Pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

để nghiên cứu những quy định của pháp luật hiện hành, thực tiễn áp dụng pháp luật và và đưa ra những giải pháp hoàn thiện pháp luật về vi phạm hành chính và xử phạt vi phạm hành chính tr

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS NGUYỄN VĂN QUANG

HÀ NỘI – 2014

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nhu cầu về xây dựng đang là một nhu cầu tất yếu trong quá trình phát triển kinh tế xã hội ở nước ta hiện nay Quá trình công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nước đòi hỏi ngành xây dựng phải đi trước một bước nhằm đáp ứng về kết cấu hạ tầng phục vụ cho quá trình phát triển đồng thời đáp ứng nhu cầu nhà ở sinh hoạt trong nhân dân, đặc biệt tại các khu vực đô thị lớn như Hà Nội và thành phố Hồ Chí Minh Có thể khẳng định ngành xây dựng nước ta đã có đóng góp tích cực vào ba khâu đột phá của nền kinh tế bao gồm đột phá về cơ sở hạ tầng, nâng cao điều kiện phát triển xã hội và góp phần tạo môi trường đầu tư tốt hơn để thu hút các doanh nghiệp đầu tư nước ngoài Xây dựng thực sự là ngành kinh tế - kỹ thuật có vai trò quan trọng trong sự nghiệp xây dựng và phát triển kinh tế xã hội, trực tiếp góp phần nâng cao đời sống cho người dân và toàn xã hội

Góp phần quan trọng vào những thành tựu của ngành xây dựng không thể không nhắc đến vai trò của công tác quản lý nhà nước trong lĩnh vực xây dựng Quản lý nhà nước trong lĩnh vực xây dựng có vai trò quan trọng trong việc xây dựng chiến lược phát triển ngành xây dựng, tạo lập trật tự kỷ cương trong hoạt động xây dựng, bảo đảm cho lĩnh vực hoạt động này phát triển theo đúng định hướng chiến lược đã đề ra Cùng với những kết quả tích cực đáng khích lệ, quản

lý nhà nước trong lĩnh vực xây dựng trong những năm qua đang phải đối mặt với những khó khăn, thách thức phức tạp đặc biệt là tình trạng vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Vi phạm hành chính trong lĩnh vực này xảy ra ngày càng nhiều với những phương thức và thủ đoạn vô cùng tinh vi Với sự xuất hiện ngày càng nhiều các khu đô thị lớn, những công trình xây dựng có quy mô lớn và sự gia tăng chóng mặt của các công trình xây dựng dân dụng, vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng đã trở thành vấn đề cần được đặc biệt quan tâm Qua công tác kiểm tra,

thanh tra, giám sát các dự án xây dựng lớn cho thấy có nhiều dự án vi phạm quy định về thẩm định dự án, quy chế đấu thầu, các quy định về trình tự thủ tục trong quản lý đầu tư xây dựng và quản lý chất lượng công trình Tiêu cực, tham nhũng trong đầu tư xây dựng cơ bản xảy ra ở nhiều khâu với tính chất ngày càng phức tạp Công tác cấp phép xây dựng và quản lý trật tự xây dựng vẫn còn nhiều tồn tại, bất cập trong đó nổi bật là việc kiểm tra thực hiện xây dựng theo giấy phép

và quản lý trật tự xây dựng còn bị buông lỏng, xử lý chưa kịp thời và nghiêm minh

Thông thường, nguyên nhân chính dẫn đến vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng như đã nêu trên là sự thiếu hiểu biết các quy định pháp luật về xây dựng của các chủ thể tham gia hoạt động trong lĩnh vực này Tuy nhiên, hiện nay xuất hiện ngày càng nhiều vi phạm hành chính do những đối tượng có hiểu biết

về pháp luật nói chung và pháp luật xây dựng nói riêng nhưng vẫn cố tình vi phạm với những phương thức khá tinh vi, phức tạp

Thực tiễn vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng như đã nêu trên đòi phải tăng cường hơn nữa hiệu quả, hiệu lực của công tác thanh tra, kiểm tra, phát hiện và xử lý kịp thời các vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng Để thực hiện được yêu cầu này, việc hoàn thiện pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng, đáp ứng yêu cầu của công cuộc đấu tranh phòng chống vi phạm hành chính trong lĩnh vực này cần được đặc biệt chú trọng Trên thực tế, Nhà nước ta đã và đang có nhiều nỗ lực trong việc xây dựng và hoàn thiện các quy định và hệ thống văn bản pháp luật về xử phạt vi phạm chính nói chung và vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng nói riêng Cùng với Luật

Xử lý vi phạm hành chính năm 2012, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 81/2013/NĐ-CP ngày 19/7/2013 của Chính phủ quy định chi tiết một số điều và biện pháp thi hành Luật Xử lý vi phạm hành chính, Nghị định số 121/2013/NĐ-

CP ngày 10/10/2013 quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng; kinh doanh bất động sản; khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây

dựng; quản lý công trình hạ tầng kỹ thuật; quản lý phát triển nhà và công sở Bộ Xây dựng cũng đã ban hành Thông tư số 02/2014/TT-BXD của Bộ Xây dựng hướng dẫn Nghị định số 121/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng; kinh doanh bất động sản; khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng; quản lý công trình hạ tầng kỹ thuật; quản lý phát triển nhà và công sở Đây là những văn bản pháp luật mới có hiệu lực thi hành, có nhiều điểm mới so với các văn bản pháp luật trong lĩnh vực này đã ban hành trước đây Vì vậy, việc nghiên cứu cơ sở lý luận về pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng, phân tích, đánh giá nội dung pháp luật và thực tiễn thi hành pháp luật trong lĩnh vực này, trên cơ sở đó đề xuất các giải pháp nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng là việc làm cần thiết, có ý nghĩa lý luận và thực tiễn sâu sắc

Chính vì lý do này, tác giả đã chọn đề tài: "Pháp luật về xử phạt vi phạm hành

chính trong lĩnh vực xây dựng" làm đề tài luận văn thạc sỹ của mình với mong

muốn đóng góp một phần khiêm tốn nhằm phân tích rõ về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng để khắc phục những hạn chế, bất cập của pháp luật

về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng, nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

2 Tình hình nghiên cứu

Vi phạm hành chính và xử lý vi phạm hành chính là đối tượng nghiên cứu của nhiều công trình khoa học ở những giác độ khác nhau Những công trình nghiên cứu tiêu biểu trong lĩnh vực này phải kể đến:

Thứ nhất, nhóm các luận án tiến sĩ và luận văn thạc sĩ:

- Phạm Quang Huy (2002), Luận án Tiến sĩ luật học "Ranh giới giữa tội phạm và không phải là tội phạm trong Luật Hình sự Việt Nam", Viện nghiên cứu Nhà nước và Pháp luật, Hà Nội

- Nguyễn Trọng Bình (2000), Luận văn Thạc sĩ luật học "Hoàn thiện các quy định pháp luật về các biện pháp xử phạt vi phạm hành chính", Trường Đại học Luật Hà Nội

- Nguyễn Thị Thuỷ (2001), Luận văn Thạc sĩ luật học "Thẩm quyền xử lý

vi phạm hành chính", Trường Đại học Luật Hà Nội

- Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luận văn Thạc sĩ luật học "Hoàn thiện pháp luật về xử lý vi phạm hành chính với người chưa thành niên", Trường Đại học Luật Hà Nội

- Bùi Tiến Đạt (6/2005), Luận văn Thạc sĩ luật học “Pháp luật về xử phạt

vi phạm hành chính: Lý luận và thực tiễn”, Đại học Quốc gia Hà Nội

- Tống Thị Hoài Phương (2011), Luận văn Thạc sĩ luật học "Xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực điện lực", Trường Đại học Luật Hà Nội

Thứ hai, nhóm các sách chuyên khảo, bài viết tạp chí, các đề tài nghiên

- Trung tâm Từ điển học (2008), Từ điển tiếng Việt, Nxb Đà Nẵng, Đà Nẵng

- Bùi Tiến Đạt, "Cải cách cấu trúc của pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính", Tạp chí Nghiên cứu lập pháp (số 11 - tháng 6/2009)

- Ban Soạn thảo Dự án Luật Xử lý vi phạm hành chính - Vụ Pháp luật hình sự - hành chính Bộ Tư pháp (2009), "Pháp luật quốc tế về xử lý vi phạm hành chính", (Tài liệu tham khảo), Hà Nội

- Bùi Tiến Đạt, Chủ nhiệm đề tài NCKH cấp Khoa (Khoa Luật, ĐHQGHN) "Hoàn thiện pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính ở Việt Nam hiện nay”, đã nghiệm thu đạt loại Tốt

- Bùi Tiến Đạt, Triết lý trong xây dựng và thực hiện pháp luật về xử lý vi phạm hành chính, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật, số 2/2011

Nhìn chung các công trình nghiên cứu của các tác giả nêu trên đã đề cập đến các vấn đề lý luận liên quan đến vi phạm hành chính và xử lý vi phạm hành chính, phân tích, đánh giá những nội dung pháp luật liên quan cũng như thực tiễn thi hành pháp luật trong lĩnh vực này ở góc độ chung cũng như trong một số lĩnh vực quản lý nhà nước cụ thể Tuy nhiên, chưa có một công trình nghiên cứu chuyên sâu về pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng đặc biệt là sau thời điểm Luật Xử lý vi phạm hành chính năm 2012 và các Nghị định hướng dẫn thi hành Luật này có hiệu lực thi hành Vì vậy, luận văn này sẽ tập trung nghiên cứu pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng nhằm cung cấp các luận cứ khoa học và thực tiễn cho việc hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là các quy định pháp luật hiện hành về

xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và tình hình thực tiễn thi hành pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Luận văn tập trung phân tích, đánh giá các quy định pháp luật liên quan của Luật Xử lý vi phạm hành chính năm 2012, các quy định về xử phạt vi phạm

hành chính trong hoạt động xây dựng của Nghị định số 121/2013/NĐ-CP ngày 10/10/2013 quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng, kinh doanh bất động sản, khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng, quản

lý công trình hạ tầng kỹ thuật, quản lý phát triển nhà và công sở và Thông tư số 02/2014/TT-BXD ngày 12/02/2014 của Bộ Xây dựng hướng dẫn thi hành Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng, kinh doanh bất động sản, khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng, quản lý công trình hạ tầng kỹ thuật, quản lý phát triển nhà và công sở Luận văn không đề cập tới toàn bộ nội dung của pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính mà tập trung vào một số nội dung cơ bản bao gồm: Quy định về hành

vi vi phạm, hình thức xử phạt, mức phạt, các biện pháp khắc phục hậu quả, thẩm quyền xử phạt và thủ tục xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Khi đánh giá thực tiễn thi hành các quy định pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng, Luận văn tập trung vào việc đánh giá việc thi hành pháp luật trong lĩnh vực này trên địa bàn Hà Nội Để triển khai vấn đề này, ngoài những nội dung khác, Luận văn phân tích những quy định có liên quan của Quyết định số 46/2013/QĐ-UBND ngày 25/10/2013 của UBND thành phố Hà Nội về việc kiện toàn tổ chức và hoạt động của Thanh tra Sở Xây dựng thành phố Hà Nội, Quyết định số 09/2014/QĐ-UBND ngày 14/02/2014 ban hành Quy chế phối hợp quản lý trật tự xây dựng giữa Sở Xây dựng và uỷ ban nhân dân quận, huyện, thị xã, uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn trên địa bàn thành phố Hà Nội và một số văn bản pháp luật khác của Hà Nội có liên quan đến nội dung đề tài

Ngoài ra, trong quá trình nghiên cứu, tác giả cũng nghiên cứu các quy định của pháp luật có liên quan đến nội dung đề tài được ban hành trước khi Luật Xử lý vi phạm hành chính năm 2012 có hiệu lực thi hành

4 Cơ sở lý luận và phương pháp nghiên cứu

Về cơ sở lý luận, tác giả đã sử dụng cơ sở lý luận là phương pháp luận của Chủ nghĩa Mác-Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh về Nhà nước và Pháp luật, các tư

tưởng, quan điểm mang tính nguyên tắc của Đảng và chính sách, pháp luật của nhà nước ta về pháp luật hiện hành và thực tiễn áp dụng pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Ngoài ra, trong luận văn, tác giả còn sử dụng các phương pháp phân tích, tổng hợp, thống kê, so sánh để nghiên cứu những quy định của pháp luật hiện hành, thực tiễn áp dụng pháp luật và và đưa ra những giải pháp hoàn thiện pháp luật về vi phạm hành chính và xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng nhằm xử lý nghiêm mọi hành vi vi phạm pháp luật trong lĩnh vực xây dựng, tăng cường trật tự kỷ cương trong quản lý nhà nước đối với hoạt động xây dựng

5 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Nội dung những vấn đề được nghiên cứu và đề xuất trong Luận văn có ý nghĩa nhất định trong việc nâng cao nhận thức về vị trí, vai trò của xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và và quản lý nhà nước đối với hoạt động xây dựng

Luận văn không những nêu bật những ưu điểm, những thuận lợi và vai trò của hoạt động xử phạt vi phạm hành chính mà còn chỉ rõ được những bất cấp trong các quy định của pháp luật và tìm ra được những hạn chế trong thực tiễn áp dụng pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng Từ đó đưa

ra những giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và những giải pháp hoàn thiện về tổ chức thực hiện pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

6 Những đóng góp mới của luận văn

Kết quả nghiên cứu cho thấy luận văn có những đóng góp mới sau đây:

- Luận văn làm rõ một số vấn đề lý luận về vi phạm hành chính và xử phạt

vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng như khái niệm, hành vi vi phạm, chế tài xử phạt vi phạm, biện pháp khắc phục hậu quả, thẩm quyền xử phạt vi phạm để làm cơ sở cho việc đánh giá thực trạng vi phạm trong lĩnh vực xây dựng cũng như thực tiễn áp dụng pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng hiện nay

- Từ nghiên cứu pháp luật và thực tiễn áp dụng pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng, luận văn chỉ rõ những hạn chế, bất cập, những quy định không khả thi trong các văn bản pháp luật hiện hành để tạo

cơ sở cho việc đề xuất các giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật trong việc xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

- Luận văn bước đầu đưa ra những đề xuất có tính gợi mở cho việc nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật trong công tác xử phạt vi phạm hnàh chính trong lĩnh vực xây dựng

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần lời nói đầu, phần kết luận, luận văn được bố cục thành 03 chương, gồm:

Chương 1: Một số vấn đề lý luận về pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Chương 2: Pháp luật hiện hành và thực tiễn áp dụng pháp luật về xử phạt

vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Chương 3: Một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thi hành pháp luật về

xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ PHÁP LUẬT XỬ PHẠT VI PHẠM

HÀNH CHÍNH TRONG LĨNH VỰC XÂY DỰNG 1.1 Vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

1.1.1 Định nghĩa

Khi đề cập đến pháp luật xử phạt vi phạm hành chính, một trong những vấn đề cần được quan tâm là cơ sở của việc xử phạt hành chính Vi phạm hành chính là cơ sở của việc xử phạt vi phạm hành chính Việc nghiên cứu về khái niệm hành vi vi phạm hành chính vừa có ý nghĩa lý luận quan trọng vừa mang tính thực tiễn sâu sắc Bởi lẽ, chỉ khi định nghĩa được đúng về hành vi vi phạm hành chính mới có thể xác định được các vi phạm hành chính cụ thể trong từng lĩnh vực quản lý nhà nước

Vi phạm hành chính là hành vi nguy hiểm cho xã hội nhưng chưa tới mức phải truy cứu trách nhiệm hình sự Tuy nhiên, vi phạm hành chính đều là những hành vi gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại tới lợi ích của nhà nước, tập thể,

cá nhân trong xã hội, đồng thời sẽ là nguyên nhân dẫn tới tình trạng phạm tội nếu không được ngăn chặn và xử lý kịp thời Vi phạm hành chính diễn ra ở nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội, ảnh hưởng trực tiếp đến hoạt động quản lý hành chính nhà nước

Lý luận cũng như thực tiễn đòi hỏi định nghĩa vi phạm hành chính phải phản ánh đầy đủ những dấu hiệu đặc trưng của loại vi phạm này, trong đó cần thể hiện đầy đủ tính nguy hiểm của chúng và là cơ sở để phân biệt giữa loại vi phạm này với tội phạm Vi phạm hành chính được định nghĩa lần đầu tiên trong

Pháp lệnh Xử phạt vi phạm hành chính năm 1989, theo đó “vi phạm hành chính

là hành vi do cá nhân, tổ chức thực hiện một cách cố ý hoặc vô ý, xâm phạm các quy tắc quản lý nhà nước mà không phải là tội phạm hình sự và theo quy định của pháp luật phải bị xử lý hành chính” Pháp lệnh Xử lý vi phạm hành chính

năm 2002 (sửa đổi, bổ sung năm 2008) không trực tiếp đưa ra định nghĩa về vi

phạm hành chính mà thông qua quy định về xử phạt vi phạm hành chính các nhà làm luật đã gián tiếp nêu ra định nghĩa này Khoản 2 Điều 1, Pháp lệnh Xử lý vi

phạm hành chính 2002 quy định “xử phạt vi phạm hành chính được áp dụng đối

với cá nhân, cơ quan, tổ chức có hành vi cố ý hoặc vô ý vi phạm các quy định của pháp luật về quản lý nhà nước mà không phải là tội phạm và theo quy định của pháp luật phải bị xử phạt hành chính” Luật Xử lý vi phạm hành chính năm

2012 định nghĩa vi phạm hành chính như sau: "Vi phạm hành chính là hành vi có

lỗi do cá nhân, tổ chức thực hiện, vi phạm quy định của pháp luật về quản lý nhà nước mà không phải là tội phạm và theo quy định của pháp luật phải bị xử phạt vi phạm hành chính"

Tuy có sự khác nhau về cách diễn đạt, các quan niệm về vi phạm hành chính nêu trên đều thống nhất về những dấu hiệu bản chất của loại vi phạm pháp luật này Những dấu hiệu bản chất này giúp chúng ta đưa ra định nghĩa chung về

vi phạm hành chính, theo đó, vi phạm hành chính là hành vi vi phạm pháp luật

về quản lý nhà nước của cá nhân, tổ chức, có lỗi, không phải là tội phạm và theo quy định của pháp luật phải bị xử phạt vi phạm hành chính

Trên cơ sở của định nghĩa chung về vi phạm hành chính nêu trên, có thể

định nghĩa vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng là hành vi vi phạm pháp

luật về quản lý nhà nước trong lĩnh vực xây dựng của cá nhân, tổ chức, có lỗi, không phải là tội phạm và theo quy định của pháp luật phải bị xử phạt vi phạm hành chính

cụ, phương tiện, thời gian, địa điểm vi phạm

Vi phạm hành chính trước hết phải là hành vi, được biểu đạt ra bên ngoài bằng hành động hoặc không hành động Dù biểu hiện bằng hình thức nào đi chăng nữa, hành vi đó chỉ bị coi là vi phạm hành chính khi nó là hành vi trái pháp luật hành chính

Hậu quả của vi phạm hành chính thể hiện ở việc nó đã xâm hại đến các định pháp luật về quản lý nhà nước trong các lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội Nói cách khác hậu quả của vi phạm hành chính thể hiện các quan hệ xã hội được pháp luật hành chính xác lập và bảo vệ đã bị xâm hại

Hành vi vi phạm hành chính và hậu quả của vi phạm hành chính có mối quan hệ nhân quả, theo đó, hành vi vi phạm là tiền đề xuất hiện của hậu quả mà

vi phạm này gây ra Cần lưu ý rằng hậu quả và thiệt hại xảy ra không đồng nhất với nhau Mặt khách quan của đa phần các cấu thành vi phạm hành chính không bắt buộc phải có dấu hiệu thiệt hại Trong một số trường hợp thiệt hại là dấu hiệu bắt buộc và trường hợp này nhất thiết phải xác định mối quan hệ giữa hành vi và thiệt hại mà nó gây ra

Ngoài ra, mặt khách quan của vi phạm hành chính cũng có thể có một số yếu tố khác như thời gian, địa điểm, công cụ, phương tiện thực hiện hành vi vi phạm hành chính Những dấu hiệu này mặc dù không phổ biến nhưng trong một

số trường hợp đây lại là dấu hiệu bắt buộc để xác định hành vi đó có phải là vi phạm hành chính hay không

* Mặt chủ quan

Mặt chủ quan của vi phạm hành chính là dấu hiệu bên trong của vi phạm hành chính, bao gồm các yếu tố lỗi, mục đích và động cơ, trong đó, lỗi là dấu hiệu cơ bản trong cấu thành của mọi loại vi phạm hành chính Lỗi là thái độ tâm

lý của người vi phạm, biểu hiện thái độ của người đó đối với hành vi vi phạm pháp luật của mình và được phân chia thành hai hình thức, lỗi cố ý và lỗi vô ý

Lỗi cố ý trong vi phạm hành chính thể hiện ở chỗ người thực hiện hành vi

vi phạm nhận thức được tính chất hành vi của mình nhưng vẫn thực hiện hoặc nhận thức được nghĩa vụ pháp lý bắt buộc nhưng lại có ý thức xem thường, mặc

dù họ hoàn toàn có khả năng xử sự theo đúng nghĩa vụ đó

Lỗi vô ý trong vi phạm hành chính thể hiện ở chỗ người thực hiện hành vi

vi phạm không biết và không nhận thức được hành vi của mình là trái pháp luật, mặc dù cần phải biết và nhận thức được điều đó, hoặc trường hợp một người thực hiện hành vi trái pháp luật do vô tình hoặc thiếu thận trọng mà không thực hiện những nghĩa vụ pháp lý bắt buộc dù họ có khả năng và điều kiện xử sự theo đúng nghĩa vụ đó

Khi xác định dấu hiệu lỗi trong mặt chủ quan của vi phạm hành chính, còn

có nhiều ý kiến khác nhau về vấn đề lỗi của tổ chức Có ý kiến cho rằng lỗi chỉ

là trạng thái tâm lý của cá nhân trong khi thực hiện hành vi vi phạm nên không đặt ra vấn đề lỗi đối với tổ chức vi phạm hành chính Khi xử phạt vi phạm hành chính đối với tổ chức, chỉ cần xác định tổ chức đó có hành vi trái pháp luật hành chính và hành vi đó theo quy định của pháp luật bị xử phạt bằng các biện pháp

xử phạt vi phạm hành chính là đủ

Theo quy định của pháp luật hiện hành thì tổ chức phải chịu trách nhiệm

về mọi vi phạm hành chính do mình gây ra và có nghĩa vụ chấp hành quyết định

xử phạt vi phạm hành chính, đồng thời có trách nhiệm xác định lỗi của người thuộc tổ chức của mình trực tiếp gây ra vi phạm hành chính trong khi thi hành nhiệm vụ, công vụ được giao để truy cứu trách nhiệm kỷ luật và bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật

Mục đích, động cơ trong vi phạm hành chính không phải là dấu hiệu bắt buộc phải có trong mặt chủ quan của mọi vi phạm hành chính Mục đích của vi phạm hành chính là cái “đích” trong ý thức của người vi phạm hành chính, được đặt ra cho hành vi vi phạm đạt tới Mục đích của vi phạm hành chính chỉ có ở trong một số hành vi vi phạm hành chính nhất định, và những trường hợp này đều có hình thức lỗi cố ý Động cơ vi phạm hành chính được hiểu là động lực bên trong thúc đẩy người vi phạm thực hiện hành vi vi phạm hành chính Trừ những vi phạm hành chính với lỗi cố ý, có động cơ, mục đích rõ rệt, còn phần lớn các vi phạm hành chính có động cơ, mục đích không rõ nét Trong các trường hợp này, vi phạm hành chính chủ yếu do thiếu thận trọng, vô tình hay coi nhẹ các nghĩa vụ pháp lý mà vi phạm ở mức độ nhỏ và trên thực tế thiệt hại

không đáng kể Do vậy, động cơ, mục đích vi phạm hành chính không được coi

là dấu hiệu bắt buộc trong cấu thành của phần lớn các vi phạm hành chính

* Mặt khách thể

Khách thể của vi phạm hành chính là những quan hệ xã hội được pháp luật hành chính bảo vệ và bị các vi phạm hành chính xâm hại Vi phạm hành chính là đã xâm hại đến trật tự quản lý hành chính nhà nước được pháp luật hành chính bảo vệ Vì vậy, khách thể của vi phạm hành chính là trật tự quản lý nhà nước trên các lĩnh vực khác nhau của đời sống xã hội như trật tự an toàn giao thông, an ninh trật tự, an toàn xã hội, trật tự quản lý nhà nước trong lĩnh vực bảo

vệ môi trường… được pháp luật quy định và bảo vệ

* Mặt chủ thể

Chủ thể thực hiện hành vi vi phạm hành chính là các tổ chức, cá nhân có năng lực chịu trách nhiệm hành chính theo quy định của pháp luật hành chính

Cá nhân là chủ thể vi phạm hành chính bao gồm công dân Việt Nam và người nước ngoài (trừ những người được hưởng quyền ưu đãi, miễn trừ ngoại giao và lãnh sự) mà thực hiện hành vi vi phạm hành chính trên lãnh thổ Việt Nam, vùng đặc quyền kinh tế, vùng tiếp giáp lãnh hải Những người này phải có năng lực trách nhiệm hành chính (tức là không mắc các bệnh tâm thần hoặc các bệnh khác đến mức mất khả năng nhận thức hoặc khả năng điều khiển hành vi của mình) và đạt độ tuổi nhất định theo quy định của pháp luật (từ đủ 16 tuổi trở lên phải chịu trách nhiệm hành chính về mọi hành vi vi phạm hành chính, từ đủ

14 tuổi đến dưới 16 tuổi chỉ phải chịu trách nhiệm hành chính đối với hành vi vi phạm do cố ý)

Chủ thể vi phạm hành chính là tổ chức bao gồm: các cơ quan nhà nước, tổ chức xã hội, các đơn vị kinh tế, các đơn vị thuộc lực lượng vũ trang nhân dân và các tổ chức khác có tư cách pháp nhân theo quy định của pháp luật

Cá nhân, tổ chức nước ngoài cũng là chủ thể vi phạm hành chính theo quy định của pháp luật Việt Nam, trừ trường hợp điều ước quốc tế mà Việt Nam ký kết hoặc tham gia có quy định khác

1.1.3 Đặc thù của vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Ngoài những dấu hiệu chung giống như bât kỳ vi phạm hành chính nào, vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng có một số nét đặc thù sau đây:

Thứ nhất, tính chất đa dạng, phức tạp của các vi phạm hành chính trong

lĩnh vực xây dựng

Xây dựng là ngành kinh tế - kỹ thuật có nội dung hoạt động khá đa dạng

và phong phú Sản phẩm của ngành xây dựng khá đa dạng; chúng có thể là phương tiện cho các hoạt động lao động sản xuất hay cung ứng dịch vụ, các công trình công cộng hoặc nhà ở dân cư: như hệ thống các nhà xưởng trong sản xuất,

hệ thống đường xá giao thông, bệnh viện, trường học, nhà ở sinh hoạt dân cư Trên thực tế, một công trình xây dựng thường kéo dài, chi phí lớn về nguồn lực kinh tế, đòi hỏi sự tham gia của nhiều người, tác động tới nhiều vấn đề xã hội, nên có tính phức hợp Chính vì vậy, các hành vi vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng hết sức đa dạng phức tạp được phân ra với nhiều đối tượng vi phạm khác nhau

Thứ hai, vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng gắn với những yếu

tố đặc thù kinh tế - kỹ thuật của ngành xây dựng Về phương diện pháp luật, những đặc thù cơ bản của lĩnh vực xây dựng được phản ánh tương đối toàn diện

và đầy đủ trong các văn bản pháp luật chuyên ngành như Luật Xây dựng và các Nghị định hướng dẫn thi hành Luật Xây dựng Những đặc thù của vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng cũng được phản ánh trong các văn bản pháp luật có liên quan như Nghị định số 121/2013/NĐ-CP của Chính phủ (thay thế Nghị định 23/2009/NĐ-CP) quy định xử phạt hành chính trong hoạt động xây dựng, kinh doanh bất động sản, khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng, quản lý công trình hạ tầng

kỹ thuật, quản lý phát triển nhà và công sở và Thông tư số 02/2014/TT-BXD hướng dẫn thi hành Nghị định số 121/2013/NĐ-CP

Theo nhận định của các cơ quan chức năng, sai phạm phổ biến trong lĩnh vực quản lý nhà nước về xây dựng là ở khâu quy hoạch, khảo sát qua loa đại khái hoặc thông đồng với cơ quan tư vấn để làm sai lệch số liệu ban đầu về khối

lượng, giá công trình nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho việc thực hiện các sai phạm tiếp theo Việc lập thiết kế, dự toán, thẩm định dự toán không đúng với đơn giá quy định là những tiền đề tạo điều kiện cho hàng loạt sai phạm xảy ra trong đấu thầu, thi công dự án Những hành vi khai khống khi giải phóng mặt bằng, khai tăng số lượng, khối lượng; thi công sai thiết kế; bên A, bên B thông đồng thay đổi chủng loại vật tư, xác nhận khối lượng phát sinh để rút tiền chia nhau vẫn xảy ra trong thực hiện đầu tư

Thứ ba, những thiệt hại trong lĩnh vực xây dựng là rất lớn và ảnh hưởng

tới nhiều vấn đề xã hội khác nhau cả về kinh tế, môi trường, sức khỏe con người, thẩm mỹ xã hội Những thiệt hại có thể được đánh giá ngay cũng có thể là thời gian về sau trong quá trình sử dụng Để xác định được tính thiệt hại của nó không phải là vấn đề đơn giản Điều này cũng là một vấn đề khó khăn đối với các nhà làm luật cũng như các cơ quan quản lý nhà nước Do những nguyên nhân gây ra hành vi vi phạm và hậu quả của nó có những mối quan hệ nhân quả

và chồng chéo nhau nên dối tượng chịu trách nhiệm thường tìm mọi cách trốn tránh, dẫn tới hiệu quả xử phạt không cao, thiếu đi tính nghiêm minh của pháp luật tạo ra kẽ hở để những đối tượng vi phạm còn có thêm hành vi “ lách luật”

1.2 Xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

1.2.1 Khái niệm xử phạt vi phạm hành chính

Khi vi phạm hành chính xảy ra, Nhà nước cần tiến hành áp dụng các biện pháp xử phạt vi phạm hành chính đối với các đối tượng vi phạm Việc áp dụng các biện pháp xử phạt vi phạm hành chính trước hết là nhằm mục đích răn đe, trừng phạt người vi phạm Việc xử phạt vi phạm hành chính, cũng nhằm giáo dục mọi người ý thức tuân thủ pháp luật, các quy tắc quản lý, trật tự quản lý hành chính nói riêng và trật tự pháp luật nói chung, tôn trọng các quy tắc của đời sống xã hội; ngăn chặn và phòng ngừa các vi phạm pháp luật có thể xảy ra, góp phần giữ vững an ninh, trật tự, an toàn xã hội; bảo vệ lợi ích của Nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp của cá nhân, tổ chức, tăng cường pháp chế xã hội chủ nghĩa, nâng cao hiệu lực quản lý của nhà nước

Xử phạt vi phạm hành chính được áp dụng đối với cá nhân, tổ chức vi phạm hành chính theo quy định của pháp luật Nói cách khác, vi phạm hành chính là cơ sở để tiến hành hoạt động xử phạt vi phạm hành chính Luật Xử lý vi phạm hành chính và các Nghị định của Chính phủ quy định hành vi vi phạm hành chính, hình thức, biện pháp xử phạt hành chính áp dụng đối với tổ chức, cá nhân vi phạm hành chính trong các lĩnh vực quản lý hành chính nhà nước cụ thể là những

cơ sở pháp lý quan trọng để tiến hành hoạt động xử phạt vi phạm hành chính

Xử phạt vi phạm hành chính được tiến hành bởi các chủ thể có thẩm quyền theo quy quy định của pháp luật Luật Xử lý vi phạm hành chính và các văn bản

có quy định về xử phạt vi phạm hành chính xác định cụ thể các chủ thể có thẩm quyền xử phạt vi phạm hành chính, hình thức, mức độ xử phạt hành chính mà họ được phép áp dụng đối với tổ chức, cá nhân vi phạm hành chính

Xử phạt vi phạm hành chính được tiến hành theo những nguyên tắc, trình

tự, thủ tục được quy định trong các văn bản pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính do các cơ quan nhà nước nươc có thẩm quyền ban hành

Kết quả của hoạt động xử phạt hành chính thể hiện ở các quyết định xử phạt vi phạm hành chính, trong đó ghi nhận các hình thức, biện pháp xử phạt áp đụng dối với tổ chức, cá nhân vi phạm hành chính Việc quyết định áp dụng biện pháp xử phạt có thể hiện sự trừng phạt nghiêm khắc của nhà nước đói với các tổ chức, cá nhân vi phạm hành chính, qua đó giáo dục cho mọi người ý thức tuân thủ pháp luật hành chính nói riêng và pháp luật nói chung

Từ những phân tích trên, có thể hiểu xử phạt vi phạm hành chính là hoạt động của các chủ thể có thẩm quyền, căn cứ vào các quy định pháp luật hiện hành về xử phạt vi phạm hành chính, quyết định áp dụng các biện pháp xử phạt hành chính và các biện pháp cưỡng chế hành chính khác (trong trường hợp cần thiết, theo quy định của pháp luật) đối với các tổ chức, cá nhân vi phạm hành

chính Với cách hiểu tương tự, xử phạt hành chính trong lĩnh vực xây dựng là

việc người có thẩm quyền áp dụng các hình thức, biện pháp xử phạt và biện

pháp cưỡng chế hành chính khác đối với các tổ chức, cá nhân vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng theo thủ tục do pháp luật quy định

1.2.2 Đặc thù của xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng mang đầy đủ những đặc điểm chung của xử phạt vi phạm hành chính trong các lĩnh vực quản lý nhà nước khác nhau Tuy nhiên với đặc thù của ngành xây dựng, xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực này cũng có một số điểm đáng lưu ý sau đây:

Thứ nhất, ngành xây dựng là một ngành sản xuất vật chất độc lập Đặc

điểm của sản phẩm xây dựng có quy mô lớn kết cấu phức tạp, mỗi công trình được xây dựng theo một thiết kế, kỹ thuật riêng, có giá trị dự toán riêng và tại một địa điểm nhất định Quá trình từ khi khởi công cho đến khi hoàn thành công trình bàn giao và đưa vào sử dụng thường kéo dài, phụ thuộc quy mô và tính chất phức tạp về kỹ thuật của từng công trình Với những đặc trưng trên của ngành xây dựng thì vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng chủ yếu là vi phạm về các quy chuẩn kỹ thuật, cụ thể là:

Đối với chủ đầu tư: Chủ đầu tư công trình xây dựng thường vi phạm chủ yếu ở các vấn đề sau: khảo sát xây dựng, lưu trữ, điều chỉnh quy hoạch xây dựng, lập dự án đầu tư xây dựng công trình, thiết kế, dự toán xây dựng công trình, quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình; quy định về đầu tư phát triển đô thị; quy định về khởi công xây dựng công trình; quy định về tổ chức thi công xây dựng; quy định về giải phóng mặt bằng xây dựng công trình; quy định về giám sát thi công xây dựng công trình quy định về quản lý chất lượng công trình xây dựng quy định về bảo hành, bảo trì công trình xây dựng quy định về nghiệm thu, thanh toán khối lượng hoàn thành và quyết toán công trình xây dựng đối với công trình sử dụng vốn nhà nước quy định về đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xây dựng theo Luật xây dựng quy định về quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình của nhà thầu tư vấn quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình

Đối với nhà thầu: nhà thầu thi công công trình xây dựng thường vi phạm quy định về điều kiện hoạt động xây dựng, năng lực hành nghề xây dựng; vi

phạm nội dung hồ sơ dự thầu; vi phạm nội dung hồ sơ dự thầu quy định về khảo sát xây dựng quy định về công tác lập quy hoạch xây dựng lập thiết kế, dự toán xây dựng công trình quy định về thi công xây dựng an toàn trong thi công xây dựng công trình quản lý chất lượng công trình xây dựng giám sát thi công xây dựng công trình

Đối với các tổ chức cá nhân: Các tổ chức, cá nhân đầu tư xây dựng công trình thường vi phạm quy định về ngừng cung cấp điện, cung cấp nước đối với công trình vi phạm trật tự xây dựng; vi phạm quy định về thẩm tra, kiểm định, thí nghiệm, đào tạo trong hoạt động xây dựng

Xuất phát từ đặc thù này, khi xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng, thông thường, người có thẩm quyền xử phạt phải thực hiện thủ tục kiểm tra, giám định chất lượng công trình, đòi hỏi một hết việc phát hiện hành vi

vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và việc xử phạt thường được thực hiện thông qua các đợt kiểm tra, thanh tra về trình độ chuyên môn, nghiệp vụ kỹ thuật cao, không phải bất cứ một tổ chức nào cũng có thể thực hiện được, ở đây phải là bộ phạn giám định chuyên ngành Với yêu cầu nêu trên thì hầu vấn đề xây dựng thông thường xuất phát qua đơn khiếu nại, tố cáo của cá nhân hay các

tổ chức

Thứ hai, vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng rất phong phú, đa

dạng, với nhiều hình thức vi phạm và đối tượng vi phạm khác nhau Không chỉ đơn thuần là các thông số kỹ thuật trong hoạt động xây dựng, mà còn liên quan đến vấn đề đất đai, vấn đề quy hoạch, vấn đề về môi trường, thẩm mỹ đô thị Chính vì vậy, việc xử phạt vi phạm hành chính và căn cứ xử phạt trong lĩnh vực xây dựng được quy định cụ thể, có hệ thống trong nhiều văn bản luật khác nhau

1 Luật Xử lý vi phạm hành chính, ban hành năm 2012

2 Nghị định số 121/2013/NĐ-CP ngày 10 tháng 10 năm 2013 của Chính phủ quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng; kinh doanh bất động sản; khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng; quản lý công trình hạ tầng kỹ thuật; quản lý phát triển nhà và công sở

3 Thông tư số 02/2014/TT-BXD ngày 12 tháng 02 năm 2014 của Bộ Xây dựng hướng dẫn Nghị định số 121/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng; kinh doanh bất động sản; khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng; quản lý công trình hạ tầng kỹ thuật; quản lý phát triển nhà và công sở

4 Nghị định số 105/2009/NĐ-CP ngày 11 tháng 11 năm 2009 của Chính phủ về Xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực đất đai

5 Nghị định số 16/2005/NĐ-CP ngày 07 tháng 02 năm 2005 của Chính phủ về quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình

6 Nghị định số 15/2013/NĐ-CP ngày 06 tháng 02 năm 2013 của Chính phủ

về quản lý chất lượng công trình xây dựng

7 Nghị định số 11/2013/NĐ-CP ngày 14 tháng 01 năm 2013 của Chính phủ về quản lý đầu tư phát triển đô thị

8 Nghị định số 188/2013/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2013 của Chính phủ về phát triển và quản lý nhà ở xã hội

Những văn bản pháp luật trên hướng dẫn các chủ thể tham gia hoạt động xây dựng thực hiện đúng Luật Xây dựng, đồng thời là căn cứ để xác định hành vi

vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và là căn cứ để xử phạt hành vi vi phạm của các cơ quan chức năng

Thứ ba, do đặc thù của ngành xây dựng là một hoạt động kinh tế đặc thù,

sản phẩm thường đặc trưng bởi tính lâu bền, nguồn vốn đầu tư lớn, đồng thời liên quan tới nhiều vấn đề xã hội như: vấn đề môi trường, sử dụng đất, lối sống,

xu hướng thẩm mỹ đều có những mối tương tác nhất định Chính vì vậy, hành

vi vi phạm trong lĩnh vực này thường để lại những hậu quả, ảnh hưởng tới nhiều vấn đề xã hội có liên quan Vì vậy, việc xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng phải đặc biệt lưu tâm đến việc áp dụng các biện pháp khắc phục hậu quả do vi phạm hành chính gây ra

1.3 Yêu cầu đối với pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng

Pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng là tổng thể các quy phạm pháp luật do các chủ thể có thẩm quyền ban hành quy định về

vi phạm hành chính, xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng Là một bộ phận của pháp luật nói chung, pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng có vai trò rất quan trọng trong công tác phòng ngừa, đấu tranh có hiệu quả đối với các vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng ở nước ta, giữ vững ổn định, trật tự an toàn xã hội để phát triển kinh tế - xã hội trong bối cảnh hội nhập quốc tế như hiện nay Do vậy, việc hoàn thiện pháp luật

về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng là một yêu cầu khách quan luôn được nhằm bảo đảm chất lượng, hiệu quả của việc điều chỉnh pháp luật đối với các vấn đề phát sinh của hoạt động xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng Một cách khái quát, pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng phải bảo đảm cả yêu cầu về tính hợp pháp lẫn yêu cầu về tính hợp lý

1.3.1 Yêu cầu bảo đảm tính hợp pháp

Các văn bản quy phạm pháp luật ra đời là để giải quyết, điều chỉnh các quan hệ, hành vi pháp lý nảy sinh trong xã hội Theo quy định của Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật năm 2008, việc ban hành các văn bản quy phạm pháp luật phải bảo đảm tính tính hợp hiến, hợp pháp và tính thống nhất của văn bản quy phạm pháp luật trong hệ thống pháp luật Tính hợp pháp của các văn bản pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng được thể hiện ở ba nội dung mang tính nguyên tắc sau đây:

Thứ nhất, văn bản quy phạm pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính

trong lĩnh vực xây dựng của cấp dưới phải phù hợp văn bản của cấp trên, văn bản của cơ quan có thẩm quyền chuyên môn phải phù hợp với văn bản của cơ quan có thẩm quyền chung, văn bản của cơ quan hành chính phải phù hợp với văn bản của cơ quan quyền lực nhà nước cùng cấp và văn bản của các cơ quan ở cùng cấp ban hành không được trùng lắp, chồng chéo, mâu thuẫn về nội dung

Thứ hai, văn bản quy phạm pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính

trong lĩnh vực xây dựng phải được ban hành bởi các chủ thể có thẩm quyền Nếu

pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng không được ban hành đúng thẩm quyền, nó bị coi là trái pháp luật và không có hiệu lực áp dụng

Thứ ba, văn bản quy phạm pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính

trong lĩnh vực xây dựng phải được ban hành đúng trình tự, thủ tục và hình thức

do pháp luật quy định nhằm đảm bảo tính trật tự, thống nhất của hệ thống pháp luật Việc ban hành đúng trình tự, thủ tục và hình thức có ý nghĩa đặc biệt quan trọng bởi nó liên quan tới việc bảo vệ lợi ích nhà nước, quyền, tự do và lợi ích hợp pháp của công dân Nếu ban hành không đúng thủ tục sẽ có thể làm ảnh hưởng đến chất lượng của các văn bản và việc bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của cá nhân, ảnh hưởng đến trật tự quản lý hành chính nhà nước trong lĩnh vực xây dựng

1.3.2 Yêu cầu bảo đảm tính hợp lý

Tính hợp lý của các văn bản pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng được bảo đảm bằng những nội dung có tính nguyên tắc sau đây:

Thứ nhất, phải có tính dự báo và tính ổn định tương đối

Ngành xây dựng là một ngành luôn có sự thay đổi theo xu hướng của thời đại, tính xã hội cao Vì vậy, các văn bản xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng phải đáp ứng được tiêu chí này Nội dung của văn bản đưa ra thể hiện văn bản không chỉ có khả năng giải quyết được những vấn đề đang đặt ra cho xã hội mà còn có khả năng giải quyết được những vấn đề trong tương lai gần Nếu nội dung văn bản pháp luật trong lĩnh vực này không đáp ứng được tiêu chí trên không, thì sẽ bị lạc hậu ngay sau khi ban hành và điều đó làm cho văn bản không có khả năng thực hiện được Việc đảm bảo tính dự báo của văn bản này sẽ đảm bảo văn bản tồn tại trong một khoảng thời gian dài và có nghĩa là văn bản có tính ổn định Tính ổn định của văn bản sẽ đảm bảo sự ổn định trong việc điều chỉnh các quan hệ xã hội và điều đó tạo cho ngành xây dựng ổn định và phát triển

Thứ hai, phải đáp ứng kịp thời nhu cầu quản lý nhà nước của địa phương

Văn bản quy phạm pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng của chỉ có thể thực hiện được khi nội dung của chúng phù hợp với thực tiễn nhu cầu quản lý và đáp ứng kịp thời nhu cầu này Hiện nay, Ban thanh tra xây dựng được phân cấp thẩm quyền cụ thể trong lĩnh vực xây dựng nhằm phát huy tính chủ động sáng tạo trong quản lý, điều hành và quy mô, đặc thù của ngành Vì vậy, đòi hỏi nội dung pháp luật xử phạt vi phạm hành chính phải phù hợp và đáp ứng kịp thời nhu cầu này Nếu không đáp ứng được sẽ không thể phát huy hết vai trò của Ban thanh tra xây dựng trong thực tiễn quản lý các hành

vi vi phạm hành chính và xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng hiện nay

Thứ ba, phải đảm bảo sự toàn diện của các biện pháp, sự tương xứng, hợp

lý của các quy định, các chế tài trong văn bản so với yêu cầu giải quyết vấn đề

Để giải quyết tốt vấn đề này thì trong nội dung pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng phải định hướng được mục tiêu cần giải quyết và các biện pháp để giải quyết phải toàn diện, tức là phải dự liệu gần như đầy đủ các vấn đề có thể phát sinh trong quá trình thực hiện để đưa ra các biện pháp phù hợp và các biện pháp đó không gây tác động tiêu cực đến xã hội

Bên cạnh đó, các quy định, các chế tài phải tương xứng, hợp lý với yêu cầu giải quyết vấn đề Yêu cầu giải quyết vấn đề ở mức độ nào thì đưa ra các quy định, các chế tài ở mức độ đó,chế tài phải tương xứng với tính chất, mức độ hành

vi vi phạm, tránh lạm dụng các quy định, các chế tài làm hạn chế quyền và lợi ích hợp pháp của các tổ chức, cá nhân Nhưng cũng tránh tình trạng đưa ra những quy định, chế tài không đáp ứng được yêu cầu giải quyết vấn đề, không giải quyết hết các mục tiêu đặt ra Để giải quyết vấn đề quản lý thì pháp luật xử phạt vi phạm hành chính cũng phải có cơ chế bảo đảm thực thi theo hướng xác định rõ nhiệm vụ, quyền hạn, trình tự, thủ tục thực hiện

Thứ tư, phải phù hợp với trình độ dân trí và khả năng thực hiện của đối tượng chịu tác động trong lĩnh vực xây dựng

Khoản 4, Điều 3 về nguyên tắc xây dựng, ban hành văn bản quy phạm pháp luật của Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật 2008 đã quy định việc

bảo đảm tính khả thi của văn bản quy phạm pháp luật Nội dung xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh xây dựng có tính khả thi cao khi các quy định được các đối tượng chịu tác động đồng tình, tự giác thi hành và các biện pháp cưỡng chế

có trong văn bản đang có hiệu lực thi hành, cũng được xem là phù hợp và vì lợi ích chung Để có được điều này thì trước hết là phải phù hợp với trình độ dân trí, tức là các cá nhân, các tổ chức tham gia có thể hiểu được nội dung pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong xây dựng để có ý thức sẵn sàng chấp nhận và tự giác thực hiện khi có quyết định của cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền

Thứ năm, pháp luật xử phạt vi phạm trong lĩnh vực xây dựng phải đảm bảo tính công khai, minh bạch

Việc xây dựng và ban hành pháp luật xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng phải có sự tham gia đông đảo của các chuyên gia, nhà khoa học thuộc lĩnh vực xây dựng và các lĩnh vực có liên quan cùng với các cá nhân và các

tổ chức khác trong xã hội Để đưa ra đực cac ý kiến đa chiều, phản ánh được hết các mặt trong lĩnh vực này Đồng thời, nội dung, câu từ trong văn bản phải đảm bảo tính tường minh, chỉ hiểu theo một nghĩa duy nhất

Tại khoản 1 và 2, điều 5, ngôn ngữ, kỹ thuật văn bản quy phạm pháp luật , Luật Ban hành văn bản quy phạm pháp luật 2008 quy định như sau:

1 Ngôn ngữ trong văn bản quy phạm pháp luật là tiếng Việt Ngôn ngữ sử dụng trong văn bản quy phạm pháp luật phải chính xác, phổ thông, cách diễn đạt phải rõ ràng, dễ hiểu

2 Văn bản quy phạm pháp luật phải quy định trực tiếp nội dung cần điều chỉnh, không quy định chung chung, không quy định lại các nội dung đã được quy định trong văn bản quy phạm pháp luật khác

Yêu cầu đảm bảo tính hợp pháp và hợp lý đối với pháp luật về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng là hết sức quan trọng Đây là căn cứ pháp lý đề các cơ quan có thẩm quyền xác định đúng hành vi vi phạm và xử phạt

vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng hiện nay

Chương 2 PHÁP LUẬT HIỆN HÀNH VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT

VỀ XỬ PHẠT VI PHẠM HÀNH CHÍNH TRONG LĨNH VỰC XÂY DỰNG 2.1 Các quy định của pháp luật hiện hành về vi phạm hành chính và

Sau khi triển khai thi hành các văn bản pháp luật nêu trên, công tác quản

lý nhà nước trong lĩnh vực xây dựng tại một số đô thị đã có nhiều chuyển biến tích cực, góp phần nâng cao nhận thức pháp luật về xây dựng của người dân trong việc chấp hành tốt các quy định của pháp luật về trật tự xây dựng, các hành

vi vi phạm pháp luật về xây dựng được xử lý kịp thời, nghiêm minh Vì vậy, trật

tự, kỷ cương trên lĩnh vực xây dựng cơ bản được thiết lập, vi phạm trật tự xây dựng đã được kiểm soát tốt hơn

Song hoạt động xây dựng là một lĩnh vực có nhiều mối quan hệ đa dạng

và phức tạp, dưới sự tác động của nền kinh tế thị trường, mật độ dân cư đông đúc tại các khu vực đô thị, việc tham gia xây dựng liên quan đến nhiều cá nhân và tổ chức khác nhau nên việc quản lý nhà nước đối với hoạt động xây dựng vẫn còn gặp nhiều khó khăn, vi phạm trật tự xây dựng ngày càng tinh vi, phức tạp

Qua 4 năm thực hiện, Nghị định số 23/2009/NĐ-CP đã phát sinh một số hạn chế, bất cập Một số hành vi vi phạm thuộc lĩnh vực xây dựng chưa được quy định cụ thể; môt số quy định thiếu tính khả thi và không phù hợp với thực tiễn như mức xử phạt cao, chưa sát với điều kiện thực tế và khó áp dụng Điều này đòi hỏi phải điều chỉnh, sửa đổi, bổ sung nhằm đáp ứng yêu cầu của việc xử

phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng có xu hướng ngày càng phức tạp

Ngày 10/10/2013, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 121/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính trong hoạt động xây dựng; kinh doanh bất động sản; khai thác, sản xuất, kinh doanh vật liệu xây dựng; quản lý công trình

hạ tầng kỹ thuật; quản lý phát triển nhà và công sở, có hiệu lực thi hành từ ngày 30/11/2013 Nghị định này được ban hành thay thế Nghị định số 23/2009/NĐ-

CP nhằm thực hiện kế hoạch triển khai thi hành Luật Xử lý vi phạm hành chính theo Quyết định số 1473/QĐ-TTg ngày 05/10/2012 của Thủ tướng Chính phủ Mặt khác, các quy định pháp luật chuyên ngành điều chỉnh các hoạt động thuộc phạm vi quản lý nhà nước về xây dựng hầu hết đã được sửa đổi, bổ sung, ban hành mới Đặc biệt, trên thực tế phát sinh một số vi phạm thuộc lĩnh vực xây dựng nhưng chưa được quy định tại Nghị định số 23/2009/NĐ-CP; một số loại vi phạm đã được quy định nhưng chưa cụ thể và thiếu tính khả thi Nghị định số 121/2013/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành chính trong nhiều lĩnh vực khác nhau quản lý nhà nước khác nhau bao gồm hoạt động xây dựng; kinh doanh bất động sản; vật liệu xây dựng; quản lý hạ tầng kỹ thuật; quản lý phát triển nhà

và công sở

So sánh với Nghị định số 23/2009/NĐ-CP, Nghị định số

121/2013/NĐ-CP bổ sung nhiều hành vi vi phạm mới, đáp ứng nhu cầu đấu tranh phòng, chống

và xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng Nghị định số 121/2013/NĐ-CP đã quy định các hành vi vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng ở các Điều từ 6 đến 34 với ba nhóm hành vi vi phạm hành chính bao gồm nhóm hành vi vi phạm hành chính của chủ đầu tư, nhóm hành vi vi phạm hành chính của nhà thầu và nhóm hành vi vi phạm của các tổ chức, cá nhân khác

a Nhóm hành vi vi phạm hành chính của chủ đầu tư

Điều 3 Luật Xây dựng quy định chủ đầu tư xây dựng công trình là người sở hữu vốn hoặc là người được giao quản lý và sử dụng vốn để đầu tư xây dựng công trình Vi

phạm của chủ đầu tư trong lĩnh vực xây dựng liên quan đến trách nhiệm thực hiện những yêu cầu mà pháp luật đặt ra đối với đối tượng này khảo sát, lập dự án đầu tư , quản lý dự án xây dựng So với các quy định trước đây, Nghị định 121/2013/NĐ-CP

đã bổ sung một số hành vi vi phạm hành chính mới của chủ đầu tư

Thứ nhất, hành vi vi phạm về lưu trữ, điều chỉnh quy hoạch xây dựng

(điều 7): " điều chỉnh quy hoạch xây dựng không phù hợp với quy chuẩn kỹ thuật

quốc gia, tiêu chuẩn quy định, quy hoạch phân khu không phù hợp với quy hoạch chung, quy hoạch chi tiết không phù hợp với quy hoạch phân khu, quy hoạch chi tiết có tỷ lệ lớn hơn không phù hợp với quy hoạch chi tiết có tỷ lệ nhỏ hơn đã được phê duyệt” và “điều chỉnh quy hoạch chi tiết của dự án đầu tư phát triển đô thị mà không điều chỉnh đồng bộ hệ thống hạ tầng kỹ thuật và hạ tầng

xã hội"

Qua thực tế áp dụng Nghị định 23/2009/NĐ-CP, chủ đầu tư dự án thường xuyên vi phạm hành vi này nhưng pháp luật chưa có các quy định về xử lý, xử phạt đối với hành vi này nên Nghi định 121/2013/NĐ-CP bổ sung, khắc phục thiếu sót của các văn bản pháp luật trước đây nhằm ngăn ngừa vi phạm, nâng cao trách nhiệm của chủ thể về đảm bảo chất lượng công trình xây dựng

Thứ hai, hành vi vi phạm liên quan đến lĩnh vực đầu tư phát triển đô thị

Điều 11 của Nghị định 121/2013/NĐ-CP đã bổ sung thêm các hành vi vi phạm

liên quan đến đầu tư phát triển đô thị bao gồm "không giám sát hoặc không thực

hiện đầy đủ trách nhiệm giám sát theo quy định đối với việc thực hiện quy hoạch, tiến độ dự án đầu tư phát triển đô thị đã được cấp có thẩm quyền phê duyệt; “thực hiện đầu tư phát triển khu đô thị không tuân theo kế hoạch và tiến

độ được cấp có thẩm quyền phê duyệt”; và “không bàn giao dự án theo tiến độ

đã được phê duyệt"

Hiện nay, việc đầu tư phát triển đô thị đang diễn ra mạnh mẽ Song chất lượng quy hoạch có nhiều bất cập, nhiều khu chung cư đi vào sử dụng gây khó khăn cho người dân, sai phạm trong đầu tư đô thị nhiều khu chung cư bị bỏ hoang, chất lượng công trình không đảm bảo, không theo tiến độ xây dựng dẫn tới thất thoát lớn nguồn vốn đầu tư

Thứ ba, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định mới về nhóm hành vi vi

phạm xây dựng sai GPXD được cấp đối với trường hợp cấp phép sửa chữa, cải

tạo và xây mới (Điều 13) Nhóm hành vi này bao gồm "tổ chức thi công xây

dựng công trình sai GPXD được cấp đối với trường hợp cấp phép sủa chữa, cải tạo” và “ tổ chức thi công xây dựng công trình sai GPXD được cấp đối với trường hợp cấp phép xây dựng mới" Trước đây, Nghị định 23/2009/NĐ-CP

không quy định hành vi này và không có chế tài xử phạt và đã tạo ra kẽ hở trong quản lý nhà nước Nghị định 121/2013/NĐ-CP đã khắc phục và quy định chi tiết vấn đề này

Thứ tư, Nghị định 121/2013/NĐ-CP đã bổ sung nhóm hành vi vi phạm của

chủ đầu tư đối với bên giám sát thi công, bao gồm:"thuê tổ chức giám sát thi

công xây dựng công trình không đủ điều kiện năng lực theo quy định; “để nhà thầu thi công thi công sai thiết kế được duyệt”; “thi công không đúng với biện pháp tổ chức thi công được duyệt; “để nhà thầu thi công không có bảo lãnh thực hiện hợp đồng hoặc bảo lãnh không đủ theo quy định”; và “ không gia hạn bảo lãnh hợp đồng khi đến thời hạn gia hạn bảo lãnh hợp đồng" Quy định này

nhằm đảm bảo chất lượng công trình, nâng cao ý thức trách nhiệm của chủ đầu tư

Thứ năm, về quản lý chất lượng công trình, Nghị định121/2013/NĐ-CP đã

bổ sung hành vi "k hông có thông báo về nhiệm vụ, quyền hạn của các cá nhân trong hệ thống quản lý chất lượng của chủ đầu tư, nhà thầu giám sát thi công xây dựng công trình cho các nhà thầu liên quan" nhằm tăng cường sự phối hợp của các bên tham gia quá trình xây dựng công trình, giảm thất thoát, lãng phí, đẩy nhanh tiến độ công trình

Thứ sáu, về bảo hành, bảo trì công trình, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy

định rõ các hành vi vi phạm về bảo hành, bảo trì công trình xây dựng chứ không nêu chung như quy định của Nghị định 23/2009/NĐ-CP trước đây Việc quy định bổ sung này là rất cần thiết bởi lẽ hoạt động bảo trì, bảo dưỡng nếu được thực hiện nghiêm túc sẽ nâng cao tuổi thọ công trình, hạn chế kinh phí thấp nhất trong việc tu sửa Một thực trạng phổ biến đang xảy ra chính là các nhà thầu và

đầu tư khi xây dựng công trình song là hết trách nhiệm với công trình, chất lượng công trình kém, hậu quả phải gánh chịu là người sử dụng Nếu như chủ đầu tư thực hiện công trình phải chịu trách nhiệm đến cùng chắc chắn sẽ phải có trách nhiệm hơn nữa tới chất lượng công trình do mình thi công

Thứ bảy, về nghiệm thu, thanh toán khối lượng hoàn thành và quyết toán

công trình, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định rõ hai hành vi vi phạm là

"nghiệm thu khi chưa có khối lượng thi công hoặc nghiệm thu sai khối lượng thi công thực tế" và "đã nghiệm thu nhưng không đảm bảo về chất lượng theo hồ sơ thiết kế và hồ sơ hoàn thành công trình" thay cho quy định không rõ ràng

"nghiệm thu khống" của Nghị định 23/2009/NĐ-CP khắc phục tình trạng tranh

cãi giữa cơ quan chức năng và chủ đầu tư, hạn chế tình trạng khiếu kiện, giảm thời gian xử lý

Thứ tám, về đấu thầu và lựa chọn nhà thầu xây dựng, Nghị định

121/2013/NĐ-CP quy định rõ hai hành vi vi phạm đối với nhà thầu nước ngoài tham gia thực hiện công việc xây dựng nhưng lại áp dụng xử phạt mức cao đối với chủ đầu tư theo quy định về xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực đấu thầu Quy định mới này có tính răn đe cao, nhằm hạn chế tình trạng chủ đầu

tư để nhà thầu nước ngoài thực hiện công việc khi không đủ năng lực hoặc chưa được cấp giấy phép thầu

Thứ chín, về quản lý dự án của nhà thầu tư vấn, Nghị định

121/2013/NĐ-CP quy định cụ thể "trường hợp chủ đầu tư thuê nhà thầu tư vấn quản lý dự án

đầu tư xây dựng công trình thì hành vi vi phạm, hình thức và mức xử phạt đối với nhà thầu tư vấn quản lý dự án đầu tư xây dựng công trình như đối với chủ đầu tư"

Khi được chủ đầu tư thuê quản lý dự án, vai trò của nhà thầu lúc này là chủ đầu tư và được thực hiện các quyền như chủ đầu tư đối với dự án Vì vậy, quy định này là cần thiết, hoàn toàn phù hợp thực tế để buộc nhà thầu phải thực hiện đúng nghĩa vụ đã cam kết

b Nhóm hành vi vi phạm hành chính của nhà thầu

Điều 3 Luật Xây dựng quy định"Nhà thầu trong hoạt động xây dựng là tổ

chức, cá nhân có đủ năng lực hoạt động xây dựng, năng lực hành nghề xây dựng

khi tham gia quan hệ hợp đồng trong hoạt động xây dựng" Vi phạm hành chính

của nhà thầu liên quan đến các vấn đề thuộc về trách nhiệm của nhà thầu và so với các quy định pháp luật trước đây, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định nhiều nội dung mới liên quan đến nhóm hành vi vi phạm này

Thứ nhất, về điều kiện hoạt động xây dựng, năng lực hành nghề xây dựng,

Nghị định 121/2013/NĐ-CP bổ sung thêm hành vi mới "kê khai khống năng lực

vào hồ sơ năng lực để xin cấp chứng chỉ hành nghề hoạt động xây dựng" Thực

tế, hành vi này chỉ có thể được phát hiện khi kiểm tra quy trình cấp chứng chỉ của cơ quan có thẩm quyền và do vậy tính khả thi của quy định này không cao

Thứ hai, về quy chuẩn kỹ thuật quốc gia, tiêu chuẩn được áp dụng, Nghị

định 121/2013/NĐ-CP bổ sung thêm hành vi mới "không sử dụng quy chuẩn kỹ

thuật quốc gia, tiêu chuẩn xây dựng được quy định" buộc nhà thầu phải sử dụng

đúng quy chuẩn kỹ thuật quốc gia, tiêu chuẩn xây dựng được quy định nhằm đảm bảo an toàn, chất lượng công trình

Thứ ba, về khảo sát xây dựng, Nghị định 121/2013/NĐ-CP bổ sung thêm ba

hành vi vi phạm mới tại các điểm c, d, đ khoản 1 điều 24 về tính hợp pháp của kết quả thí nghiệm và công tác thu don hiện trường sau khảo sát Các quy định này buộc nhà thầu phải sử dụng kết quả thí nghiệm hợp pháp và trung thực phục

vụ việc đối chiếu với kết quả khảo sát của cơ quan chức năng, chủ đầu tư và buộc nhà thầu phải thực hiện thu dọn hiện trường sau khảo sát đảm bảo vệ sinh môi trường, mỹ quan đô thị, hạn chế hành vi trốn tránh nghĩa vụ của nhà thầu nhằm tăng thêm lợi ích

Thứ tư, về lập quy hoạch, Nghị định 121/2013/NĐ-CP bổ sung một hành vi

vi phạm mới tại khoản 3 điều này là "lập quy hoạch phân khu không phù hợp với

quy hoạch chung, quy hoạch chi tiết không phù hợp với quy hoạch phân khu;"

Điều này là cần thiết vì nếu không có quy định này, kết quả lập quy hoạch có thể đúng về mặt thể thức, đầy đủ về mặt thủ tục nhưng lại không phù hợp với quy

hoạch phân khu và quy hoạch vùng hoặc chỉ phù hợp với quy hoạch phân khu hoặc quy hoạch vùng Việc này nếu xảy ra sẽ dẫn đến tình trạng quy hoạch không đồng bộ

Thứ năm, về lập thiết kế, dự toán, Nghị định 121/2013/NĐ-CP bổ sung

thêm một số hành vi mới để chi tiết hóa các hành vi (trước đây không có chế tài

xử phạt) Trong số này cần kể đến hành vi "thay đổi thiết kế không theo đúng

trình tự quy định" , "áp dụng định mức, đơn giá không phù hợp với biện pháp thi công, hồ sơ thiết kế, chế độ, chính sách theo quy định” và “tính toán, xác định khối lượng để đưa vào dự toán không căn cứ vào các thông số trên bản vẽ thiết kế" Việc bổ sung những quy định này nhằm buộc nhà thầu phải thực hiện đúng

các trình tự quy định khi thay đổi thiết kế cần thiết, cấp thiết, hạn chế tình trạng nhà thầu tự ý thay đổi thiết kế nhằm trục lợi dựa trên các yêu cầu không đúng với thực tế gây thất thoát, lãng phí Đồng thời, buộc nhà thầu phải dự toán chính xác, áp định mức đúng, tính toán, xác định khối lượng chính xác, hạn chế thất thoát

Thứ sáu, về thi công xây dựng, Nghị định121/2013/NĐ-CP đã quy định

hành vi "vi phạm quy định về thi công xây dựng" thay cho quy định hành vi "vi

phạm quy định về trật tự xây dựng" của Nghị định 23/2009/NĐ-CP nhằm bao

quát hơn về các hành vi vi phạm Ngoài ra, Nghị định bổ sung mới điểm d khoản

3 hành vi vi phạm "thi công xây dựng công trình trên đất không được phép xây

dựng" thay cho quy định không rõ ràng về hành vi này của Nghị định

23/2009/NĐ-CP tại điểm a, điểm b, điểm c khoản 2 điều 25 Để xử lý vi phạm này, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định biện pháp khắc phục hậu quả rất ngắn

gọn, bao quát, dễ hiểu, dễ thực hiện "buộc khôi phục lại tình trạng ban đầu" thay

cho quy định rườm rà, khó hiểu của Nghị định 23/2009/NĐ-CP

Thứ bảy, về an toàn trong thi công, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định

hai hành vi vi phạm mới là "lập biện pháp kỹ thuật và tổ chức thi công mà không

có biện pháp bảo đảm an toàn lao động" và “sử dụng thiết bị thi công không có

giấy tờ lưu hành, không kiểm định hoặc đã hết thời gian kiểm định" Quy định

này buộc nhà thầu sử dụng thiết bị thi công đảm bảo an toàn lao động và tăng cường các biện pháp đảm bảo an toàn đối với người tham gia thi công và các đối tượng không trực tiếp tham gia thi công nhưng có liên quan

Thứ chín, về quản lý chất lượng công trình, Nghị định 121/2013/NĐ-CP bổ

sung quy định mới về hành vi vi phạm tại điểm c khoản 1 điều 29 nhằm mục đích buộc nhà thầu phải hoàn trả mặt bằng, di chuyển vật tư, máy móc, thiết bị

và tài sản khác ra khỏi công trường sau khi nghiệm thu, bàn giao, hạn chế hành

vi trục lợi của nhà thầu trong việc không đi thuê mặt bằng

Mốc định vị, mốc giới đóng vai trò rất quan trọng trong khâu xác định diện tích thực tế của công trình sau khi xây dựng phục vụ công tác cấp giấy tờ sở hữu cho người sử dụng Có nhiều trường hợp phải mất nhiều năm cơ quan nhà nước có thẩm quyền mới cấp giấy tờ sở hữu cho người sử dụng vì đã phải xác định lại mốc định vị, mốc giới để điều chỉnh lại, điều chỉnh bổ sung quy hoạch,

dự án Do vậy, Nghị định121/2013/NĐ-CP quy định việc làm thất lạc mốc định

vị, mốc giới công trình là một hành vi vi phạm buộc nhà thầu phải lưu giữ các

mốc theo quy định

Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định mới các hành vi vi phạm về thi công đúng thiết kế, về vật liệu, về biện pháp tổ chức thi công, về quan trắc biến dạng công trình để buộc nhà thầu phải chấp hành đúng các quy định của pháp luật nhằm đảm bảo công trình được thi công đảm bảo chất lượng, đồng bộ, không ảnh hưởng hoặc giảm thiểu ảnh hưởng đến khu vực lân cận

Thứ mười, về giám sát thi công, Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định rõ

ràng về các hành vi vi phạm liên quan đến trách của nhà thầu giám sát thi công

và nhà thầu thi công Những quy định này buộc nhà thầu giám sát phải thực hiện chức năng, nhiệm vụ của mình (thay mặt chủ đầu tư) giám sát hoạt động thi công dựa trên hồ sơ thiết kế, vật liệu đã phê duyệt của chủ đầu tư Ràng buộc trách nhiệm của người đủ thẩm quyền của nhà thầu giám sát thi công trong việc nghiệm thu công trình

Mười một, về nghiệm thu, thanh toán khối lượng, Nghị định

121/2013/NĐ-CP đã quy định rõ các hành vi vi phạm buộc nhà thầu phải lập hồ sơ, giấy tờ đúng quy định, buộc nhà thầu có trách nhiệm tiến hành nghiệm thu theo đúng quy định về trình tự, thủ tục, thời gian, khối lượng, bàn giao; hạn chế tình trạng chưa thi công đã lập hồ sơ yêu cầu chủ đầu tư thanh toán, khối lượng thi công ít nhưng yêu cầu thanh toán nhiều, dùng khối lượng hoàn thành thi công ở khu vực này để xác nhận thanh toán khối lượng ở khu vực khác; ngăn chặn hành vi nghiệm thu không có khối lượng, không đúng chất lượng thực tế

Mười hai, về vi phạm của nhà thầu nước ngoài Trong những năm gần

đây, các các nhà thầu nước ngoài tham gia hoạt động xây dựng ở Việt Nam rất

đa dạng và phong phú Để quản lý đối tượng này, Nghị định 121/2013/NĐ-CP đã

bổ sung những quy định mới về hành vi vi phạm để buộc các nhà thầu nước ngoài phải tuân thủ các quy định của Việt Nam về năng lực, về hoạt động lập đồ

án quy hoạch, về tình hình hoạt động, về sử dụng các nhà thầu phụ của Việt Nam trong quá trình thực hiện dự án Theo đó, các nhà thầu nước ngoài muốn tham gia hoạt động này cần phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền của Việt Nam kiểm tra, yêu cầu chứng minh và công nhận bằng văn bản về sự phù hợp và năng lực thi công

c Nhóm hành vi vi phạm hành chính của tổ chức, cá nhân khác

Nghị định 121/2013/NĐ-CP quy định hành vi vi phạm của tổ chức, cá nhân khác theo phương thức lấy hành vi vi phạm làm tiêu chí phân định điều khoản và phân định rõ hai nhóm hành vi điều chỉnh là hành vi ngừng cung cấp điện, cung cấp nước và vi phạm về thẩm tra, kiểm định, thí nghiệm, đào tạo trong hoạt động xây dựng Xét về mặt chủ thể, các hành vi vi phạm này đều xuất phát từ những

tổ chức, các nhân không trực tiếp tham gia vào hoạt động xây dựng mà chỉ là

"bên thứ ba" trong mối quan hệ giữa cơ quan chức năng và chủ đầu tư, nhà thầu Đây là điểm mới của Nghị định 121/2013/NĐ-CP so với Nghị định 23/2009/NĐ-

CP, thể hiện rõ sự tiến bộ trong việc quy định các điều khoản, các hành vi vi phạm, ngắn gọn, đơn giản nhưng tổng quát, dễ áp dụng

Nghị định 121/2013/NĐ-CP bổ sung mới các hành vi "không lưu trữ hoặc

lưu trữ hồ sơ khóa học không đúng quy định", "không thực hiện đúng quy định

về công tác báo cáo định kỳ, thông báo thay đổi địa điểm của cơ sở đào tạo",

"thực hiện kiểm định chất lượng không đúng trình tự, thủ tục quy định" và "báo cáo kết quả kiểm định không chính xác" nhằm buộc các cơ sở đào tạo, cơ quan

thẩm định phải thực hiện đúng các quy định của nhà nước về đào tạo, thẩm định

2.1.2 Hình thức xử phạt vi phạm hành chính và biện pháp khắc phục hậu quả

Hình thức xử phạt vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng và các biện pháp khắc phục hậu quả trong Nghị định số 121/2013/NĐ-CP được quy định trên cơ sở kế thừa và phát huy ưu điểm của các hình thức xử phạt và biện pháp khắc phục hậu quả từ Nghị định 23/2009/NĐ-CP Về cơ bản, các hình thức

xử phạt được quy định và phát triển dựa trên kết cấu các hình thức xử phạt chính

và hình thức xử phạt bổ sung được quy định tại Luật Xử lý vi phạm hành chính

có hiệu lực năm 2012, trong đó, hình thức phạt tiền vẫn giữ vai trò chủ đạo trong

hệ thống hình thức xử phạt chính

Về hình thức xử phạt chính, điểm mới của Nghị định 121 là ngoài hình thức phạt tiền đã bổ sung thêm hình thức xử phạt cảnh cáo với tính chất là hình thức xử phạt chính mà Nghị định 23/2009/NĐ-CP trước đây không quy định Việc bổ sung thêm hình thức xử phạt cảnh cáo để xử lý vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng là hoàn toàn phù hợp và cần thiết Bởi lẽ, trên thực tế không phải tất cả các vi phạm hành chính trong lĩnh vực này đều nghiêm trọng

và với mục tiêu phòng ngừa, ngăn chặn vi phạm hành chính xảy ra, việc áp dụng hình thức xử phạt cảnh cáo với tính chất là hình thức xử phạt chính là phù hợp

Ví dụ 1: Trong khi một chủ đầu tư xây dựng nhà ở riêng lẻ, họ để nguyên

vật liệu gọn gàng, ngăn nắp tại khu vực sân chung của khu dân cư, được sự đồng

ý của khu dân cư, nhưng không ghi nhận bằng văn bản, do vậy đây vẫn là hành

vi vi phạm, thực tế thì không ảnh hưởng gì đến môi trường, an toàn, giao thông,

mỹ quan do vậy các cơ quan chức năng có thể lập biên bản, nhắc nhở, cảnh cáo

và hướng dẫn chủ đầu tư và yêu cầu thực hiện đúng, đầy đủ các quy định về nơi

để nguyên vật liệu hợp pháp Vì vậy, áp dụng hình thức xử phạt chính là cảnh cáo là hoàn toàn phù hợp và cần thiết

Ví dụ 2: Khi một chủ đầu tư thi công xây dựng nhà ở riêng lẻ đến giai

đoạn hoàn thiện lắp đặt hệ thống điện, nước, nội thất, sơn tường, họ đã tháo bỏ các phương tiện che chắn, không ảnh hưởng đến môi trường, an toàn, giao thông,

mỹ quan nhưng đây vẫn được coi là hành vi vi phạm Nếu xử phạt tiền đối với hành vi này là quá nặng, không khả thi, gây nhiều tranh cãi Vì vậy, áp dụng hình thức xử phạt chính là cảnh cáo là hoàn toàn phù hợp và cần thiết

So với các quy định trước đây, mức phạt tiền đối với các vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng đều được tăng lên Việc nâng mức phạt tiền không nhằm mục đích để tăng nguồn thu cho ngân sách mà để đảm bảo tính răn

đe cá nhân và tổ chức vi phạm hành chính, làm cho pháp luật trong quản lý xây dựng được tôn trọng và bảo vệ, tạo môi trường pháp lý lành mạnh trong lĩnh vực hoạt động này

Về hình thức xử phạt bổ sung: chủ thể vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng còn có thể bị áp dụng các hình thức xử phạt bổ sung bao gồm tước quyền sử dụng giấy phép, chứng chỉ hành nghề có thời hạn hoặc đình chỉ hoạt động từ 6 tháng đến 24 tháng Điểm mới của việc quy định các hình thức xử phạt bổ sung trong pháp luật hiện hành là xác định cụ thể thời hạn tước quyền sử dụng giấy phép, chứng chỉ hành nghề

Về các biện pháp khắc phục hậu quả, chủ thể vi phạm hành chính trong lĩnh vực xây dựng có thể bị áp dụng các biện pháp sau đây:

- Buộc khôi phục lại tình trạng ban đầu;

trường;

- Buộc cải chính thông tin sai sự thật hoặc gây nhầm lẫn;

chính;

- Buộc phá dỡ công trình xây dựng, bộ phận công trình xây dựng vi phạm theo quy định tại Nghị định số 180/2007/NĐ-CP của Chính phủ quy