Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp theo luật doanh nghiệp năm 2014

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO BỘ TƯ PHÁP TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI NGUYỄN THỊ ANH ĐÀO NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP THEO LUẬT DOANH NGHIỆP NĂM 2014 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Chuyên ngành: Luật Kinh tế Mã số: 60 38 01 07 Người hướng dẫn khoa học: PGS.TS TRẦN NGỌC DŨNG HÀ NỘI - NĂM 2016 LỜI CẢM ƠN Trong trình học tập, nghiên cứu hồn thành luận văn này, nhận nhiều giúp đỡ, động viên hướng dẫn thầy cô giáo, gia đình, bạn bè, đồng nghiệp Đặc biệt, xin gửi lời cảm ơn chân thành sâu sắc đến PGS.TS Trần Ngọc Dũng – người thầy hết lòng giúp đỡ, tận tình hướng dẫn, bảo tạo điều kiện tốt cho tơi suốt q trình thực nghiên cứu Luận văn Đồng thời, xin gửi lời cảm ơn chân thành tới Ban giám hiệu hà trường, tồn thể q thầy cơ, cán Phòng Đào tạo, Khoa Sau đại học, Khoa Pháp luật kinh tế cán Thư viện trường Đại học Luật Hà Nội tạo điều kiện thuận lợi cho tơi suốt q trình học tập, nghiên cứu hồn thành luận văn thạc sỹ Tơi xin gửi lời cảm ơn chân thành đến gia đình, bạn bè, đồng nghiệp ln cạnh động viên giúp đỡ tơi q trình học tập thực đề tài nghiên cứu Cuối cùng, xin trân trọng cảm ơn thầy cô giáo hội đồng chấm luận văn cho đóng góp q báu để hồn chỉnh luận văn Hà Nội, ngày tháng năm 2016 Học viên Nguyễn Thị Anh Đào LỜI CAM ĐOAN Tôi xin cam đoan Luận văn cơng trình nghiên cứu tơi, có hỗ trợ từ Người hướng dẫn khoa học PGS.TS Trần Ngọc Dũng Các nội dung nghiên cứu kết cơng trình trung thực Những số liệu phục vụ cho việc phân tích, nhận xét, đánh giá tác giả thu thập từ nguồn khác có ghi rõ phần tài liệu tham khảo Ngồi ra, đề tài sử dụng số nhận xét, đánh số liệu tác giả, quan tổ chức khác thể phần tài liệu tham khảo Nếu phát có gian lận nào, tơi xin hoàn toàn chịu trách nhiệm trước hội đồng kết luận văn Hà Nội, ngày tháng năm 2016 Người hướng dẫn khoa học Tác giả PGS.TS Trần Ngọc Dũng Nguyễn Thị Anh Đào MỤC LỤC LỜI NĨI ĐẦU 1 Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Đối tượng phạm vi nghiên cứu 4 Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu đề tài 5 Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Những điểm luận văn Các câu hỏi nghiên cứu luận văn Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận văn Cơ cấu luận văn CHƯƠNG LÝ LUẬN VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Khái niệm người đại diện 1.2 Khái niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 1.3 Người đại diện theo pháp luật loại hình doanh nghiệp theo pháp 12 15 luật Việt Nam 1.4 Hệ thống văn pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh 22 nghiệp hành 1.5 Nội dung pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 1.6 Quá trình hình thành phát triển pháp luật người đại diện doanh 24 25 nghiệp 1.7 Quy định pháp luật nước khác người đại diện theo pháp luật 30 doanh nghiệp CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO 35 PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 2.1 Quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 35 2.2 Thực tiễn thi hành pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh 59 nghiệp CHƯƠNG PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP 67 LUẬT VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP Ở VIỆT NAM 3.1 Phương hướng hoàn thiện pháp luật người đại diện theo pháp luật 67 doanh nghiệp 3.2 Các giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật người đại diện theo pháp 70 luật doanh nghiệp 3.3 Các giải pháp nhằm thực thi có hiệu pháp luật người đại diện theo 73 pháp luật doanh nghiệp KẾT LUẬN DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 78 80 LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Thường giữ vị trí quan trọng cơng ty, người đại diện theo pháp luật có quyền nhân danh doanh nghiệp xác lập, thực giao dịch dân - thương mại, đồng thời quản lý, tổ chức, hoạt động điều hành kinh doanh lợi ích doanh nghiệp Trên giới, học thuyết quan hệ đại diện học giả nước ngồi nghiên cứu từ lâu với mục đích nhằm lý giải mối quan hệ hữu chủ sở hữu người quản lý công ty Kết nghiên cứu phát triển nhiều nguyên tắc pháp lý mơ hình quản trị cơng ty đại với phân chia quyền sở hữu với quyền quản lý kiểm sốt cơng ty Có thể thừa nhận pháp luật doanh nghiệp Việt Nam tiếp cận cách đầy đủ giá trị tích cực học thuyết quan hệ đại diện quy định tiến số nước giới Tuy nhiên, sau chục năm đổi mới, tư mối quan hệ quyền sở hữu quyền quản lý thông qua chế định người đại diện doanh nghiệp chưa phát triển cách tồn diện đầy đủ Chính điều làm nảy sinh vướng mắc thực tiễn áp dụng pháp luật, thí dụ việc xác định hình thức đại diện giao dịch doanh nghiệp; phạm vi thẩm quyền người đại diện; trách nhiệm doanh nghiệp giao dịch người đại diện xác lập, thực hiện, vấn đề lực chủ thể hiệu lực pháp lý hợp đồng mà họ giao kết; vấn đề chấp nhận hay không thông lệ, tập quán thương mại quốc tế quan hệ đại diện giao dịch thương mại doanh nghiệp nhiều vấn đề đáng quan tâm khác liên quan đến địa vị pháp lý tư cách chủ thể người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp Rõ ràng khó khăn xoay quanh chủ đề người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp; thế, việc nghiên cứu có hệ thống vấn đề đóng góp tích cực vào việc hoàn thiện cấu quản trị doanh nghiệp mức vi mô quản lý nhà nước hoạt động kinh tế doanh nghiệp mức vĩ mô Với lý trên, tác giả chọn đề tài “Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014” làm hướng nghiên cứu cho luận văn Thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài Trên giới, số học thuyết đại diện nghiên cứu từ lâu Trong tác phẩm “An Inquiry into the Nature and Causes of the Wealth of Nations” (Tìm hiểu chất nguồn gốc cải quốc gia – 1922) Adam Smith; “The Modern Corporation and Private Property” (Tổng công ty đại tài sản cá nhân – 1932) Adolf A Berle Gardiner C Means; “Agency Law and Contract Formation” (Sự hình thành hợp đồng pháp luật đại diện” – 2001) Eric Rasmusen; “Corporate Governance: Principles, Policies and Practices” (Quản trị doanh nghiệp: Nguyên tắc, sách thực tiễn – 2009) Bob Tricker,… nhà nghiên cứu dự đoán rằng, xu hướng phát triển cơng ty đại cần có phân tách quyền sở hữu quyền quản lý, kiểm sốt cơng ty Tuy nhiên, học thuyết có phạm vi hẹp dừng lại quan hệ tài xảy cổ đơng (người đại diện) giám đốc điều hành công ty (người đại diện) Một số tác phẩm tác giả khác đề cập tới người đại diện theo pháp luật góc độ vai trò, trách nhiệm loại rủi ro từ việc đại diện “Legal Representatives: Understanding the Risks and Responsibilities” (Đại diện theo pháp luật: Tìm hiểu rủi ro trách nhiệm) Daisy Xu Matthew McKee, “Powers Granted to the Legal Representative of the Company” (Những quyền lực cấp cho người đại diện theo pháp luật công ty” – 2004) Olga M Barreto, “Roles and Responsibilities of the China Legal Representative” (Vai trò trách nhiệm người đại diện theo pháp luật Trung Quốc – 2011) Nicholas Hughes Còn tình hình nghiên cứu nước, phạm vi góc độ khác nhau, có cơng trình nghiên cứu, viết đề cập chế định người đại diện doanh nghiệp, điển tác phẩm “Người quản lý cơng ty theo Luật Doanh nghiệp 1999 - Nhìn từ góc độ luật so sánh” (2005) “Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam” (2007) tác giả Bùi Xuân Hải đăng Tạp chí Khoa học pháp lý Bên cạnh đó, có nhiều tác phẩm giới chuyên môn đánh giá cao “Một số vấn đề lý luận thực tiễn đại diện theo pháp luật” (2012) Lê Văn Thiệp đăng Tạp chí Kiểm sát, “Quản trị công ty - Vấn đề đại diện công ty đại chúng Việt Nam” (2013) nhóm tác giả Nhâm Phong Tuân Nguyễn Anh Tuấn đăng Tạp chí Khoa học Đại học Quốc gia Hà Nội, “Hành lang pháp lý người đại diện theo pháp luật Luật Doanh nghiệp năm 2014” (2015) Bùi Đức Giang (2015) Tạp chí Nhà nước Pháp luật số 6/2015,… Các nghiên cứu phân tích vấn đề xoay quanh người đại diện theo pháp luật, nhiên lại chưa mang tính chuyên khảo sâu vấn đề Bên cạnh đó, có số nghiên cứu đề cập đến lĩnh vực cụ thể vấn đề người đại diện ngân hàng thương mại hay phân tích góc độ quản trị cơng ty tham khảo “Một số ý kiến vấn đề đại diện ký kết hợp đồng kinh tế” (2001) Lê Thị Bích Thọ đăng Tạp chí Khoa học Pháp lý, số năm 2001,“Vấn đề đại diện hợp pháp ngân hàng thương mại” (2003) tác giả Nguyễn Văn Tuyến đăng Tạp chí Luật học, số năm 2003 Tuy vấn đề tác giả nghiên cứu sâu chi tiết nội dung viết khơng mang tính thời bám sát thực tiễn pháp lý Ngồi ra, có số luận văn, luận án tiếp cận vấn đề pháp lý người đại diện góc độ chuyên biệt luận văn Thạc sĩ Luật học năm 2006 nghiên cứu “Pháp luật hợp đồng đại diện thương mại thực tiễn áp dụng” tác giả Nguyễn Thị Thúy Nga, luận văn Thạc sĩ Kinh tế năm 2007 khai thác khía cạnh “Kiểm sốt quản lý hiệu chi phí đại diện cơng ty cổ phần” tác giả Hà Thị Thu Hằng, “Người đại diện theo pháp luật theo Luật Doanh nghiệp năm 2005” - Luận văn Thạc sỹ Luật học tác giả Nguyễn Văn Thắng (2007), luận văn Thạc sĩ Luật học năm 2011 với chuyên đề “Kiểm soát giao dịch tư lợi người quản lý công ty theo Luật Doanh nghiệp 2005” tác giả Lý Đăng Thư, hay luận văn Thạc sỹ Luật học “Chế định người đại diện doanh nghiệp theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam” Phạm Lâm Hải Nguyên (2014) Đáng ý Luận án Tiến sĩ Luật học năm 2012 nghiên cứu lĩnh vực “Đại diện cho thương nhân theo pháp luật thương mại Việt Nam nay” tác giả Hồ Ngọc Hiển Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu đề cập đến quy định pháp luật thương mại người đại diện cho thương nhân phân tích phạm vi hẹp người đại diện theo pháp luật cơng ty Cho đến nay, nhận thấy viết mang tính chuyên sâu đề cập tới khía cạnh nhỏ vấn đề người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Trong số cơng trình nghiên cứu luận văn, luận án chưa có cơng trình tiếp cận cách cụ thể quy định pháp luật doanh nghiệp thời điểm nhằm bổ sung, làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Do đó, việc nghiên cứu cách có hệ thống vấn đề có ý nghĩa thời thực tiễn sâu sắc Đối tượng phạm vi nghiên cứu Đề tài tập trung nghiên cứu vấn đề lý luận quy định pháp luật Việt Nam chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Bên cạnh đó, tác giả luận văn tiến hành việc so sánh quy định với quy định vấn đề số quốc gia giới Phạm vi nghiên cứu đề tài người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, bao gồm loại hình doanh nhiệp chủ yếu công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn có từ hai thành viên trở lên, cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhân theo quy định luật Doanh nghiệp năm 2014 Tác giả luận văn giới hạn đối tượng nghiên cứu luận văn “người đại diện” với tư cách người lãnh đạo (quản lý, điều hành) doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp quan hệ với đối tác khác (ký kết hợp đồng) đại diện cho doanh nghiệp trước quan tài phán (Trọng tài thương mại, Tòa Kinh tế) không nghiên cứu “người đại diện” với tư cách người làm dịch vụ “đại diện cho thương nhân” để hưởng thù lao Phương pháp luận phương pháp nghiên cứu đề tài Khi nghiên cứu đề tài chọn, tác giả luận văn sử dụng phương pháp luận biện chứng vật chủ nghĩa Mác–Lê nin, quan điểm Đảng Nhà nước Việt Nam sách phát triển doanh nghiệp, thừa nhận chế người đại diện yếu tố quan trọng hàng đầu hoạt động quản lý, giám sát điều hành doanh nghiệp Về phương pháp nghiên cứu cụ thể, tác giả sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu khoa học chuyên ngành phương pháp lịch sử, phương pháp chuyên khảo, phương pháp phân tích, tổng hợp, chứng minh, so sánh đối chiếu, diễn giải, quy nạp để giải vấn đề đặt luận văn Mục đích nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục đích việc nghiên cứu đề tài đề xuất phương hướng số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam chế định người đại diện doanh nghiệp Đồng thời, luận văn đề xuất số giải pháp nhằm thực thi có hiệu quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Để đạt mục đích nghiên cứu trên, tác giả luận văn đặt nhiệm vụ nghiên cứu cụ thể sau: Thứ nhất, nghiên cứu làm sáng tỏ vấn đề lý luận địa vị pháp lý người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Thứ hai, phân tích, đánh giá thực trạng quy định pháp luật hành chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp thực tiễn thi hành pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Những điểm luận văn Luận văn nhiều điểm tiến Luật Doanh nghiệp năm 2014 người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đồng thời, luận văn đề cấp tới số vấn đề chế định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chưa 72 lực hợp đồng, giao dịch công ty người thứ ba trường hợp đại diện theo pháp luật phản đối văn mà người đại diện theo pháp luật khác ký kết 3.2.3 Quy định rõ điều kiện tiêu chuẩn người đại diện doanh nghiệp Bên cạnh tiêu chuẩn điều kiện chức danh quản lý, chức danh người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, tác giả kiến nghị luật Doanh nghiệp năm 2014 cần bổ sung thêm điều kiện trình độ học vấn Bởi lẽ, người đại diện theo pháp luật người nhân danh doanh nghiệp, đại diện cho doanh nghiệp mối quan hệ với chủ thể pháp luật khác; hành vi người đại diện theo pháp luật ràng buộc trách nhiệm doanh nghiệp giao dịch, hợp đồng mà họ giao kết Do đó, người đại diện theo pháp luật phải có tảng kiến thức tối thiểu đủ để am hiểu trách nhiệm, hậu pháp lý hành vi Tác giả luận văn cho luật Doanh nghiệp năm 2014 cần quy định cụ thể trình độ học vấn người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp họ cần có trình độ tối thiểu tốt nghiệp đại học luật, kinh tế, tài chính, thương mại lĩnh vực mà họ điều hành 3.2.4 Xác định rõ trách nhiệm doanh nghiệp với trách nhiệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 có mập mờ trách nhiệm người đại diện theo pháp luật trách nhiệm doanh nghiệp Điều khiến cho bên tham gia vào quan hệ với doanh nghiệp hiểu sai chất trách nhiệm pháp lý dễ dàng bị doanh nghiệp lợi dụng để loại bỏ trách nhiệm pháp lý đối tác doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 cần xác định rõ trách nhiệm doanh nghiệp giao dịch với chủ thể khác; cụ thể quy định hạn chế công ty quy định thẩm quyền người đại diện theo pháp luật khơng có hiệu lực bên thứ ba Việc quy định hạn chế tình trạng cơng ty viện cớ từ chối thực giao dịch, gây thiệt hại cho bên có liên quan Bên cạnh đó, cần phải quy định rằng, trường hợp người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp xác lập giao dịch vượt thẩm quyền đại diện quy định 73 điều lệ doanh nghiệp, hợp đồng lao động văn pháp lý có hiệu lực nội doanh nghiệp giao dịch có giá trị doanh nghiệp đại diện Người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm trực tiếp với doanh nghiệp, trừ trường hợp, đối tác doanh nghiệp biết phải biết người đại diện khơng có thẩm quyền xác lập giao dịch với Nếu cố tình thực giao dịch, đối tác doanh nghiệp tự chịu rủi ro mặt pháp lý theo quy định pháp luật hành 3.3 Các giải pháp nhằm thực thi có hiệu pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 3.3.1 Về công tác tuyên truyền pháp luật Để đáp ứng yêu cầu việc phát triển kinh doanh ổn định, bền vững có hiệu quả, ngồi việc doanh nghiệp cần thực tốt sách, quy định nhà nước, quan đăng ký kinh doanh quan chịu trách nhiệm khác có liên quan cần xác định công tác thông tin, tuyên truyền nhiệm vụ trọng tâm hỗ trợ việc đăng kí, thành lập, quản lý doanh nghiệp cách tốt Các trang thông tin điện tử liên quan đến lĩnh vực, kế hoạch đầu tư cần đăng tải thông tin quan trọng cần hiết quy định người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp Cần tổ chức tuyên truyền pháp luật vị trí, vai trò, tầm quan trọng người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cho chủ thể quan tâm biết nắm vững Mặt khác, quan hữu quan cần lắng nghe, tiếp nhận ý kiến đóng góp từ phía doanh nghiệp, cá nhân, tổ chức khác đẻ kịp thời có phương án xử lý hỗ trợ Khi đại diện doanh nghiệp đến đăng kí kinh doanh, quan đăng kí kinh doanh cần phải phổ biến quy định địa vị, chức nhiệm vụ người đại diện theo pháp luật để người thành lập doanh nghiệp biết rõ Việc tư vấn cho người đăng kí kinh doanh, thay đổi nội dung đăng kí kinh doanh giúp họ bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp cách tốt Việc tư vấn giúp cho 74 người đại diện cho doanh nghiệp quản lý điều hành doanh nghiệp cách có hiệu 3.3.2 Tổ chức tra, giám sát việc thi hành pháp luật doanh nghiệp chức danh quản lý, điều hành doanh nghiệp Việc tổ chức tra, giám sát việc thi hành pháp luật doanh nghiệp việc thực thi quyền hạn, nghĩa vụ chức danh quản lý, điều hành doanh nghiệp, có người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp, cần tiến hành định kỳ bất thường, doanh nghiệp hoạt động kinh doanh khơng hiệu có dấu hiệu vi phạm pháp luật Sự kinh doanh yếu doanh nghiệp xuất vi phạm pháp luật nhiều bộc lộ yếu công tác quản lý, điều hành người đại diện theo pháp luật Đối với vi phạm pháp luật, việc tra có tác dụng kiểm tra xem người đại diện theo pháp luật có đầy đủ tư cách hay khơng, có vắng mặt Việt Nam mà khơng ủy quyền hay không, thực tốt quyền, nghĩa vụ thực quản lý có trách nhiệm hay chưa để có chế xử lý kịp thời 3.3.3 Đào tạo, nâng cao trình độ cho người đại diện doanh nghiệp Người lãnh đạo doanh nghiệp xem giữ vai trò quan trọng bậc nhất, người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp Doanh nghiệp muốn phát triển lâu dài, thích nghi với nhiều biến đổi kinh tế thị trường phức tạp quan hệ cạnh tranh, phải có người đứng đầu vững vàng, không vững kiến thức chuyên môn mà thục kỹ nghiệp vụ điều hành, quản lý Việc trau dồi cung cấp cho người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp kiến thức, kỹ chuyên ngành kinh doanh kiến thức pháp lý góp phần nâng cao hồn thiện lực quản lý, công tâm trung thành việc điều hành, quản lý doanh nghiệp họ Doanh nghiệp cần có sách ưu đãi, khuyến khích người đại diện theo pháp luật học tập nâng cao kiến thức Bản thân người đại diện theo pháp luật, muốn trụ vững đồng hành phát triển 75 doanh nghiệp cần nêu cao tinh thần tự học, tự nghiên cứu, chủ động tích lũy kinh nghiệm 3.3.4 Nâng cao vai trò điều lệ doanh nghiệp Bản điều lệ doanh nghiệp cụ thể hoá Luật Doanh nghiệp vào doanh nghiệp định[53] Ngày nay, điều kiện tự kinh doanh, cần phải coi điều lệ riêng doanh nghiệp có giá trị pháp lý bên tham gia giao dịch pháp lý với doanh nghiệp, thành tự ý chí – ý chí hình thành nên doanh nghiệp coi đạo luật tổ chức, hoạt động doanh nghiệp[54] Cho dù pháp luật có thiếu sót hay quy định khơng rõ ràng điều lệ doanh nghiệp ln móng để doanh nghiệp giám sát hoạt động phạm vi đại diện người đại diện theo pháp luật Về mục đích, Điều lệ ấn định quyền hạn mối tương quan loại cổ đơng với nhau; tác dụng điều chỉnh hoạt động nội công ty; pháp lý, tập tục nước phát triển coi hợp đồng cơng ty với cổ đông cổ đông với nhau[55] Đặc biệt góc độ pháp lý, điều lệ giống hợp đồng có tính chất quy định Tuy nhiên pháp nhân doanh nghiệp tổ chức luật pháp đặt ra, nên khác với hợp đồng thơng thường, Điều lệ trưng cho người người thứ ba buộc họ phải chấp nhận tính chất đối kháng giao dịch với công ty Thông qua nội dung Điều lệ, bên liên quan nhận biết tồn pháp nhân, loại hình, cấu pháp nhân Đặc biệt vấn đề đại diện cho pháp nhân[56] Với ý nghĩa đó, việc quy định cụ thể, chi tiết Điều lệ cách thức bầu, bổ nhiệm, miễn nhiệm, địa vị pháp lý, tiêu chuẩn, điều kiện, phạm vi, thẩm quyền người đại diện doanh nghiệp trách nhiệm doanh nghiệp giao [53] Nguyễn Ngọc Bích (2008), tldd 67, tr.114 [54] Nguyễn Như Phát (2001), tldd 24, tr.25-31 [55] Vanessa Stott (1988), Hong Kong Company Law, London: Pitman, tr.58-59 [56] Phan Thị Mai (2011), tldd 137, tr.21-25 76 dịch người đại diện xác lập, thực điều cần thiết Điều có tác dụng nâng cao giá trị pháp lý khả áp dụng thực tiễn Điều lệ, tăng cường hiệu hoạt động doanh nghiệp, quản lý Nhà nước bảo vệ quyền, lợi ích bên tham gia giao dịch với doanh nghiệp 3.3.5 Xây dựng hệ thống thông tin doanh nghiệp cấp độ quốc gia Để kiểm sốt hoạt động doanh nghiệp nói chung nắm bắt thông tin pháp lý người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp việc xây dựng hệ thống thơng tin doanh nghiệp cấp độ quốc gia vấn đề xem nhẹ bỏ qua Cần phải kiện toàn hệ thống Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia để cập nhật cách xác nhanh chóng thơng tin người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, giúp bên có giao dịch với doanh nghiệp tiếp cận thơng tin cách xác trước giao dịch Mặt khác, điều tạo thói quen bên kiểm tra thông tin doanh nghiệp trước giao dịch để tránh rủi ro Đồng thời, cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia kênh thơng tin để quan nhà nước có thẩm quyền xác định xác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp mối quan hệ với quan nhà nước có thẩm quyền Bên cạnh việc kiện tồn hệ thống thơng tin doanh nghiệp Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia Luật Doanh nghiệp cần phải bổ sung thêm quy định theo hướng giảm thiểu rủi ro cho chủ thể kinh tế giao dịch với người đại diện theo pháp luật bị bãi nhiệm Cần phải có chế để doanh nghiệp phải cập nhật thông tin lên quan đăng ký kinh doanh định có hiệu lực cần phải quy định rằng: người coi đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cập nhật thay đổi thông tin với quan đăng ký kinh doanh Có vậy, quyền lợi doanh nghiệp đối tác khác doanh nghiệp đảm bảo, đồng thời không làm quyền tự người đại diện doanh nghiệp 3.3.6 Khai thác hỗ trợ hiệp hội doanh nghiệp 77 Hiệp hội doanh nghiệp tổ chức xã hội nghề nghiệp đại diện cho doanh nghiệp đa thành phần kinh tế đa ngành nghề hoạt động Khi doanh nghiệp có vấn đề liên quan đến người đại diện theo pháp luật nhờ tới hỗ trợ hiệp hội Vai trò hiệp hội doanh nghiệp tập hợp ý kiến vấn đề doanh nghiệp quan tâm để đề xuất với quyền nhằm xây dựng sách có hiệu nhất, tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp hội viên phát huy khả cạnh tranh, tồn phát triển Bên cạnh đó, hiệp hội cung cấp thông tin, tư vấn cho doanh nghiệp lĩnh vực kinh tế, tiến kỹ thuật; huấn luyện kỹ quản trị doanh nghiệp cho lãnh đạo để nâng cao trình độ cán quản lý nâng cao tay nghề cho công nhân doanh nghiệp Do đó, để thi hành tốt quy định pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, nhà nước cần có phối hợp với hiệp hội này, tạo điều kiện để hiệp hội pháp huy tốt vai trò việc hỗ trợ doanh nghiệp 78 KẾT LUẬN Có thể khẳng định quy định người đại diện cho doanh nghiệp theo pháp luật thay đổi bật luật Doanh nghiệp năm 2014 so với luật Doanh nghiệp năm 2005 Theo đạo luật này, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty cổ phần có nhiều người đại diện theo pháp luật Việc pháp luật trao quyền định số lượng người đại diện theo pháp luật cho doanh nghiệp giúp doanh nghiệp tận dụng hội kinh doanh thông qua đại diện theo pháp luật Trong trường hợp, doanh nghiệp có người làm đại diện theo pháp luật nội doanh nghiệp phải quy định rõ thẩm quyền người đại diện để tránh việc chồng chéo tăng cường hoạt động quản lý Tuy nhiên, việc phân công trách nhiệm giới hạn nội doanh nghiệp, nên chủ thể khác bên ngồi, đối tác doanh nghiệp khó biết người đại diện mà giao dịch, đàm phán có thẩm quyền định giao dịch mà hướng tới hay khơng Bản thân đối tác này, dù muốn kiểm tra để đảm bảo tính hợp pháp giao dịch, hợp tác khó làm Để đảm bảo quyền, lợi ích hợp pháp chủ thể khác, luật Doanh nghiệp năm 2014 cần phải có quy định trường hợp doanh nghiệp đăng ký có người đại diện theo pháp luật cần quy định rõ ràng xác định trách nhiệm cụ thể doanh nghiệp giao dịch với chủ thể khác Tác giả luận văn cho cần quy định trường hợp người đại diện theo pháp luật xác lập giao dịch vượt ngồi thẩm quyền đại diện cơng ty quy định, giao dịch có giá trị doanh nghiệp đại diện Người đại diện chịu trách nhiệm trực tiếp với doanh nghiệp, trừ trường hợp đối tác doanh nghiệp biết phải biết người đại diện khơng có thẩm quyền xác lập giao dịch với Việc kiện tồn hệ thống Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp để cập nhật cách xác nhanh chóng thơng tin người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp, giúp bên có giao dịch với doanh nghiệp tiếp cận thơng tin cách xác trước giao dịch đòi hỏi cấp bách Điều 79 tạo thói quen bên kiểm tra thơng tin doanh nghiệp trước giao dịch để tránh rủi ro Đồng thời, Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp kênh thông tin để quan nhà nước có thẩm quyền xác định xác người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp mối quan hệ với quan nhà nước có thẩm quyền Bên cạnh việc kiện tồn hệ thống thông tin doanh nghiệp Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp cần phải bổ sung thêm quy định theo hướng giảm thiểu rủi ro cho chủ thể kinh tế giao dịch với người đại diện theo pháp luật bị bãi nhiệm Cần có chế để doanh nghiệp phải cập nhật thông tin lên quan đăng ký kinh doanh định có hiệu lực cần quy định người coi đại diện theo pháp luật doanh nghiệp cập nhật thay đổi thông tin với quan đăng ký kinh doanh Có vậy, quyền lợi doanh nghiệp đối tác khác doanh nghiệp đảm bảo, đồng thời không làm quyền tự người đại diện doanh nghiệp 80 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Sách, luận án, luận văn, báo cáo, viêt khoa học Alan B.Morrison (2007), “Những vấn đề Luật pháp Mỹ”, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội, trang Đồng Ngọc Ba (2004), “Quan niệm Doanh nghiệp - Một số vấn đề phương pháp luận”, Tạp chí Luật học số 2, trang 13 Nguyễn Ngọc Bích (2000), “Luật Doanh nghiệp: Vốn quản lý công ty cổ phần”, NXB Trẻ, trang 25 Nguyễn Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2013), “Cơng ty vốn, quản lý tranh chấp theo luật Doanh nghiệp năm 2005”, NXB Tri thức, TPHCM, trang 330 Ngô Huy Cương (2009), “Chế định đại diện theo quy định pháp luật Việt Nam – Nhìn từ góc độ Luật so sánh”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật (4), trang 26-28 Nguyễn Ngọc Điệp (1999), “1200 thuật ngữ pháp lý Việt Nam”, Tp Hồ Chí Minh, Nxb Tp HCM, trang 13 Bùi Xn Hải (2012), “Lý luận mơ hình quản trị cơng ty nước ngồi vấn đề tiếp nhận vào Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật số 5, trang 58-66 Bùi Xuân Hải (2007), “Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật cơng ty Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý, (4), trang 11-18 Bùi Xuân Hải (2007), “Tiếp nhận pháp luật nước ngoài: lý thuyết thực tiễn pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí nghiên cứu lập pháp số 5, trang 50-57 10.Hồ Ngọc Hiển (2007), “Nghĩa vụ người đại diện người ủy quyền theo pháp luật kinh doanh Hoa Kỳ so sánh với quy định pháp luật tương ứng Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước Pháp Luật số 3, Trang 63 81 11.Nguyễn Vũ Hoàng (2013), “Chế định đại điện pháp luật Việt Nam vấn đề đặt thực tiễn áp dụng”, Tạp chí Luật học (2), trang 12.Konrad Zweigert and Hein Koetz (1998), “An Introduction to Comparative Law”, Claredon Press, Oxford, page 431 13.Cao Đình Lành (2009), “Một vài ý kiến quyền thông tin cổ đông cơng ty cổ phần”, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, (6), trang 30 14.Hoàng Thế Liên (Chủ biên - 2010), “Bình luật khoa học Bộ luật Dân sự”, NXB Chính trị Quốc gia, Hà Nội trang 234 15.Phạm Duy Nghĩa (2006), “Sự thay đổi pháp luật Cộng hòa liên bang Đức so sánh với pháp luật cơng ty Việt Nam”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 79, trang 43 16.Nguyễn Như Phát (2001), “Luật kinh tế - Mấy kinh nghiệm học từ nước ngồi”, Tạp chí Khoa học pháp lý số 01, trang 25-31 17.Nguyễn Thị Bích Thùy, “Đại diện theo pháp luật công ty cổ phần Việt Nam”, Luận văn Thạc sỹ Luật học 2014, Hà Nội 18.Bộ kế hoạch Đầu tư, Báo cáo Tổng kết thi hành luật Doanh nghiệp năm 2005, Hà Nội, 8-2013 19.Văn kiện Đại hội Đảng Cộng sản Việt Nam lần thứ XII, Hà Nội - 2016, trang 22 20.Vanessa Stott (1988), “Hong Kong Company Law”, London: Pitman, page 58-59 21.Tờ trình số 86 /TTr-CP Dự án Luật Doanh nghiệp (sửa đổi) ngày 10/4/ 2014 B Các website truy cập Oxford dictionary online, http://www.oxfordlearnersdictionaries.com/definition/english/represent?q =represent, truy cập ngày 17/03/2016 82 Hán Việt từ điển, từ cần tra: Đại diện, địa chỉ: http://nguyendu.com, truy cập ngày 21/03/2016 Minh Nhất, “Đại diện đương - Một số vấn đề lý luận thực tiễn” (30/03/2015), website: http://moj.gov.vn, truy cập ngày 24/03/2016 Nguyễn Ngọc Anh, “Tìm hiểu hoạt động kinh doanh văn hóa kinh doanh cổ truyền người Việt Nam”, địa http://www.vanhoahoc.vn, truy cập ngày 27/03/2016 Olga M Barreto (2004), “Powers Granted to the Legal Representative of the Company” website: http://www.worldservicesgroup.com, truy cập ngày 28/03/2016 Daisy Xu, and Matthew McKee, “Legal Representatives: Understanding the Risks and Responsibilities”, website: http://www.lehmanlaw.com/, truy cập ngày 01/04/2016 Từ Thanh Thảo – Bùi Thị Thanh Thảo, “Báo cáo tổng thuật hội thảo khoa Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư 2014 - Những đổi nhằm thực hóa quyền tự kinh doanh” ngày 12/11/2015, địa chỉ: http://www.hcmulaw.edu.vn/hcmulaw/index.php?option=com_content&vi ew=article&catid=58:ctbtintucsukien&id=12523:tbttskkltmtcrchtldnldt&It emid=340, truy cập ngày 8/4/2016 Điều lệ Ngân hàng Thương mại cổ phần Xuất Nhập Việt Nam, địa chỉ: https://www.eximbank.com.vn/home/Static/download/Dieule2012.pdf truy cập ngày 15/5/2016 Điều lệ Tập đồn Vingroup – Cơng ty Cổ phần, địa chỉ: http://www.vingroup.net/Uploads/0_Quan%20he%20co%20dong/0_Ving roup_2015/0_Thang_07/Dieu%20le%20Vingroup-01072015fn.pdf, cập ngày 17/5/2016 truy 83 C Các văn pháp luật Hiệp định Đối tác thương mại xuyên Thái Bình Dương (Trans-Pacific Partnership Agreement, 4/02/2016) Công ước Viên quan hệ Ngoại giao năm 1961 Công ước Viên quan hệ Lãnh năm 1963 Bộ luật Dân năm 2005 Bộ luật Dân năm 2015 Bộ luật Hình năm 2015 Bộ luật Lao động năm 2012 Bộ luật Tố tụng Dân 2011 Bộ luật Tố tụng Dân năm 2015 10.Luật Công ty năm 1990 11.Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 12.Luật Doanh nghiệp năm1999 13.Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 14.Luật Doanh nghiệp năm 2005 15.Luật Doanh nghiệp năm 2014 16.Luật Đất đai năm 2013 17.Luật Công an Nhân dân năm 2014 18.Luật Phòng, chống ma túy năm 2000, sửa đổi bổ sung năm 2008 19.Luật Sỹ quan Quân đội nhân dân năm 2008, sửa đổi bổ sung năm 2014 20.Luật Tổ chức tín dụng năm 2010 21.Luật Viên chức năm 2010 22.Luật Xử lý vi phạm hành năm 2012 23.Luật Kế tốn năm 2015 24.Luật Phá sản năm 2004 25.Luật Luật sư năm 2012 84 26.Luật Cạnh tranh năm 2004 27.Luật Chứng khoán năm 2010 28.luật Kinh doanh Bất động sản năm 2014 29.Luật Nhập cảnh, xuất cảnh, cảnh, cư trú người nước Việt Nam năm 2014 30.Nghị số 4/2003 Hội đồng thẩm phán – Tòa án nhân dân Tối cao hướng dẫn áp dụng số quy định pháp luật việc giải vụ án kinh tế 31.Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/09/2015 Chính phủ đăng ký doanh nghiệp 32.Nghị định số 81/2015/NĐ-CP ngày 18/09/2015 Chính phủ cơng bố thơng tin doanh nghiệp Nhà nước 33.Nghị định số 96/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 Chính phủ quy định chi tiết số điều Luật Doanh nghiệp 34.Nghị định số 97/2015/NĐ-CP ngày 19/10/2015 quy định quản lý người giữ chức danh, chức vụ doanh nghiệp công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên mà nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ 35.Nghị định số 44/2013/NĐ-CP ngày 10/5/2013 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Bộ luật Lao động hợp đồng lao động 36.Nghị định số 05/2015/NĐ-CP Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số nội dung Bộ luật Lao động 37.Nghị định số 50/2016/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư 38.Nghị định số 25/2016/NĐ-CP ngày 06/4/2016 quy định Điều lệ tổ chức hoạt động Tập đồn Bưu Viễn thông Việt Nam 39.Nghị định số 205/2013/NĐ-CP ngày 06/12/2013 Chính phủ Điều lệ tổ chức hoạt động Tập đoàn Điện lực Việt Nam 85 40.Nghị định số 59/2009/NĐ-CP ngày 16/7/2009 Chính phủ tổ chức hoạt động ngân hàng thương mại 41.Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 Chính phủ Hướng dẫn chi tiết thi hành số điều luật Doanh nghiệp 42.Nghị định số 6/2010/NĐ-CP ngày 25/01/2010 Chính phủ, quy định người công chức 43.Thông tư số 30/2013/TT-BLĐTBXH Hướng dẫn thi hành số điều Nghị định số 44/2013/NĐ-CP ngày 10/5/2013 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Bộ luật Lao động hợp đồng lao động 44.Quyết định số 179/QĐ-TTg ngày 28/01/2011 Thủ tướng Chính phủ quy định Điều lệ tổ chức hoạt động Công ty mẹ 45.Quyết định số 1087/2001/QĐ-NHNN ngày 27/8/2001 Thống đốc Ngân hàng nhà nước tổ chức hoạt động Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt Tổng giám 46.Thơng tư số 04/2016/TT-BKHĐT ngày 17/05/2016 Bộ Kế hoạch Đầu tư quy định biểu mẫu văn sử dụng đăng ký doanh nghiệp xã hội 47.Thông tư số 20/2015/TT-BKHĐT ngày 01/12/2015 Bộ Kế hoạch Đầu tư hướng dẫn đăng ký doanh nghiệp bỏ mục người đại diện theo pháp luật công ty hợp danh 48.Thông tư số 127/2015/TT-BTC hướng dẫn cấp mã số doanh nghiệp thành lập phân công quan thuế quản lý doanh nghiệp 49.Thông tư 08/2011/TT-BNV hướng dẫn Nghị định số 6/2010/NĐ-CP 50.Thông tư số 03/2006/TT-BKH ngày 19/10/2006 Bộ trưởng Bộ Kế hoạch đầu tư hướng dẫn số nội dung hồ sơ, trình tự, thủ tục theo quy định Nghị định 88/2006/NĐ-CP 51.Công văn số 4211/BKHĐT-ĐKKD hướng dẫn áp dụng quy định đăng ký doanh nghiệp 86 ... NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO PHÁP LUẬT CỦA DOANH NGHIỆP 1.1 Khái niệm người đại diện 1.2 Khái niệm người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 1.3 Người đại diện theo pháp luật loại hình doanh nghiệp theo. .. triển pháp luật người đại diện doanh 24 25 nghiệp 1.7 Quy định pháp luật nước khác người đại diện theo pháp luật 30 doanh nghiệp CHƯƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGƯỜI ĐẠI DIỆN THEO 35 PHÁP LUẬT CỦA... luận người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 8 Chương Thực trạng pháp luật người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Chương Phương hướng, giải pháp hoàn thiện pháp luật người đại diện