Thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014 và thực tiễn thi hành tại thành phố hà nội

Ngoài ra, còn có nhiều các cuộc hội thảo, các sách, báo, tạp chí nghiên cứu về vấn đề đăng ký doanh nghiệp, điển hình như: “Các quy định pháp luật thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

TRẦN THỊ NGUYỆT LỆ

THỦ TỤC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 VÀ THỰC TIỄN THI HÀNH

TẠI THÀNH PHỐ HÀ NỘI

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu của tôi, được thực hiện dưới sự hướng dẫn của PGS.TS Bùi Nguyên Khánh Các nội dung nghiên cứu

và kết quả trong đề tài này là trung thực Những số liệu phục vụ cho việc phân tích, nhận xét, đánh giá được chính tác giả thu thập từ các nguồn khác nhau có ghi rõ trong phần tài liệu tham khảo

Nếu phát hiện có bất cứ sự gian lận nào, tôi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước hội đồng cũng như kết quả luận văn của mình

Hà Nội, ngày tháng năm 2016

Trần Thị Nguyệt Lệ

Lời đầu tiên, tôi xin được gửi lời cảm ơn sâu sắc đến PGS.TS Bùi Nguyên Khánh đã tận tình giúp đỡ, hướng dẫn, chỉ bảo và tạo mọi điều kiện cho tôi trong suốt quá trình thực hiện nghiên cứu Luận văn của mình

Đồng thời, tôi xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban giám hiệu, toàn thể quý thầy cô, cán bộ trong Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật kinh tế và cán bộ Thư viện trường Đại học Luật Hà Nội đã tạo mọi điều kiện thuận lợi cho tôi trong suốt quá trình học tập, nghiên cứu và hoàn thành luận văn Thạc sĩ

Cuối cùng, tôi xin gửi lời cảm ơn đến gia đình, người thân, bạn bè, đồng nghiệp đã dành sự ủng hộ, quan tâm, động viên tôi trong quá trình học tập và thực hiện đề tài nghiên cứu của mình

Hà Nội, ngày tháng năm 2016

Học viên

Trần Thị Nguyệt Lệ

ĐKDN Đăng ký doanh nghiệp

TPP Hiệp định thương mại đối tác xuyên Thái Bình

Dương (Trans-Pacific Partnership Agreement)

Bảng 2.1: Thống kê về hiện trạng số lượng nhân sự và bố trí nhân sự của

Phòng Đăng ký kinh doanh tại Hà Nội Bảng 2.2: Loại hình doanh nghiệp đã được tổ chức, cá nhân đăng ký thành

lập qua khảo sát Bảng 2.3: Các kênh nắm bắt thông tin về thủ tục đăng ký doanh nghiệp Bảng 2.4: Thời gian hoàn thiện hồ sơ, thủ tục ĐKDN của tổ chức, cá nhân Bảng 2.5: Phương thức nộp hồ sơ của tổ chức, cá nhân

Bảng 2.6: Thời gian nhận giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Bảng 2.7: Tình hình thực hiện đăng bố cáo nội dung đăng ký doanh nghiệp Bảng 2.8: So sánh số lượng doanh nghiệp được thành lập mới trên địa bàn

Hà Nội trong 02 năm 2015 và 2016 Bảng 2.9: So sánh vốn đăng ký doanh nghiệp trong 02 năm 2015 và 2016 Bảng 2.10: So sánh số lần đăng ký nội dung đăng ký doanh nghiệp trong 02

năm 2015 và 2016

2 Danh mục các biểu đồ

Biểu đồ 2.1: Thu nhập bình quân đầu người (USD) của 05 thành phố trực thuộc

Trung ương Biểu đồ 2.2: Các kênh nắm bắt thông tin về thủ tục đăng ký doanh nghiệp Biểu đồ 2.3: Tỷ lệ về thời gian hoàn thiện hồ sơ, thủ tục đăng ký doanh nghiệp Biểu đồ 2.4: Tỷ lệ thời gian nhận giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Biểu đồ 2.5: Tình hình thực hiện bố cáo nội dung đăng ký doanh nghiệp trên

cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia Biểu đồ 2.6: Số lượng hồ sơ đăng ký qua mạng tại 05 địa phương cao nhất cả

nước (2013 – 2016)

3 Danh mục các sơ đồ

Sơ đồ 2.1: Quy trình các bước tiến hánh đăng ký doanh nghiệp

Sơ đồ 3.1: Đề xuất mô hình hoạt động của Phòng đăng ký kinh doanh

1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp, đăng ký doanh nghiệp và thủ tục đăng

2.1.4 Trình tự các bước tiến hành đăng ký doanh nghiệp 38 2.1.5 Đánh giá về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh 42

về thủ tục đăng ký doanh nghiệp tại thành phố Hà Nội

2.2.1 Tổng quan các điều kiện về tự nhiên, kinh tế - xã hội của thành phố Hà Nội có ảnh hưởng đến thủ tục đăng ký doanh nghiệp

luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2014

3.2.2 Kiến nghị với Bộ Kế hoạch và Đầu tư 84

3.2.4 Kiến nghị với Các Bộ, Ban ngành khác 86 3.2.5 Kiến nghị với Ủy ban nhân dân thành phố Hà Nội 86

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

PHỤ LỤC

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa ở nước ta, sự ra đời và phát triển của các doanh nghiệp có vị trí đặc biệt quan trọng trong nền kinh tế Bởi vì doanh nghiệp là bộ phận chủ yếu tạo ra tổng sản phẩm trong nước, hoạt động của doanh nghiệp góp phần không nhỏ vào việc giải phóng và phát triển sức sản xuất, huy động và phát huy nội lực vào phát triển kinh tế xã hội, làm tăng kim ngạch xuất khẩu, tăng thu ngân sách Bên cạnh đó, sự lớn mạnh của các doanh nghiệp còn có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trong việc giải quyết các vấn đề xã hội như tạo việc làm, xóa đói, giảm nghèo, nâng cao mức sống cho người dân Do vậy, việc thúc đẩy sự ra đời và phát triển các doanh nghiệp là một trong những mục tiêu, chính sách được Đảng và Nhà nước đặt ra

Hiến pháp năm 2013 đã khẳng định: “Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm” (Điều 33) Như vậy,

Hiến pháp 2013 đã thừa nhận quyền tự do kinh doanh là quyền con người và là một trong những quyền cơ bản của công dân Nhà nước cần tạo môi trường kinh doanh thông thoáng, thuận lợi, nâng cao quyền tự chủ, linh hoạt cho các doanh nghiệp tận dụng tối đa năng lực, tiềm lực và cơ hội kinh doanh để phát triển Để thực hiện được mục tiêu này, một trong những vấn đề đang thu hút được sự quan tâm lớn của người dân, doanh nghiệp là thủ tục đăng ký doanh nghiệp Bởi lẽ, thủ tục đăng ký doanh nghiệp là một thủ tục bắt buộc đầu tiên nhằm công khai hóa hoạt động của doanh nghiệp Pháp luật Việt Nam đang từng bước thay đổi, cải thiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp nhằm tạo điều kiện cho các doanh nghiệp được thành lập một cách nhanh chóng, thuận tiện và mau chóng đi vào hoạt động Thủ tục đăng ký doanh nghiệp cũng là một nội dung quan trọng của pháp luật doanh nghiệp

Đăng ký doanh nghiệp là cơ sở pháp lý đầu tiên ghi nhận sự ra đời của doanh nghiệp trên thực tế Nó có ý nghĩa quan trọng đối với doanh nghiệp bởi

lẽ, kể từ thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp được pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp đồng thời phải thực hiện những nghĩa vụ với Nhà nước Thông qua việc cấp giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp, cơ quan Nhà nước có thẩm quyền nắm được số lượng, loại

hình doanh nghiệp và các ngành nghề doanh nghiệp kinh doanh từ đó thực hiện chức năng quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp

Luật doanh nghiệp năm 2014 ra đời và có hiệu lực vào ngày 01 tháng 07 năm 2015 được xem là cuộc đột phá thể chế, thúc đẩy sự phát triển của doanh nghiệp trong bối cảnh hội nhập quốc tế sâu rộng của Việt Nam hiện nay, đặc biệt với thủ tục đăng ký doanh nghiệp có nhiều nội dung thay đổi quan trọng so với Luật doanh nghiệp năm 2005 Với những quy định cụ thể và tương đối phù hợp này đã tạo điều kiện cho các doanh nghiệp trong nước thành lập, phát huy nội lực, khai thác tiềm năng sẵn có và bước đầu tạo môi trường pháp lý thuận lợi để thu hút đầu tư nước ngoài Tuy nhiên trong quá trình thực thi Luật doanh nghiệp năm 2014, ở lĩnh vực đăng ký doanh nghiệp có nhiều quy định mới vì vậy các tổ chức, cá nhân, doanh nghiệp đã gặp phải nhiều khó khăn, bỡ ngỡ

Hà Nội là thủ đô của Việt Nam, một trong những thành phố có nền kinh

tế phát triển của cả nước, trong bối cảnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa và hội nhập quốc tế sâu rộng, mới đây nhất là việc Việt Nam gia nhập Hiệp định Thương mại Quốc tế xuyên Thái Bình Dương (TPP) vào ngày 04 tháng 02 năm

2016 đã mở ra nhiều triển vọng cho mọi ngành nghề kinh doanh tại Việt Nam

Vì vậy, với vai trò là một trong những nền kinh tế đầu tàu của cả nước, Hà Nội

đã thu hút được nhiều vốn đầu tư trong và ngoài nước để phát triển, nhu cầu thành lập doanh nghiệp ở nơi đây là rất lớn Đứng trước bối cảnh Pháp luật về doanh nghiệp nói chung và thủ tục đăng ký doanh nghiệp nói riêng có nhiều thay đổi, đã tác động không nhỏ đến nhiều tổ chức, cá nhân có nhu cầu mở doanh nghiệp để hoạt động tại Hà Nội

Nhằm đánh giá về thực tiễn thi hành vấn đề thủ tục đăng ký doanh nghiệp tại Hà Nội sau khi Luật doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực trên cơ sở đó tìm những thuận lợi, khó khăn của tổ chức, cá nhân khi tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp đồng thời đề xuất các giải pháp nhằm tăng cường hiệu quả thực thi những quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh

nghiệp, tác giả lựa chọn đề tài “Thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 và thực tiễn thi hành tại Hà Nội” làm Luận văn

Thạc sĩ của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Thủ tục đăng ký doanh nghiệp là một vấn đề không phải là mới Đã có không ít những bài viết, những nội dung nghiên cứu, các công trình khoa học

và các buổi hội thảo đề cập đến vấn đề này, tiêu biểu có thể kể đến như:

“Đăng ký thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014” –

Luận văn Thạc sĩ của Vũ Thị Thùy Dung (Trường Đại học Luật Hà Nội, 2015) Luận văn đi sâu vào nghiên cứu các vấn đề lý luận về đăng ký thành lập doanh nghiệp và pháp luật về đăng ký thành lập doanh nghiệp, sau đó phân tích các nội dung về đăng ký thành lập doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 trong đó tác giả cũng đề cập tới trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp là một nội dung quan trọng trong các nội dung về đăng ký thành lập doanh nghiệp Từ

đó, tác giả đưa ra một số giải pháp cụ thể nhằm thực thi hiệu quả Luật doanh nghiệp năm 2014

“Cải cách thủ tục hành chính trong lĩnh vực đăng ký kinh doanh trên địa bàn thành phố Hà Nội” – Luận văn Thạc sĩ của Phạm Thị Thu Hường (Khoa

Luật Đại học Quốc Gia Hà Nội, 2006) Luận văn nghiên cứu những vấn đề lý luận về thủ tục hành chính và cải cách thủ tục hành chính Trên cơ sở đó, đánh giá thực trạng cải cách thủ tục hành chính trong việc ĐKKD trên địa bàn thành phố Hà Nội và đề xuất một số giải pháp cụ thể

“Pháp luật về đăng ký kinh doanh ở Việt Nam – Thực trạng và phương hướng hoàn thiện” – Luận văn Thạc sĩ của Trần Thị Tố Uyên (Khoa Luật Đại

học Quốc Gia Hà Nội, 2005) Luận văn nghiên cứu vấn đề lý luận về ĐKKD và pháp luật về ĐKKD đồng thời phân tích những quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 về ĐKKD Qua đó đưa ra những phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về ĐKKD ở Việt Nam

“Quy chế pháp lý về đăng ký doanh nghiệp và thực tiễn áp dụng ở Nghệ An” – Luận văn Thạc sĩ của Lê Văn Đức (Đại học Luật Hà Nội, 2013) Luận

văn chú trọng nghiên cứu các vấn đề lý luận về đăng ký doanh nghiệp đặc biệt

là đối với đăng ký thành lập doanh nghiệp Từ đó phân tích thực trạng, đưa ra đánh giá việc thực hiện đăng ký thành lập doanh nghiệp trên địa bàn tỉnh Nghệ

An và đề xuất giải pháp hoàn thiện pháp luật Luận văn được thực hiện và đánh giá thực trạng trên cơ sở Luật doanh nghiệp năm 2005 nên chưa đề cập tới những thay đổi tích cực của Luật doanh nghiệp năm 2014 về vấn đề này

Ngoài ra, còn có nhiều các cuộc hội thảo, các sách, báo, tạp chí nghiên

cứu về vấn đề đăng ký doanh nghiệp, điển hình như: “Các quy định pháp luật thành lập doanh nghiệp và đăng ký kinh doanh” sách tham khảo, Nxb Thống

kê, 2006; Hội thảo “6 năm thi hành Luật doanh nghiệp năm 1999 - những vấn

đề nổi bật và bài học kinh nghiệm”, của Viện nghiên cứu Quản lý kinh tế trung

ương, năm 2006 đã vạch ra được nhiều bất cập trong công tác đăng ký kinh

doanh sau 6 năm thi hành Luật doanh nghiệp năm 1999; “Một số ý kiến về công tác đăng ký kinh doanh năm 2012 – nhiệm vụ của năm 2013 và sửa đổi Luật doanh nghiệp”- Báo cáo Hội nghị tổng kết ĐKDN năm 2012 của Ông Lê Xuân Hiển, Trưởng phòng Đăng ký kinh doanh tỉnh Hải Dương; “Chương trình cải cách đăng ký doanh nghiệp Quốc gia: một số kết quả đạt được và phương hướng hoàn thiện trong thời gian tới” – báo cáo tổng kết hội nghị phát

triển doanh nghiệp Ông Lê Quang Mạnh, Cục trưởng Cục Quản lý Đăng ký

kinh doanh Bộ Kế hoạch và Đầu tư, “Cải cách thủ tục thành lập doanh nghiệp

ở Việt Nam trong chặng đường 10 năm hội nhập kinh tế quốc tế (2000 – 2010)” của tác giả Trần Huỳnh Thanh Nghị (Tạp chí Luật học số 8/2011);

“Những quy định về thủ tục thành lập doanh nghiệp cần được tiếp tục hoàn thiện” của tác giả Nguyễn Thị Yến (Tạp chí Luật học số 9/2010)

Nhìn chung những công trình nghiên cứu này đã góp phần không nhỏ trong việc phát triển pháp luật về đăng ký doanh nghiệp nói riêng và pháp luật doanh nghiệp nói chung Tuy nhiên, phần lớn các công trình này đều được nghiên cứu, tiếp cận khi Luật doanh nghiệp năm 2014 chưa ra đời và có hiệu lực, vì thế chưa đề cập đến những điểm mới, những quy định mang tính đột phá của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Trên cơ sở kế thừa những thành tựu nghiên cứu về đăng ký doanh nghiệp của các công trình khoa học đã được công bố, luận văn đi sâu tìm hiểu về các quy định về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014

và nghiên cứu dưới góc độ thực tiễn áp dụng các quy định này tại thành phố Hà Nội, một thành phố với sự đô thị hóa, phát triển kinh tế mạnh mẽ, có nhiều các cải cách quan trọng về thủ tục đăng ký doanh nghiệp; trên cơ sở đó tác giả đề xuất một số giải pháp nhằm thực thi có hiệu quả Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

3 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

3.1 Đối tượng nghiên cứu

Tác giả tập trung nghiên cứu các quy định của Luật doanh nghiệp năm

2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp được áp dụng trên địa bàn thành phố Hà Nội; từ đó đưa ra một số giải pháp, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

3.2 Phạm vi nghiên cứu của luận văn

Luận văn nghiên cứu tình hình thực hiện thủ tục đăng ký doanh nghiệp trên địa bàn thành phố Hà Nội

Phạm vi về thời gian: kể từ khi Luật doanh nghiệp năm 2014 có hiệu lực thi hành (ngày 1/7/2015) cho đến tháng 7 năm 2016

4 Mục tiêu nghiên cứu

4.1 Mục tiêu chung

Phân tích, đánh giá thực trạng các quy định pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 và thực tiễn áp dụng trên địa bàn thành phố Hà Nội Trên cơ sở đó, đề xuất các phương hướng, giải pháp và kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật và nâng cao hiệu quả thực thi Luật doanh nghiệp năm

5 Câu hỏi nghiên cứu

Trong luận văn, một số câu hỏi sau đây được tác giả đưa ra nghiên cứu, xem xét:

- Thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 có những điểm gì mới và tiến bộ so với Luật doanh nghiệp năm 2005? Bên cạnh

đó, các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp còn tồn tại bất cập, hạn chế nào không?

- Thành phố Hà Nội đã thực thi các quy định về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 như thế nào ?

- Để hoàn thiện pháp luật và tăng cường thực thi có hiệu quả các quy định của pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm

2014, cần có những giải pháp và kiến nghị gì?

6 Phương pháp nghiên cứu

Trong quá trình thực hiện luận văn, tác giả có kết hợp, sử dụng đa dạng các phương pháp nghiên cứu sau:

- Phương pháp mô tả: Phương pháp này được sử dụng để mô tả hệ thống quy định hiện hành về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

- Phương pháp phân tích và tổng hợp: Được sử dụng trong quá trình đánh giá quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

và phân tích, tổng hợp các nguồn tư liệu, số liệu về thực trạng tình hình đăng

ký doanh nghiệp ở thành phố Hà Nội

- Phương pháp so sánh: được sử dụng để so sánh, đối chiếu giữa các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005 và Luật doanh nghiệp năm 2014 và giữa quy định của pháp luật Việt Nam và pháp luật của một số nước trên thế giới

- Phương pháp điều tra xã hội học: Điều tra bằng bảng hỏi, thu thập số liệu có liên quan Để hoàn thành luận án này, tác giả dự kiến sẽ tiến hành nghiên cứu định lượng 50 phiếu điều tra dành cho các đối tượng là các tổ chức,

cá nhân đã tham gia thủ tục đăng ký doanh nghiệp trên địa bàn thành phố Hà Nội

Đồng thời tác giả sử dụng phương pháp thống kê các kết quả nghiên cứu

từ các khảo sát, các dữ liệu của Tổng cục thống kê, Sở Kế hoạch và Đầu tư

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

7.1 Ý nghĩa khoa học

Luận văn thể hiện sự phân tích sâu sắc, có hệ thống các quy định của Pháp luật hiện hành về thủ tục đăng ký doanh nghiệp Luận văn cũng chỉ ra

những điểm mới, điểm tiến bộ cũng như những bất cập, hạn chế của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

7.2 Ý nghĩa thực tiễn

Kết quả nghiên cứu của luận văn sẽ góp phần hoàn thiện các quy định của pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp Ngoài ra, thông qua việc nghiên cứu và tìm hiểu về thực tiễn thi hành các quy định của Luật doanh nghiệp năm

2014, chỉ ra những thuận lợi và khó khăn về thủ tục đăng ký doanh nghiệp trên địa bàn thành phố Hà Nội mà từ đó đề xuất các giải pháp nhằm thực thi có hiệu quả Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp để phù hợp với tình hình phát triển kinh tế xã hội của thành phố Hà Nội

8 Bố cục của luận văn

Ngoài phần Mở đầu, Kết luận và Danh mục tài liệu tham khảo, kết cấu

của luận văn gồm 3 chương như sau:

Chương 1 Một số vấn đề lý luận về thủ tục đăng ký doanh nghiệp và pháp luật điều chỉnh thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Chương 2 Thực trạng các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp và thực tiễn thi hành tại thành phố Hà Nội

Chương 3 Một số giải pháp và kiến nghị nhằm tăng cường việc thực thi các quy định pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp theo Luật doanh nghiệp năm 2014 tại thành phố Hà Nội

Chương 1

MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP VÀ PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH THỦ TỤC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP

1.1 Tổng quan về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp, đăng ký doanh nghiệp và thủ tục đăng

ký doanh nghiệp

1.1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp

Doanh nghiệp là một trong những chủ thể kinh doanh chủ yếu của xã hội Trên phương diện lý thuyết có khá nhiều cách hiểu về doanh nghiệp ở những

khía cạnh khác nhau Theo M.Francois Peroux, “doanh nghiệp là một đơn vị tổ chức sản xuất mà tại đó người ta kết hợp các yếu tố sản xuất (có sự quan tâm giá cả của các yếu tố) khác nhau do các nhân viên của công ty thực hiện nhằm bán ra trên thị trường những sản phẩm hàng hóa hay dịch vụ để nhận được khoản tiền chênh lệch giữa giá bán sản phẩm với giá thành của sản phẩm ấy.” Còn theo quan điểm phát triển, “doanh nghiệp là một cộng đồng người sản xuất ra những của cải Nó sinh ra, phát triển, có những thất bại, có những thành công, có lúc vượt qua những thời kỳ nguy kịch và ngược lại có lúc phải ngừng sản xuất, đôi khi tiêu vong do gặp phải những khó khăn không vượt qua được.” [36]

Dưới góc độ pháp lý, khái niệm “doanh nghiệp” ở Việt Nam đã được đề

cập lần đầu tiên trong Luật Công ty năm 1990 như sau: “Doanh nghiệp là một đơn vị kinh doanh được thành lập nhằm mục đích chủ yếu là thực hiện các hoạt động kinh doanh” Khái niệm này có nội dung bao quát khá rộng vì theo đó,

các đơn vị kinh doanh có hoạt động kinh doanh thì sẽ được xem là doanh nghiệp Đến khi sự ra đời của Luật doanh nghiệp (LDN) năm 1999 và LDN năm 2005 và hiện hành là LDN năm 2014 được ban hành thì khái niệm “doanh nghiệp” đã được đưa ra một cách cụ thể và đầy đủ hơn Khoản 7 Điều 4 LDN

năm 2014 định nghĩa: “Doanh nghiệp là tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ

sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh” Như vậy, mặc dù có nhiều định nghĩa về doanh nghiệp ở các

góc độ khác nhau nhưng có thể thấy hình thức thể hiện phổ biến nhất của doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế và mục đích chủ yếu nhất của nó là kinh doanh [11; tr4] Các loại hình doanh nghiệp theo LDN năm 2014 bao gồm:

Doanh nghiệp tư nhân; Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH) bao gồm Công

ty TNHH một thành viên và Công ty TNHH hai thành viên trở lên; Công ty hợp danh; Công ty cổ phần (CTCP)

1.1.1.2 Khái niệm đăng ký doanh nghiệp

Trong giai đoạn phát triển nhanh chóng của nền kinh tế thị trường hiện nay, đầu tư thành lập doanh nghiệp đang là xu hướng chung của các tổ chức, cá nhân kinh doanh Doanh nghiệp được coi là một công cụ kinh doanh an toàn, hấp dẫn, tiềm năng cho các nhà đầu tư Hơn nữa, Đảng và Nhà nước không ngừng nỗ lực để tạo môi trường kinh doanh thuận lợi cho doanh nghiệp trở thành động lực phát triển nền kinh tế, tạo ra những sản phẩm hàng hóa, dịch vụ đáp ứng yêu cầu ngày càng cao của thị trường Hiến pháp năm 2013 khẳng

định: “Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm” (Điều 33) Quyền tự do kinh doanh là quyền con người và là

một trong những quyền cơ bản của công dân Đồng thời, điều này thể hiện đúng tinh thần mà một nhà nước pháp quyền hướng đến, đó là: Công dân được phép làm những việc mà pháp luật không cấm Bất kỳ một cá nhân, tổ chức nào khi đủ điều kiện do pháp luật quy định, nếu có nhu cầu đều có thể tiến hành hoạt động kinh doanh Trong đó, quyền tự do thành lập doanh nghiệp là quyền

cơ bản, quan trọng trong hệ thống các quyền tự do kinh doanh Tuy nhiên, trước khi tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh và tổ chức quản lý hoạt động, các chủ thể kinh doanh cần tiến hành hoạt động đăng ký với cơ quan nhà nước có thẩm quyền Điều này không có nghĩa là hạn chế quyền tự do kinh doanh của công dân Bởi lẽ, việc thực hiện đăng ký doanh nghiệp (ĐKDN) là một hoạt động cần thiết giúp cho doanh nghiệp được thừa nhận tư cách pháp lý

và nhận được sự bảo hộ về quyền và lợi ích từ phía Nhà nước Đồng thời thông qua việc đăng ký thành lập doanh nghiệp của các chủ thể đầu tư, Nhà nước có thể thực hiện tốt hơn hoạt động quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp, thực hiện tốt chức năng định hướng, điều tiết nền kinh tế của nhà nước Chính vì vậy, thủ tục ĐKDN là một nội dung quan trọng trong pháp luật về doanh nghiệp, cũng là hoạt động thực tiễn diễn ra phổ biến trong đời sống hiện tại ở Việt Nam

Theo Từ điển Bách khoa Việt Nam, “đăng ký” được hiểu theo hai nội dung: Một là, “đăng ký” là chính thức ghi vào văn bản của cơ quan pháp luật

những thông tin cần thiết về sự kiện làm cơ sở phát sinh hoặc chấm dứt những mối quan hệ pháp lý nhất định; Hai là, “đăng ký” là bằng chứng công nhận bắt đầu sự tồn tại hoặc chấm dứt một sự kiện hoặc hiện tượng pháp luật [3, tr7] Như vậy, xét về bản chất của ĐKDN là: doanh nghiệp kinh doanh cái gì, ở đâu, vốn là bao nhiêu thì chỉ cần đăng ký và nếu mọi điều kiện đúng pháp luật thì đương nhiên sẽ được chấp thuận, doanh nghiệp không phải “xin” ai và cũng không ai có quyền “cho phép” thành lập doanh nghiệp Hay nói cách khác, đăng ký thành lập doanh nghiệp là sự công khai hóa các nội dung về kinh doanh của chủ thể có nhu cầu thành lập doanh nghiệp và được thừa nhận bởi Nhà nước Việc ĐKDN chỉ nhằm xác định tư cách pháp lý của doanh nghiệp trước khi doanh nghiệp, chủ doanh nghiệp thực hiện quyền tự do kinh doanh Đồng thời ĐKDN cũng được phân biệt với đăng ký kinh doanh (ĐKKD) LDN năm 2005 vẫn sử dụng cụm từ ĐKKD, tuy nhiên kể từ khi Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 04 năm 2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp ra đời đã chính thức thay thế cụm từ ĐKKD bằng cụm từ ĐKDN

Khoản 1 Điều 3 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP quy định: “ĐKDN quy định tại Nghị định này bao gồm nội dung về ĐKKD và đăng ký thuế đối với các loại hình doanh nghiệp thành lập theo quy định của LDN ĐKDN bao gồm đăng ký thành lập mới doanh nghiệp và đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN” Theo đó,

khái niệm ĐKDN rộng hơn khái niệm ĐKKD, ĐKDN bao gồm hai nội dung là ĐKKD và đăng ký thuế đối với các loại hình doanh nghiệp thành lập theo LDN năm 2005 Trước đây, để thành lập doanh nghiệp, các tổ chức, cá nhân cần làm thủ tục ĐKKD tại Cơ quan ĐKKD để được cấp Giấy chứng nhận ĐKKD, sau

đó sang cơ quan thuế để đăng ký mã số thuế, cơ quan Thuế cấp Giấy chứng nhận đăng ký thuế Từ khi Nghị định số 43/2010/NĐ-CP được ban hành và cho đến nay là quy định của LDN năm 2014 và các văn bản hướng dẫn thi hành thì các tổ chức, cá nhân muốn thành lập doanh nghiệp không cần phải tiến hành thủ tục tại hai cơ quan như trên nữa mà chỉ cần làm một thủ tục tại cơ quan đầu mối là Phòng ĐKKD thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư Cơ quan này có trách nhiệm phối hợp với các cơ quan Thuế bằng biện pháp nghiệp vụ thực hiện qua

Hệ thống thông tin ĐKDN quốc gia, để cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, trong đó thống nhất mã số doanh nghiệp đồng thời là mã số thuế

Doanh nghiệp sử dụng mã số doanh nghiệp để kê khai nộp tất cả các loại thuế trên lãnh thổ Việt Nam Trường hợp doanh nghiệp di dời trụ sở sang địa bàn tỉnh/thành phố khác để hoạt động thì doanh nghiệp vẫn được sử dụng mã

Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14 tháng 09 năm 2015 của Chính phủ

về đăng ký doanh nghiệp quy định một cách cụ thể hơn về khái niệm ĐKDN

tại khoản 1 Điều 3, cụ thể là:“ĐKDN là việc người thành lập doanh nghiệp đăng ký thông tin về doanh nghiệp dự kiến thành lập, doanh nghiệp đăng ký những thay đổi hoặc dự kiến thay đổi trong thông tin về ĐKDN với cơ quan ĐKKD và được lưu giữ tại Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN ĐKDN bao gồm đăng ký thành lập doanh nghiệp, đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN và các nghĩa vụ đăng ký, thông báo khác theo quy định của Nghị định này.”

Như vậy, dưới góc độ pháp lý, có thể hiểu đăng ký doanh nghiệp là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh giữa cơ quan ĐKKD với cá nhân, tổ chức đăng ký thành lập mới doanh nghiệp hoặc các doanh nghiệp đăng ký thay đổi nội dung của doanh nghiệp

Theo định nghĩa nêu trên, ĐKDN bao gồm cả việc đăng ký thành lập doanh nghiệp và đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN Điều này hoàn toàn phù hợp với thực tiễn hoạt động của doanh nghiệp Bởi vì sau khi đăng ký thành lập doanh nghiệp, được cấp mã số doanh nghiệp thì trong quá trình hoạt động có thể phát sinh những thay đổi liên quan đến hồ sơ ĐKDN đã đăng ký Việc thay đổi này cũng cần phải đăng ký thay đổi hoặc thông báo với cơ quan ĐKKD

1.1.1.3 Khái niệm thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Tại rất nhiều quốc gia, doanh nghiệp muốn được thừa nhận là một pháp nhân, tham gia hoạt động kinh doanh và chịu trách nhiệm bằng tài sản của mình thì đều phải đăng ký một cách hợp pháp Ở Việt Nam, doanh nghiệp phải được thành lập theo những thủ tục do pháp luật quy định mới được Nhà nước thừa nhận tư cách pháp lý và bảo hộ quyền, lợi ích chính đáng của doanh

nghiệp Như vậy, một doanh nghiệp được coi là thành lập hợp pháp khi thực hiện đúng các thủ tục về ĐKDN theo quy định của pháp luật

Theo Từ điển Tiếng Việt, thủ tục là “cách thức tiến hành một công việc với nội dung, trình tự nhất định, theo quy định của Nhà nước” [33]

Mặt khác, ĐKDN là việc nhà nước ghi nhận về mặt pháp lý sự ra đời của doanh nghiệp Kể từ thời điểm ĐKDN, các chủ thể kinh doanh có đầy đủ năng lực pháp luật để tiến hành hoạt động kinh doanh theo quy định của pháp luật Thủ tục ĐKDN được xem như là một thủ tục hành chính theo đó việc đăng ký thực hiện thông qua thủ tục “hai chiều”, tức là chủ thể kinh doanh khi muốn thành lập doanh nghiệp phải nộp hồ sơ đăng ký với cơ quan nhà nước có thẩm quyền về ĐKDN Sau đó, nếu như đáp ứng đầy đủ các điều kiện thành lập theo quy định của pháp luật thì cơ quan nhà nước có thẩm quyền đó sẽ cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, Trong suốt quá trình tiến hành hoạt động kinh doanh Giấy chứng nhận ĐKDN đó được coi là một bằng chứng pháp lý ghi nhận tư cách chủ thể, tính hợp pháp của hoạt động kinh doanh và khẳng định sự bảo hộ của Nhà nước với chủ thể kinh doanh Ngoài ra, khi thay đổi bất kỳ một nội dung nào được ghi nhận trong Giấy chứng nhận ĐKDN thì chủ thể kinh doanh cần phải làm hồ sơ thông báo lên Cơ quan quản lý nhà nước về kinh doanh

Pháp luật Việt Nam coi các thủ tục này là một dạng của thủ tục hành chính nhằm đảm bảo sự quản lý của nhà nước đối với hoạt động kinh doanh, đồng thời đảm bảo quyền và lợi ích hợp pháp cho các chủ thể kinh doanh Định nghĩa về thủ tục hành chính được quy định tại Khoản 1, Điều 3, Nghị định 63/2010/NĐ-CP của Chính phủ ngày 08 tháng 06 năm 2010 về kiểm soát thủ tục hành chính Theo đó, thủ tục hành chính là trình tự, cách thức thực hiện, hồ sơ và yêu cầu, điều kiện do cơ quan nhà nước, người có thẩm quyền quy định để giải quyết một công việc cụ thể liên quan đến cá nhân, tổ chức Như vậy, có thể hiểu thủ tục ĐKDN là trình tự, cách thức thực hiện, hồ sơ

và yêu cầu, điều kiện do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định để giải quyết việc đăng ký thành lập mới doanh nghiệp của cá nhân, tổ chức hay thay đổi nội dung ĐKDN của doanh nghiệp

1.1.2 Đặc điểm của thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Thứ nhất, thủ tục ĐKDN do pháp luật quy định

Hệ thống pháp luật Việt Nam hiện nay rất đa dạng, điều chỉnh nhiều quan

hệ xã hội như: dân sự, hình sự, quốc tế, kinh tế, thương mại, hôn nhân, đất đai, Pháp luật về doanh nghiệp là một bộ phận trong hệ thống pháp luật Việt Nam Các quy định về thủ tục ĐKDN là một bộ phận trong pháp luật doanh nghiệp, được quy định cụ thể trong LDN và các văn bản hướng dẫn thi hành LDN Để được cấp giấy chứng nhận ĐKDN hay giấy xác nhận thay đổi nội dung ĐKDN, chủ thể kinh doanh phải luân thủ những trình tự, thủ tục về ĐKDN theo luật định từ việc hoàn thiện hồ sơ theo biểu mẫu, trình tự các bước thực hiện thủ tục ĐKDN, quyền và nghĩa vụ của các chủ thể đều được pháp luật quy định cụ thể, đòi hỏi các cá nhân, tổ chức và cơ quan nhà nước có thẩm quyền phải tuân theo Trong phạm vi thẩm quyền, cơ quan nhà nước đó có nghĩa vụ tiếp nhận hổ sơ, đối chiếu với các điều kiện do pháp luật quy định để cấp hoặc từ chối cấp giấy chứng nhận ĐKDN Như vậy, có thể thấy rằng thủ tục ĐKDN là bắt buộc khi chủ thể có ý định thành lập doanh nghiệp hoặc các doanh nghiệp muốn thay đổi các nội dung trong hồ sơ ĐKDN Việc thực hiện các thủ tục này cần phải tuân theo các quy định của pháp luật chứ không phải

do bất kì chủ thể nào khác đặt ra

Mục đích chủ yếu của việc quy định các thủ tục ĐKDN là để đảm bảo các lợi ích của chủ thể kinh doanh, đồng thời vì lợi ích của Nhà nước và lợi ích chung của toàn xã hội; đảm bảo cho các chủ thể kinh doanh tránh khỏi sự lừa đảo, gian dối trong hoạt động kinh doanh, bình đẳng với nhau trong kinh doanh

và đảm bảo cho Nhà nước quản lý được hoạt động sản xuất kinh doanh trong

xã hội.[31]

Thứ hai, thủ tục ĐKDN mang đặc điểm của thủ tục hành chính

Thủ tục ĐKDN có đặc điểm là một thủ tục hành chính bắt buộc trong đó chủ thể kinh doanh đăng ký với cơ quan nhà nước có thẩm quyền và công khai hóa về sự ra đời cũng như hoạt động kinh doanh của mình Cơ quan nhà nước

có thẩm quyền ĐKDN có nghĩa vụ xem xét các điều kiện và cấp Giấy chứng nhận ĐKDN cho chủ thể kinh doanh theo quy định của pháp luật Trong suốt quá trình tiến hành hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp thì Giấy chứng nhận ĐKDN được coi là một bằng chứng pháp lý ghi nhận tư cách chủ thể, tính

hợp pháp của hoạt động kinh doanh và khẳng định sự bảo hộ của Nhà nước đối với chủ thể kinh doanh Và khi có bất cứ sự thay đổi nào về những nội dung doanh nghiệp đã đăng ký với cơ quan nhà nước như: Tên công ty, vốn điều lệ, địa chỉ trụ sở chính, người đại diện theo pháp luật thì phải thực hiện thông báo lên Cơ quan nhà nước có thẩm quyền ĐKDN

Thứ ba, thủ tục ĐKDN được tiến hành bởi cơ quan ĐKKD

Cơ quan ĐKKD có trách nhiệm tiếp nhận hồ sơ ĐKDN, xem xét tính hợp

lệ của hồ sơ và cấp Giấy chứng nhận ĐKDN cho chủ thể kinh doanh theo quy định của pháp luật Theo khoản 1 Điều 17 LDN năm 2014, cơ quan ĐKKD không có quyền yêu cầu người thành lập doanh nghiệp nộp thêm giấy tờ khác trái với quy định của Luật này; gây chậm trễ, phiền hà, cản trở, sách nhiễu người thành lập doanh nghiệp và hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Cơ quan ĐKKD có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ của hồ sơ ĐKDN và cấp Giấy chứng nhận ĐKDN trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày nhận hồ sơ Trường hợp từ chối cấp Giấy chứng nhận ĐKDN thì phải thông báo bằng văn bản cho người thành lập doanh nghiệp biết Thông báo phải nêu rõ lý do và các yêu cầu sửa đổi, bổ sung hồ sơ (Theo khoản 2 Điều 27 của LDN năm 2014)

Do đó, ta thấy cơ quan ĐKKD là cơ quan nhà nước có thẩm quyền tiến hành các thủ tục ĐKDN cho các cá nhân, tổ chức có nhu cầu Tuy nhiên, các cơ quan này cần tiến hành theo đúng quy định của pháp luật về thủ tục ĐKDN, tránh sự lạm quyền, tùy tiện trong các quyết định của mình Hồ sơ, điều kiện ĐKDN đều phải được xem xét trên quy định của pháp luật để đảm bảo quyền lợi, sự bình đẳng trước pháp luật của các chủ thể kinh doanh

1.1.3 Vai trò của thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Thủ tục ĐKDN có vai trò quan trọng đối với nhà nước; các chủ thể kinh doanh và đối với xã hội, cụ thể:

Thứ nhất, đối với nhà nước:

Thủ tục ĐKDN là một trong những công cụ để Nhà nước thực hiện chức năng quản lý đối với toàn bộ nền kinh tế quốc dân Trong nền kinh tế thị trường, doanh nghiệp đóng vai trò trung tâm trong các hoạt động kinh doanh và số lượng doanh nghiệp ngày càng tăng Do vậy, quản lý nhà nước về doanh nghiệp là yêu cầu tất yếu

Việc đăng ký thành lập doanh nghiệp là thể hiện sự bảo hộ của Nhà nước bằng pháp luật đối với các chủ thể hoạt động kinh doanh nói chung và các doanh nghiệp nói riêng Thông qua việc ĐKDN, nhà nước sẽ quản lý được số lượng, hình thức, ngành nghề kinh doanh dựa trên địa bàn Trên cơ sở đó, nhà nước sẽ nắm bắt được thực trạng kinh tế của địa phương, điều chỉnh cơ cấu ngành nghề, cơ cấu đầu tư kinh doanh để tìm ra các biện pháp quản lý thích hợp, đồng thời giám sát chủ thể kinh doanh hoạt động theo đúng pháp luật, thực hiện tốt nhiệm vụ cơ bản, phát huy được vai trò của họ trong nền kinh tế [35, tr 8]

Thứ hai, đối với chủ thể kinh doanh: Thông qua thủ tục ĐKDN, doanh nghiệp sẽ chính thức hóa hoạt động kinh doanh của mình Sau khi được cấp

giấy chứng nhận ĐKDN, doanh nghiệp được thừa nhận về mặt pháp lý, có quyền tiến hành các hoạt động kinh doanh dưới sự bảo hộ của pháp luật (tức là

tư cách chủ thể của doanh nghiệp được xác lập) Thủ tục ĐKDN là cơ sở pháp

lý chắc chắn nhất để một doanh nghiệp yêu cầu cơ quan nhà nước bảo vệ các quyền, lợi ích và tài sản hợp pháp của mình trong quá trình doanh nghiệp tiến

hành hoạt động kinh doanh [31, tr 15]

Ngoài ra, ĐKDN thể hiện sự công khai hóa của các chủ thể kinh doanh trước công chúng, khẳng định được việc thành lập và hoạt động của họ là có thực, tránh tình trạng lừa đảo, lạm dụng gây tổn hại tới lợi ích của bên thứ ba Khi nhà nước giám sát quá trình hoạt động sản xuất kinh doanh của các chủ thể

từ khi thành lập tới khi giải thể hoặc phá sản cũng giúp cho việc ngăn ngừa hoạt động kinh doanh trái pháp luật, bảo vệ quyền và lợi ích cho các chủ thể khác trong trường hợp họ phá sản hoặc giải thể

Thứ ba, đối với xã hội: Việc ra đời của các doanh nghiệp có ý nghĩa quan

trọng trong việc cung cấp các sản phẩm, dịch vụ đa dạng phục vụ đời sống và sản xuất kinh doanh trong xã hội Trong những năm gần đây, sự tăng trưởng mạnh mẽ về số lượng và chất lượng doanh nghiệp đã tạo ra khối lượng hàng hóa và dịch vụ lớn hơn, phong phú hơn với chất lượng tốt hơn cho đất nước, thay thế được nhiều mặt hàng phải nhập khẩu, góp phần quan trọng cải thiện, nâng cao mức tiêu dùng trong nước và tăng xuất khẩu ra các nước trên thế giới, qua đó góp phần giữ cho nền kinh tế được ổn định và phát triển trong những năm qua

Không những thế, việc thành lập doanh nghiệp còn giúp giải quyết vấn đề việc làm, nâng cao thu nhập và đời sống cho người lao động Trong những năm trở lại đây, số doanh nghiệp tăng nhanh đã giải quyết được nhiều việc làm với thu nhập cao cho người lao động Đồng thời, tuy chiếm tỷ trọng không cao trong tổng lao động toàn xã hội, nhưng lao động trong khu vực doanh nghiệp lại là lực lượng chủ yếu tạo ra nguồn thu cho ngân sách nhà nước và đóng góp lớn cho tăng trưởng GDP

Bên cạnh đó, sau khi được thành lập, với nguồn lợi nhận thu được từ hoạt động sản xuất kinh doanh, các doanh nghiệp sẽ có vai trò quan trọng trong việc thực hiện an sinh xã hội, hỗ trợ cộng đồng, hướng đến sự tăng trưởng bền vững của nền kinh tế đất nước

Như vậy, việc thành lập doanh nghiệp không chỉ có ý nghĩa quan trọng đối với việc bảo đảm quyền lợi cho bản thân các doanh nghiệp mà còn có ý nghĩa đối với hoạt động quản lý nhà nước và hướng đến bảo vệ lợi ích chung cho các chủ thể khác trong toàn xã hội Chính vì vậy, quan tâm xây dựng các chính sách đúng đắn phát triển kinh tế - xã hội và đẩy nhanh hoạt động cải cách thủ tục hành chính là một nhiệm vụ quan trọng mà Đảng và Nhà nước đề ra, để không ngừng mở rộng quyền tự do kinh doanh, thúc đẩy việc thành lập doanh nghiệp, tạo điều kiện thuận lợi cho các tổ chức, cá nhân khi thành lập doanh nghiệp để hoạt động kinh doanh [3, tr 10]

1.2 Pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

1.2.1 Khái niệm, đặc điểm của pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

1.2.1.1 Khái niệm pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Theo hiểu biết chung, pháp luật về thủ tục ĐKDN là một bộ phận quan trọng của pháp luật về doanh nghiệp nhằm điều chỉnh các quan hệ pháp luật trong quá trình thực hiện ĐKDN Theo đó, pháp luật về thủ tục ĐKDN được hiểu là tổng thể các quy phạm pháp luật điều chỉnh mối quan hệ phát sinh giữa một bên chủ thể là cơ quan Nhà nước có thẩm quyền về ĐKDN và một bên là các cá nhân, tổ chức có liên quan về việc đăng ký thành lập, thay đổi nội dung ĐKDN

1.2.1.2 Đặc điểm của pháp luật về đăng ký doanh nghiệp

Thứ nhất, pháp luật về thủ tục ĐKDN mang tính chất lãnh thổ sâu sắc

Điều này được thể hiện là tổ chức, cá nhân nước ngoài muốn kinh doanh tại Việt Nam bắt buộc phải tiến hành ĐKDN theo Luật Việt Nam và ngược lại, các tổ chức, cá nhân Việt Nam muốn kinh doanh ở nước ngoài phải đăng ký theo pháp luật tại nước sở tại Tại các quốc gia khác nhau thì thủ tục ĐKDN sẽ được tiến hành khác nhau và pháp luật mỗi quốc gia đều khai sinh ra những doanh nghiệp có quốc tịch tại chính quốc gia đó Do đó, việc ra đời và hoạt động của doanh nghiệp luôn gắn với hệ thống pháp luật về ĐKDN của mỗi một quốc gia

Thứ hai, đối tượng điều chỉnh của pháp luật về thủ tục ĐKDN: đó là mối

quan hệ phát sinh giữa cá nhân, tổ chức có nhu cầu đăng ký thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp đăng ký thay đổi nội dung ĐKDN với Cơ quan ĐKKD Trong đó, cơ quan có thẩm quyền ĐKDN có vai trò quyết định tới việc thành lập doanh nghiệp của các nhà đầu tư

Thứ ba, về phạm vi điều chỉnh: là các quy định của pháp luật về hồ sơ

ĐKDN, các điều kiện ĐKDN, cấp giấy chứng nhận ĐKDN, quy trình, trình tự đăng ký thành lập doanh nghiệp hoặc thay đổi nội dung ĐKDN, thời hạn cấp Giấy chứng nhận ĐKDN hoặc Giấy xác nhận thay đổi nội dung ĐKDN, cơ quan có thẩm quyền ĐKDN, công bố nội dung ĐKDN và một số nội dung khác

có liên quan Hơn nữa, pháp luật còn quy định cụ thể trách nhiệm của các bên trong quá trình thực hiện thủ tục ĐKDN

1.2.2 Cấu trúc pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Hệ thống các quy định về thủ tục ĐKDN được đề cập tại nhiều văn bản pháp luật bao gồm các Luật và văn bản hướng dẫn thi hành nhằm đảm bảo quyền và lợi ích cho các chủ thể tham gia và thực hiện thủ tục ĐKDN, tạo môi trường kinh doanh thông thoáng, minh bạch, thuận lợi Hệ thống các quy phạm pháp luật hiện hành về thủ tục ĐKDN bao gồm:

- Luật Doanh nghiệp năm 2014

- Luật Đầu tư năm 2014

- Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 của Chính phủ quy định chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp

- Nghị định số 118/2015/NĐ-CP ngày 12 tháng 11 năm 2015 của Chính phủ quy định chi tiết và hướng dẫn thi hành một số điều của Luật đầu

tư

- Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14 tháng 09 năm 2015 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp

- Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01 tháng 12 năm 2015 của Bộ

Kế hoạch và Đầu tư hướng dẫn về đăng ký doanh nghiệp

- Quyết định số 337/QĐ-BKH ngày 10 tháng 4 năm 2007 của Bộ trưởng

Bộ Kế hoạch và Đầu tư về việc ban hành quy định nội dung hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam

- Quyết định của Thủ tướng Chính phủ số 10/2007/QĐ-TTg ngày 23 tháng 01 năm 2007 ban hành hệ thống ngành kinh tế của Việt Nam Với các văn bản pháp luật nêu trên, các vấn đề của thủ tục ĐKDN được quy định khá đầy đủ và chặt chẽ Trong đó, LDN năm 2014 có vai trò trung tâm, chi phối hầu hết các vấn đề về thủ tục ĐKDN, đồng thời thể hiện đúng tinh thần Hiến pháp 2013 về quyền tự do kinh doanh của công dân, của doanh nghiệp, theo đó, những gì luật pháp không cấm thì người dân, doanh nghiệp được tự do đầu tư, kinh doanh Ngoài ra, Chính phủ còn ban hành riêng một nghị định về đăng ký doanh nghiệp, đó là Nghị định số 78/2015/NĐ-CP quy định về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký doanh nghiệp Các biểu mẫu được sử dụng khi thực hiện thủ tục ĐKDN cũng được quy định rõ ràng, cụ thể theo mẫu

do Bộ kế hoạch và Đầu tư ban hành trong Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT

1.2.3 Những nội dung cơ bản của pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Pháp luật về thủ tục ĐKDN điều chỉnh chủ yếu các nội dung sau:

Cơ quan có thẩm quyền thực hiện thủ tục ĐKDN: Cơ quan có thẩm quyền

ĐKDN có một vị trí quan trọng trong hoạt động ĐKDN Thông qua hoạt động kiểm tra, xem xét tính hợp lệ của hồ sơ ĐKDN, cơ quan có thẩm quyền ĐKDN

sẽ ra quyết định cấp hoặc từ chối cấp Giấy chứng nhận ĐKDN cho cá nhân, tổ chức nộp hồ sơ ĐKDN.Bên cạnh đó, cơ quan có thẩm quyền ĐKDN còn có vai trò cung cấp thông tin, hỗ trợ các chủ thể kinh doanh thực hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp, thay đổi nội dung ĐKDN, cũng như quản lý, giám sát thông tin doanh nghiệp [3, tr 38]

Pháp luật có nhiều quy định về cơ quan ĐKDN bao gồm: Cơ cấu tổ chức, chức năng, nhiệm vụ và quyền hạn của cơ quan ĐKDN Ngoài ra, trong hoạt động ĐKDN còn có sự phối hợp của nhiều cơ quan hữu quan như cơ quan

ĐKKD phối hợp với cơ quan thuế để cấp mã số doanh nghiệp đồng thời là mã

số thuế của doanh nghiệp

Quy định về điều kiện ĐKDN: Điều kiện ĐKDN là yêu cầu mà cá nhân,

tổ chức cần phải có hoặc phải đáp ứng được theo quy định của pháp luật khi thực hiện thủ tục ĐKDN để được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN Điều kiện ĐKDN thường bao gồm các nội dung sau: điều kiện về chủ thể, về ngành nghề kinh doanh, về vốn kinh doanh và một số điều kiện khác

Quy định về hồ sơ ĐKDN: Hồ sơ ĐKDN là tài liệu đầy đủ nhất về thông

tin của chủ thể kinh doanh mà Nhà nước cần nắm giữ để theo dõi và là cơ sở để

xử lý doanh nghiệp khi vi phạm pháp luật Người thành lập doanh nghiệp phải

tự kê khai hồ sơ ĐKDN và phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính đầy đủ, hợp pháp, trung thực và chính xác của các thông tin hê khai trong hồ sơ ĐKDN

Quy định về trình tự các bước tiến hành ĐKDN: Trình tự các bước tiến

hành ĐKDN là thứ tự các bước mà chủ thể kinh doanh và cơ quan nhà nước có thẩm quyền ĐKDN phải thực hiện để xem xét hồ sơ và giải quyết việc ĐKDN trong thời hạn theo quy định của pháp luật

Ngoài ra, thủ tục ĐKDN còn quy định một số vấn đề khá như phí ĐKDN, thời hạn ĐKDN…

1.2.4 Mối liên hệ giữa pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp với các bộ phận khác của pháp luật doanh nghiệp

Pháp luật về doanh nghiệp là hệ thống quy phạm pháp luật quy định các vấn đề về thành lập và hoạt động của các doanh nghiệp Trong quá trình xây dựng nền kinh tế thị trường ở Việt Nam, hệ thống pháp luật về kinh tế, trong đó

có pháp luật về doanh nghiệp là yếu tố cơ bản, tạo nền tảng cho nền kinh tế Một thể chế pháp luật phù hợp, với các chế định cho phép các khía cạnh, nhân

tố của nền kinh tế được tồn tại, vận hành ổn định, an toàn và cạnh tranh lành mạnh là cơ sở không thể thiếu trong xây dựng nền kinh tế thị trường ở Việt Nam Các bộ phận cấu thành pháp luật về doanh nghiệp gồm có:

- Pháp luật về ĐKDN, bao gồm các quy định của pháp luật về việc đăng

ký thành lập doanh nghiệp, thay đổi nội dung ĐKDN trong quá trình doanh nghiệp hoạt động Nhìn chung, phần lớn quy định pháp luật ĐKDN có liên quan đến các thủ tục, trình tự, điều kiện, hồ sơ ĐKDN [31, tr 18]

- Pháp luật về tổ chức quản lý đối với doanh nghiệp Trong nội dung này, pháp luật doanh nghiệp quy định cơ cấu tổ chức quản trị của từng loại hình doanh nghiệp trên cơ sở tôn trọng quyền tự chủ quyết định quan hệ nội bộ của doanh nghiệp Nội dung pháp luật về tổ chức quản lý doanh nghiệp ít chứa đựng quy định liên quan đến thủ tục như pháp luật về ĐKDN

- Pháp luật về hoạt động của doanh nghiệp bao gồm quy phạm pháp luật quy định về thủ tục tổ chức lại và giải thể doanh nghiệp ở Việt Nam

Như vậy, pháp luật về thủ tục ĐKDN cũng là một bộ phận cấu thành quan trọng trong hệ thống pháp luật doanh nghiệp Nó có mối quan hệ chặt chẽ với các bộ phận khác trong hệ thống pháp luật doanh nghiệp Pháp luật về thủ tục ĐKDN quy định những điều kiện cần thiết cho các cá nhân, tổ chức có nhu cầu thành lập doanh nghiệp đồng thời quy định cụ thể hồ sơ, quy trình, cách thức, thời gian để cơ quan nhà nước có thẩm quyền xem xét cấp giấy chứng nhận ĐKDN Qua việc thành lập doanh nghiệp, những dự định, kế hoạch kinh doanh của nhà đầu tư sẽ được tiến hành Từ đó, doanh nghiệp mới phát sinh nhu cầu

tổ chức, cơ cấu, quản lý nội bộ doanh nghiệp để đảm bảo việc quản trị doanh nghiệp phù hợp với các quy định của pháp luật có liên quan Do đó, có thể thấy pháp luật điều chỉnh về quản lý doanh nghiệp và pháp luật về các hoạt động của doanh nghiệp chỉ có thể hình thành sau khi đã có pháp luật về thủ tục ĐKDN và nó phải phù hợp với pháp luật về thủ tục ĐKDN

1.2.5 Các yếu tố ảnh hưởng tới pháp luật về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

Pháp luật về doanh nghiệp nói chung và pháp luật về thủ tục ĐKDN nói riêng bị chi phối bởi nhiều yếu tố, cả khách quan và chủ quan, cụ thể như sau:

Trong giai đoạn hiện nay, nước ta đang xây dựng nền kinh tế thị trường, định hướng xã hội chủ nghĩa Kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa chính là nền

kinh tế hàng hóa nhiều thành phần, vận động theo cơ chế thị trường có sự quản lý của nhà nước nhằm mục tiêu dân giàu, nước mạnh, xã hội dân chủ, công bằng, văn minh Pháp luật cần được xây dựng phù hợp với những đặc điểm trên Xét riêng pháp luật về thủ tục ĐKDN cần bảo đảm quyền tự do thành lập doanh nghiệp, phù hợp với yêu cầu phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa như: đối tượng thành lập doanh nghiệp được mở rộng, công dân được tự do kinh doanh những ngành nghề pháp luật không cấm, tiếp tục áp dụng nguyên tắc hậu kiểm Nói cách khác, pháp luật về thủ tục ĐKDN cần quy định một cách đơn giản, thuận lợi khuyến khích người dân đầu tư thành lập doanh nghiệp, phát triển nền kinh tế nhiều thành phần Mặt khác, nước ta xây dựng nền kinh tế thị trường có sự quản lý điều tiết của nhà nước do vậy pháp luật nói chung và pháp luật về thủ tục ĐKDN cần bảo đảm chức năng quản lý của nhà nước Cụ thể, quy định về thành lập doanh nghiệp tuy thông thoáng nhưng vẫn thể hiện vai trò quản lý của nhà nước như: Hạn chế một số đối tượng không được thành lập doanh nghiệp, quy định các ngành nghề kinh doanh

có điều kiện hoặc cấm kinh doanh để đảm bảo của lợi của nhà nước, xã hội [15]

Thứ hai là quan điểm của Đảng và nhà nước về quyền tự do kinh doanh

Pháp luật luôn phản ánh đường lối, chủ trương của Đảng thông qua các quy định chung, thống nhất trên quy mô toàn xã hội Thành lập doanh nghiệp là một nội dung quan trọng của quyền tự do kinh doanh của công dân [7] Do vậy, các nội dung quy định về thủ tục ĐKDN phụ thuộc nhiều vào quan điểm của Đảng và nhà nước về quyền tự do kinh doanh

Trước Đại hội Đảng lần thứ VI năm 1986 quyền tự do kinh doanh của các thành phần kinh tế dân doanh đã không được thừa nhận và tạo điều kiện để phát triển nên thủ tục thành lập doanh nghiệp khá phức tạp và khắt khe Sau đổi mới, Đảng và Nhà nước đã thừa nhận quyền tự do kinh doanh của công dân, khuyến khích các thành phần kinh tế phát triển Nghị quyết của Bộ Chính trị về chiến lược xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam đến năm 2010 định hướng 2020 tiếp tục

khẳng định “phải hoàn thiện cơ chế bảo vệ quyền tự do kinh doanh theo nguyên tắc công dân được làm tất cả những gì pháp luật không cấm Tạo cơ sở pháp lý để công dân tích cực huy động mọi tiềm năng, nguồn lực phát triển sản xuất kinh doanh” Do

vậy, pháp luật về thủ tục ĐKDN so với trước kia đã có nhiều thay đổi, phản ánh đúng chủ trương, đường lối của Đảng Thể chế hóa chủ trương, đường lối của Đảng pháp luật về thủ tục ĐKDN phải đảm bảo quyền tự do thành lập doanh nghiệp cho công

dân, xóa bỏ cơ chế xin – cho cũng như các thủ tục rườm rà gây khó cho người dân, người dân được quyền tự chủ và tự chịu trách nhiệm trong hoạt động kinh doanh của mình

Thứ ba là yêu cầu hội nhập kinh tế quốc tế

Từ sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986), Việt Nam bắt đầu thực hiện công cuộc đổi mới, với mục tiêu xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường, chấp nhận và tôn trọng các qui luật của nền sản xuất hàng hóa, chấp nhận tự do kinh doanh và sự phát triển của kinh tế tư bản tư nhân Hội nhập kinh tế quốc tế đang là xu hướng chung của toàn thế giới Ngày 27/11/2001 Bộ Chính trị ra Nghị quyết số 07-NQ/TW về hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam hiện thực hóa chủ trương hội nhập Quốc tế qua những dấu mốc sự kiện quan trọng như: gia nhập ASEAN năm 1995, trở thành thành viên của Diễn đàn Hợp tác kinh tế châu

Á - Thái Bình Dương (APEC) năm 1998, ký hiệp định thương mại với nhiều nước phương Tây, đặc biệt là với Hoa Kỳ, và chính thức trở thành thành viên thứ 150 của

Tổ chức Thương mại thế giới (WTO) - tổ chức thương mại lớn nhất hành tinh vào năm 2007 Đặc biệt, trong thời gian gần đây, vào ngày 4 tháng 2 năm 2016, Việt Nam

đã tham gia ký kết chính thức Hiệp định Thương mại đối tác xuyên Thái Bình Dương (TPP) tại New Zealand Đây là một hiệp định, thỏa thuận thương mại tự do giữa 12 quốc gia với mục đích hội nhập nền kinh tế khu vực Châu Á – Thái Bình Dương 12 thành viên của TPP bao gồm: Úc, Brunei, Chile, Malaysia, Mexico, New Zealand, Canada, Peru, Singapore, Vietnam, Mỹ và Nhật Bản Mục tiêu chính của TPP là xóa

bỏ các loại thuế và rào cản cho hàng hóa, dịch vụ xuất nhập khẩu giữa các nước thành viên Hiệp định TPP được đánh giá là sẽ mở ra cơ hội lớn cho sự tăng trưởng kinh tế

và nâng cao kim ngạch xuất khẩu của Việt Nam Đồng thời, mang lại nhiều khởi sắc cho các doanh nghiệp Việt Nam, thúc đẩy môi trường đầu tư, kinh doanh trong nước

ngày càng thuận lợi, tăng cường sự hợp tác với các nước trong khu vực và thế giới

Việc hội nhập kinh tế quốc tế, gia nhập sân chơi chung trên thế giới đòi hỏi pháp luật Việt Nam phải ngày càng hoàn thiện, phù hợp với các điều ước, cam kết quốc tế mà Việt Nam đã ký kết Nội dung của pháp luật nói chung và pháp luật về thủ

tục ĐKDN nói riêng phải “tạo lập môi trường pháp lý cho cạnh tranh lành mạnh, bình đẳng, phù hợp với nguyên tắc của WTO và các cam kết quốc tế khác, xây dựng một khung pháp lý cho các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, xóa bỏ độc quyền kinh doanh, cải thiện môi trường đầu tư, từng bước thống nhất pháp luật áp

dụng đối với nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài” (Theo Nghị quyết số

48-NQ/TW về Chiến lược xây dựng và hoàn thiện Hệ thống pháp luật Việt Nam định hướng đến năm 2020)

KẾT LUẬN CHƯƠNG 1

Tóm lại, Chương 1 đã đề cập đến những nội dung chủ yếu sau:

Một là, sự hình thành các doanh nghiệp là quy luật khách quan của nền kinh tế

Trước khi các chủ thể kinh doanh tiến hành các hoạt động kinh doanh dưới hình thức

là các loại hình doanh nghiệp thì cần phải tiến hành thủ tục đăng ký thành lập mới doanh nghiệp với cơ quan có thẩm quyền về ĐKDN để được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, trở thành một chủ thể kinh doanh độc lập về mặt pháp lý Ngoài ra, việc đăng

ký doanh nghiệp còn bao gồm việc doanh nghiệp đăng ký thay đổi ĐKDN để cơ quan có thẩm quyền ghi nhận những thay đổi trong Giấy chứng nhận ĐKDN hoặc những nội dung khác trong hồ sơ ĐKDN Thủ tục ĐKDN giúp thể hiện sự công khai hóa của các chủ thể kinh doanh trước công chúng đồng thời giúp các cơ quan nhà nước có thể kiểm soát thông tin về doanh nghiệp, phục vụ quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp

Hai là, nhận thức rõ vai trò của thủ tục ĐKDN, Nhà nước ta đã ban hành các

văn bản quy phạm pháp luật về thủ tục ĐKDN tạo ra sự rõ ràng, minh bạch, bình đẳng và thuận lợi cho các chủ thể tiến hành ĐKDN, cải thiện môi trường kinh doanh

ở Việt Nam Ngoài ra, những vấn đề lý luận về pháp luật điều chỉnh thủ tục ĐKDN cũng được đề cập nghiên cứu như: khái niệm, đặc điểm, cấu trúc, nội dung của pháp luật về ĐKDN có ý nghĩa quan trọng trong việc nghiên cứu và tìm hiểu hệ thống pháp luật về ĐKDN tại Việt Nam

Chương 2 THỰC TRẠNG CÁC QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM

2014 VỀ THỦ TỤC ĐĂNG KÝ DOANH NGHIỆP VÀ THỰC TIỄN THI

HÀNH TẠI THÀNH PHỐ HÀ NỘI

2.1 Thực trạng các quy định của Luật doanh nghiệp năm 2014 về thủ tục đăng ký doanh nghiệp

2.1.1 Cơ quan có thẩm quyền đăng ký doanh nghiệp

Trong pháp luật về thủ tục ĐKDN, hệ thống cơ quan có thẩm quyền ĐKDN có vai trò quan trọng Đây là cơ quan trực tiếp tiếp nhận hồ sơ ĐKDN của các cá nhân, tổ chức sau đó xem xét các điều kiện thành lập hoặc thay đổi nội dung ĐKDN, ra quyết định cấp giấy chứng nhận ĐKDN hoặc giấy xác nhận thay đổi nội dung ĐKDN khi có đầy đủ hồ sơ và theo đúng trình tự, thủ tục theo pháp luật quy định.Vai trò của cơ quan ĐKKD không chỉ dừng lại tại thời điểm doanh nghiệp đã được thành lập, mà còn kéo dài suốt thời gian hoạt động của một doanh nghiệp từ việc thay đổi nội dung ĐKDN đến khi doanh nghiệp tạm ngừng hay giải thể

LDN năm 2014 không quy định cụ thể về cơ cấu tổ chức của các cơ quan

có thẩm quyền ĐKDN trong Luật mà giao quyền đó cho Chính phủ Điều 13 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP quy định về cơ quan ĐKKD Theo đó, cơ quan ĐKKD được tổ chức ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (gọi chung là cấp tỉnh) và ở quận, huyện, thành phố thuộc tỉnh (gọi chung là cấp huyện), bao gồm: (i) ở cấp Tỉnh là Phòng ĐKKD thuộc Sở Kế hoạch và Đầu tư (sau đây gọi chung là Phòng ĐKKD); (ii) ở cấp huyện: Phòng Tài chính - Kế hoạch thuộc

Ủy ban nhân dân cấp huyện thực hiện nhiệm vụ đăng ký hộ kinh doanh quy định tại Điều 15 Nghị định này (sau đây gọi chung là cơ quan ĐKKD cấp huyện) Như vậy, chịu trách nhiệm ĐKDN là phòng ĐKKD thuộc Sở Kế hoạch

và Đầu tư ở cấp tỉnh hay nói cách khác Phòng ĐKKD cấp tỉnh là cơ quan duy nhất có chức năng cấp đăng ký thành lập doanh nghiệp cho các cá nhân, tổ chức có nhu cầu Còn Cơ quan ĐKKD cấp huyện không có chức năng ĐKDN; chỉ thực hiện đăng ký cho các hộ kinh doanh

Ngoài ra, theo điểm a, khoản 1, Điều 13 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP:

“Thành phố Hà Nội, Thành phố Hồ Chí Minh có thể thành lập thêm một hoặc

hai Phòng ĐKKD và được đánh số theo thứ tự Việc thành lập thêm Phòng ĐKKD do Ủy ban nhân dân thành phố quyết định sau khi thống nhất với Bộ Kế hoạch và Đầu tư” Quy định trên thể hiện sự linh động, phù hợp với thực tế

Bởi vì Hà Nội và Hồ Chí Minh là hai thành phố lớn của nhà nước, thu hút một

số lượng lớn các nhà đầu tư quan tâm Việc cho phép hai thành phố này thành lập thêm phòng ĐKKD sẽ đáp ứng được nhu cầu ĐKDN ngày càng tăng của các nhà đầu tư

Có thể thấy hệ thống ĐKDN hiện hành chưa được tổ chức thành một hệ thống trong phạm vi cả nước Đồng thời trong hệ thống các cơ quan ĐKKD ở nước ta, còn chưa có một cơ quan nào chịu trách nhiệm quản lý đối với tất cả

cơ quan ĐKKD trong cả nước

Nhiệm vụ, quyền hạn của Phòng ĐKKD cấp tỉnh được quy định tại Điều

3 Cung cấp thông tin về ĐKDN lưu giữ tại Cơ sở dữ liệu quốc gia về ĐKDN trong phạm vi địa phương quản lý cho Ủy ban nhân dân cấp tỉnh, Cục thuế địa phương, các cơ quan có liên quan và các tổ chức, cá nhân có yêu cầu theo quy định của pháp luật

4 Yêu cầu doanh nghiệp báo cáo về việc tuân thủ các quy định của LDN theo quy định tại Điểm c Khoản 1 Điều 209 LDN

5 Trực tiếp kiểm tra hoặc đề nghị cơ quan nhà nước có thẩm quyền kiểm tra doanh nghiệp theo nội dung trong hồ sơ ĐKDN; hướng dẫn cơ quan ĐKKD cấp huyện về hồ sơ, trình tự, thủ tục đăng ký hộ kinh doanh; hướng dẫn doanh nghiệp và người thành lập doanh nghiệp về hồ sơ, trình tự, thủ tục ĐKDN

6 Yêu cầu doanh nghiệp tạm ngừng kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định tại Khoản 9 Điều 7 Nghị định này

7 Thu hồi Giấy chứng nhận ĐKDN đối với doanh nghiệp thuộc các trường hợp quy định tại Khoản 1 Điều 62 Nghị định này

8 Đăng ký cho các loại hình khác theo quy định của pháp luật.”

Trong các nhiệm vụ được nêu ở trên của Phòng ĐKKD cấp tỉnh thì nhiệm

vụ trực tiếp nhận hồ sơ ĐKDN; xem xét tính hợp lệ của hồ sơ ĐKDN và cấp hoặc từ chối cấp Giấy chứng nhận ĐKDN là nhiệm vụ chủ yếu và quan trọng của Phòng ĐKKD cấp tỉnh Theo Điều 4 của Nghị định số 78/2015/NĐ-CP thì

cơ quan ĐKKD chỉ chịu trách nhiệm về tính hợp lệ của hồ sơ ĐKDN mà không chịu trách nhiệm về những vi phạm pháp luật của doanh nghiệp và người thành lập doanh nghiệp Pháp luật trao quyền chủ động cho người thành lập doanh nghiệp hoặc doanh nghiệp được tự kê khai hồ sơ ĐKDN và phải chịu trách nhiệm trước pháp luật về tính hợp pháp, trung thực và chính xác của các thông tin kê khai trong hồ sơ ĐKDN

2.1.2 Điều kiện về đăng ký doanh nghiệp

Các chủ thể kinh doanh khi tiến hành ĐKDN phải đáp ứng được các điều kiện theo quy định của pháp luật, cụ thể như sau:

số 78/2015/NĐ-CP) Điều này khẳng định quyền bình đẳng giữa nhà đầu tư trong nước và nhà đầu tư nước ngoài trong việc thành lập, quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam Đồng thời cũng là tư tưởng kế thừa tinh thần của LDN

năm 2005: “Tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức, cá nhân nước ngoài có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật này, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này” (Khoản 1 Điều 13 LDN năm

này đã đáp ứng được yêu cầu hội nhập kinh tế, quốc tế của nước ta, thu hút đa dạng các nguồn vốn đầu tư để phát triển đất nước

Tuy nhiên, LDN năm 2014 cũng hạn chế một số đối tượng trong việc

thành lập và quản lý doanh nghiệp cụ thể tại khoản 2 Điều 18 Theo đó, các tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam, bao gồm:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước

để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình:

việc pháp luật quy định các chủ thể này không được tham gia thành lập và quản

lí doanh nghiệp là nhằm đảm bảo công khai, minh bạch trong huy động, sử dụng ngân sách nhà nước Đồng thời cũng góp phần ngăn chặn các hành vi lợi dụng chức vụ, quyền hạn sử dụng trái phép tài sản của Nhà nước vì vụ lợi hành

vi tiêu cực, gian lận, tham nhũng gây thiệt hại cho nguồn ngân sách nhà nước

- Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức: họ là những người đảm nhiệm công việc quản lý nhà

nước hay thực hiện các dịch vụ công của nhà nước, công việc này mang tính chất ổn định, thường xuyên và được trả lương từ ngân sách nhà nước để đảm bảo đời sống Do đó, họ có nghĩa vụ phải tận tâm, hết lòng phục vụ xã hội và phục vụ nhân dân nên không thể dành thời gian thực hiện hoạt động kinh doanh

để tư lợi Đồng thời quy định này cũng nhằm ngăn ngừa khả năng vì tư lợi mà lạm dụng quyền hạn của mình để làm phương hại tới lợi ích chung của xã hội

và của nhà nước

- Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp: đây là những đối tượng được hưởng

lương từ ngân sách nhà nước, có nhiệm vụ quan trọng trong việc bảo vệ an ninh, quốc phòng, giữ gìn trật tự an toàn xã hội của quốc gia vì vậy để tập trung cho nhiệm vụ chuyên môn, không bị phân tán tư tưởng, Luật quy định họ không được thành lập và quản lý doanh nghiệp

- Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của

Nhà nước tại doanh nghiệp khác: với vai trò là lãnh đạo, quản lý trong doanh

nghiệp nhà nước thì cũng không được phép thành lập và quản lý doanh nghiệp

để một mặt đảm bảo sự tập trung trong công tác quản lý đạt hiệu quả cao, mặt khác tránh sự tham ô, quan liêu sử dụng nguồn vốn nhà nước để phục vụ lợi ích kinh doanh cá nhân

- Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc

bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân: Tư cách

chủ thể là khả năng mà chủ thể có thể tham gia vào quan hệ pháp luật với tư cách là một chủ thể độc lập có khả năng tự mình thực hiện các quyền và nghĩa

vụ phát sinh từ quan hệ pháp luật đã tham gia Tư cách chủ thể của cá nhân chỉ đầy đủ, hoàn thiện và độc lập khi họ có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành

vi dân sự Nếu năng lực pháp luật dân sự là tiền đề, là khả năng có các quyền

do pháp luật dân sự quy định, thì năng lực hành vi dân sự là khả năng hành động của chính chủ thể tạo ra các quyền, thực hiện quyền và các nghĩa vụ của

họ Do đó, người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự không thể có đủ khả năng thành lập và quản lý doanh nghiệp, đảm bảo sự hoạt động bình thường của doanh nghiệp

- Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án:

Những đối tượng này đã bị tước hoặc hạn chế quyền tự do, khó có thể thực hiện các hoạt động kinh doanh đồng thời cũng đảm bảo nguyên tắc tôn trọng lợi ích nhà nước, lợi ích công cộng, quyền và lợi ích hợp pháp của người khác Ngoài ra, còn các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng

Có thể thấy kế thừa và phát triển LDN năm 2005, LDN năm 2014 đã tiếp tục quy định đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp theo phương pháp loại trừ Điều này đã mở rộng đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp, tạo điều kiện thuận lợi cho các nhà đầu tư Bên cạnh đó, so với LDN năm 2005, quy định về điều kiện chủ thể được thành lập doanh nghiệp đã cụ thể, rõ ràng hơn, phạm vi những chủ thể bị cấm thành lập doanh nghiệp mở rộng hơn, cụ thể như LDN năm 2014 đã bổ sung thêm các đối tượng không được quyền thành lập và

quản lý doanh nghiệp: Viên chức theo pháp luật về viên chức; tổ chức không

có tư cách pháp nhân; người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc và các trường hợp khác theo quy định của pháp luật phòng, chống tham nhũng Việc bổ sung, liệt kê chi tiết như trên của LDN năm 2014 nhằm nâng cao chất lượng doanh nghiệp ngay từ khâu thành lập ban đầu, giúp các nhà đầu

tư tự nhận thức được quyền năng của mình để tiến hành thành lập doanh nghiệp một cách đúng pháp luật

2.1.2.2 Điều kiện về ngành, nghề kinh doanh

LDN năm 2014 chia ngành, nghề kinh doanh thành 3 nhóm chính: (i) ngành, nghề kinh doanh bị cấm; (ii) ngành, nghề kinh doanh có điều kiện; (iii) Ngành, nghề tự do kinh doanh

Trước đây, trong LDN năm 2005 dành riêng một điều quy định về ngành, nghề và điều kiện kinh doanh (Điều 7) Theo đó, điều kiện kinh doanh được hiểu là yêu cầu mà doanh nghiệp phải có hoặc phải thực hiện khi kinh doanh ngành, nghề cụ thể, được thể hiện bằng giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận

đủ điều kiện kinh doanh, chứng chỉ hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu về vốn pháp định hoặc yêu cầu khác Đối với doanh nghiệp khi kinh doanh các ngành, nghề mà luật, pháp lệnh hoặc nghị định đòi hỏi phải có vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề, thì doanh nghiệp

đó chỉ được ĐKKD để thành lập doanh nghiệp khi có đủ vốn pháp định hoặc chứng chỉ hành nghề theo quy định của pháp luật Tuy nhiên, quy định như LDN năm 2005 đã tỏ ra không hợp lý, không có hiệu lực quản lý nhà nước, gây

ra khó khăn, tốn kém không cần thiết cho nhà đầu tư khi thành lập mới doanh nghiệp Bởi vì việc đăng ký thành lập doanh nghiệp về bản chất là việc ghi nhận sự ra đời, công nhận về mặt pháp lý sự xuất hiện của doanh nghiệp trên thị trường Các yêu cầu về vốn pháp định và chứng chỉ hành nghề chỉ nên được coi là điều kiện kinh doanh để doanh nghiệp được hoạt động

Vậy nên, khi LDN năm 2014 ra đời đã bỏ hẳn điều 7 của LDN năm 2005 cũ.Việc phải đáp ứng đầy đủ điều kiện kinh doanh khi kinh doanh những ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được xem là một trong những nghĩa vụ của doanh nghiệp và tuân thủ các quy định của Luật Đầu tư về vấn đề này Hơn nữa doanh nghiệp phải đảm bảo duy trì, đáp ứng đủ điều kiện đầu tư kinh

doanh đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh ( Khoản 1, Điều 8 LDN năm 2014) Có thể thấy, LDN năm 2014 đã quy định tách bạch giữa yêu cầu thành lập doanh nghiệp và yêu cầu về điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Theo đó, tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, doanh nghiệp không phải đáp ứng các yêu cầu về điều kiện kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Sau khi được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, doanh nghiệp được phép kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện kể từ khi đáp ứng được các yêu cầu về điều kiện kinh doanh theo quy định của pháp luật chuyên ngành Với quy định này, LDN 2014 đã chuyển cơ chế đăng ký thành lập doanh nghiệp từ “tiền kiểm” hoàn toàn sang “hậu kiểm” Đây thực sự là một yêu cầu tất yếu để từng bước gỡ bỏ những rào cản gia nhập thị trường của doanh nghiệp, đồng thời đẩy mạnh tính tuân thủ pháp luật của doanh nghiệp thông qua sự giám sát của xã hội và sự phối hợp chặt chẽ của các

cơ quan quản lý nhà nước

Ngành, nghề kinh doanh bị cấm: Theo Khoản 1 Điều 7 LDN năm 2014,

doanh nghiệp được quyền “tự do kinh doanh trong những ngành, nghề mà luật không cấm” Sở dĩ đặt ra các ngành, nghề cấm kinh doanh là do những ngành, nghề này có thể gây phương hại đến quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, thuần phong mỹ tục Việt Nam và sức khỏe của nhân dân, làm hủy hoại tài nguyên, phá hủy môi trường Điều 6 Luật Đầu tư năm 2014 nêu rõ 6 ngành, nghề cấm đầu tư kinh doanh, bao gồm: (i) kinh doanh các chất ma túy theo quy định tại Phụ lục 1 ban hành kèm theo Luật; (ii) kinh doanh các loại hóa chất, khoáng vật độc hại quy định tại Phụ lục

2 ban hành kèm theo Luật; (iii) kinh doanh mẫu vật các loại thực vật, động vật hoang dã theo quy định tại Phụ lục 1 của Công ước về buôn bán quốc tế các loài thực vật, động vật hoang dã nguy cấp; mẫu vật các loại động vật, thực vật hoang dã nguy cấp, quý hiếm Nhóm I có nguồn gốc từ tự nhiên theo quy định tại Phụ lục 3 ban hành kèm theo Luật (iv) kinh doanh mại dâm; (v) mua, bán người, mô, bộ phận cơ thể người; (vi) các hoạt động liên quan đến sinh sản vô tính trên người Luật Đầu tư năm 2014 sử dụng phương pháp tiếp cận mới là phương pháp “chọn bỏ” để quy định về ngành, nghề cấm kinh doanh Với phương pháp “chọn bỏ” thì những ngành nghề kinh doanh bị cấm, không được phép làm thì được quy định cụ thể trong Luật còn lại tất cả ngành nghề kinh

doanh khác thì nhà đầu tư, doanh nghiệp được kinh doanh theo quy định của pháp luật Đây là phương pháp tiên tiến, minh bạch, góp phần đổi mới căn bản nguyên tắc áp dụng pháp luật, từ việc nhà đầu tư chỉ được quyền thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh trong những ngành, nghề mà pháp luật cho phép sang nguyên tắc được tự do đầu tư kinh doanh tất cả các ngành, nghề mà Luật này không cấm hoặc quy định phải có điều kiện Nhưng việc đưa các ngành nghề kinh doanh bị cấm quy định vào trong Luật đòi hỏi phải rà soát hết sức cẩn thận, tránh để “lọt” hay tạo ra những kẽ hở pháp luật dễ bị lợi dụng

Về ngành, nghề kinh doanh có điều kiện: Theo Điều 7 Luật Đầu tư 2014,

ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện là ngành , nghề mà việc thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh trong ngành, nghề đó phải đáp ứng điều kiện vì lý

do quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng đồng Doanh nghiệp được quyền kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện khi đáp ứng các điều kiện đó trong suốt quá trình hoạt động

Trước thời điểm LDN năm 2014 và Luật Đầu tư năm 2014 có hiệu lực thì theo thống kê cho thấy có khoảng 386 ngành, nghề kinh doanh có điều kiện được quy định phân tán tại 391 văn bản pháp luật Gồm 56 luật, 8 Pháp lệnh,

115 Nghị định, 176 Thông tư, 26 Quyết định của các Bộ trưởng và 2 văn bản của Bộ Phần lớn các điều kiện kinh doanh được quy định dưới hình thức giấy phép hoặc giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Đây là loại điều kiện kinh doanh dễ phát sinh tiêu cực trong quá trình xin cấp phép, cấp chứng nhận.[28] Hiện nay, ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chỉ được quy định tại Luật Đầu tư còn điều kiện cụ thể đối với từng ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được quy định tại luật, pháp lệnh, nghị định và điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên Theo quy định tại Phụ lục IV của Luật Đầu

tư năm 2014, thì chỉ còn 267 ngành, nghề kinh doanh có điều kiện (đã giảm bớt

119 ngành, nghề) Đặc biệt Luật Đầu tư năm 2014 cũng sửa đổi thẩm quyền quy định về ngành, nghề và điều kiện đầu tư kinh doanh Theo đó, Bộ, cơ quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân các cấp, cơ quan, tổ chức, cá nhân khác không được ban hành quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh (Khoản 3 Điều 7 Luật Đầu tư năm 2014) Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện và điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành nghề phải được đăng