vụ” còn rất lạ lẫm với các họpháp luật khác trên thế giới

Chế định có những nét sau đáng lưu ý:

- Nghĩa vụ nảy sinh từ: (i) Pháp luật (nghĩa vụ cấp dưỡng của cha mẹ đốivới con khi không nuôi con); (ii) Hợp đồng; (iii) Hành vi pháp lý đơn phươngcủa một bên trong quan hệ nghĩa vụ; và (iv) Vi phạm ngoài hợp đồng

- Nội dung của chế định nghĩa vụ được thể hiện rất sâu sắc trong BLDSNapoléon năm 1804 với chế định hợp đồng Từ những tiến bộ về phân loạihợp đồng trong chế định hợp đồng, các luật gia châu Âu đưa ra được sự phânbiệt các loại hợp đồng: hợp đồng đơn vụ, hợp đồng ngang giá, hợp đồngkhông có đền bù; hợp đồng có tên – hợp đồng không có tên

Bên cạnh đó còn rất nhiều các phân biệt các loại hợp đồng của hệ thốngpháp luật nhiều nước thuộc họ Civil Law

- Về hiệu lực của hợp đồng: các bên trong giao kết hợp đồng không chỉphải thực hiện nghĩa vụ theo hợp đồng mà còn phải tuân theo những nguyêntắc chung, tập quán hay theo quy định của pháp luật

- Đã xuất hiện những biện pháp bảo đảm để thực hiện hợp đồng: cầm cố,đặc cọc tiền, tiền phạt…

b) Chế định về pháp nhân

- Chế định pháp nhân là sản phẩm sáng tạo của luật gia thời La Mã cổđại, cội nguồn của hệ thống pháp luật La Mã – Đức

- Pháp nhân là thực thể trừu tượng được tạo nên từ sự tập hợp của nhiềuthể nhân và được giao năng lực pháp luật theo ý chí của các thể nhân thànhviên Có nghĩa là sự kết hợp của các thể nhân tạo nên một chủ thể pháp luậtmới – pháp nhân (không phải tập hợp thể nhân nào cũng là pháp nhân).

- Sự hình thành pháp nhân có ý nghĩa làm đơn giản hóa đời sống phápluật và làm đời sống pháp luật được ổn định lâu dài do tư cách pháp lý củapháp nhân dài hơn thể nhân

- Dòng họ pháp luật La Mã – Đức phân chia thành luật công – luật tư nênpháp nhân cũng chia thành pháp nhân tư pháp (công ty dân sự, thương mại,các hiệp hội, các tổ chức nghiệp đoàn, các quỹ) và pháp nhân công pháp (nhànước, chính quyền các cấp, các đơn vị hành chính sự nghiệp…)

Về cơ bản, không phải tập hợp các thể nhân nào cũng là pháp nhân, mặc

dù cả hai đều có cơ cấu tổ chức gồm nhiều thành viên, có bộ máy hoạt động

và mục tiêu hoạt động rõ ràng Các thành viên trong pháp nhân và tập hợp cácthể nhân chủ yếu tham gia vào các hoạt động một cách tự nguyện hoặc theonhiệm vụ nhất định Các tập hợp thể nhân chỉ trở thành pháp nhân khi có đầy

đủ các điều kiện đặc trưng của một pháp nhân như là phải có tài sản riêng, vàbằng chính tài sản của mình pháp nhân thực hiện các quyền và nghĩa vụ về tàisản của mình, pháp nhân nhân danh chính bản thân mình tiến hành các hoạtđộng (kể cả hoạt động tố tụng) và phải chịu trách nhiệm về hậu quả phát sinh

từ những hành động đó,… Ở Việt Nam, có lẽ pháp nhân được biết đến đầutiên là khi người Pháp và người Tây Ban Nha được phép kinh doanh tại ViệtNam trên cơ sở Hòa ước năm Nhâm Tuất do nhà Nguyễn, Pháp và Tây BanNha ký ngày 9 tháng 5 năm 1862, và Bộ luật Thương mại (1807), Luật công

ty TNHH (1925) của Pháp được các Tòa án Nam kỳ và Tòa án Pháp ở cácthành phố thuộc địa áp dụng trực tiếp Điều 34 Luật thương mại Trung phầnquy định rằng các hội buôn thành lập theo đúng thể thức quy định trong bộluật ấy đều có tư cách pháp nhân Đến năm 1931, Bộ dân luật Bắc Kỳ quy