Quy chế pháp lý về góp vốn bằng ngoại tệ trong doanh nghiệp thực trạng và phương hướng hoàn thiện

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH TRẦN CÔNG HUY QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2016 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH TRẦN CÔNG HUY QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60380107 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Lê Văn Hưng TP HỒ CHÍ MINH, NĂM 2016 Lời cam đoan Tôi tên – mã số học viên: 7701240542A, học viên lớp Cao học Luật, Khóa 24 chuyên ngành Luật kinh tế, Khoa Luật, Trường Đại học Kinh tế TP Hồ Chí Minh, tác giả Luận văn thạc sĩ luật học với đề tài “Quy chế pháp lý góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp - thực trạng phương hướng hoàn thiện” (Sau gọi tắt “Luận văn”) Tôi xin cam đoan tất nội dung trình bày Luận văn kết nghiên cứu độc lập cá nhân hướng dẫn người hướng dẫn khoa học Trong Luận văn có sử dụng, trích dẫn số ý kiến, quan điểm khoa học số tác giả Các thông tin trích dẫn nguồn cụ thể, xác kiểm chứng Các số liệu, thông tin sử dụng Luận văn hoàn toàn khách quan trung thực Học viên thực Trần Công Huy MỤC LỤC Tóm tắt luận văn 1) Bối cảnh nghiên cứu 2) Mục tiêu nghiên cứu 3) Phạm vi nghiên cứu .3 4) Phương pháp nghiên cứu .4 5) Câu hỏi nghiên cứu: 6) Kết cấu bài: CHƯƠNG I: PHÁP LUẬT VỀ HOẠT ĐỘNG GÓP VỐN TRONG DOANH NGHIỆP .6 1.1 Khái niệm hành vi góp vốn 1.2 Chủ thể góp vốn 1.3 Quyền góp vốn 10 1.3.1 Quyền tự lựa chọn loại hình doanh nghiệp 11 1.3.2 Tự định số vốn bỏ loại tài sản góp vốn .12 1.4 Tài sản góp vốn .14 1.5 Ý nghĩa hoạt động góp vốn .16 1.5.1 Đối với công ty 16 1.5.2 Đối với thành viên công ty 17 1.5.3 Đối với chủ nợ 18 1.6 Nguyên tắc góp vốn 19 1.6.1 Tự nguyện, bình đẳng có lợi .20 1.6.2 Thỏa thuận thống ý chí 22 1.6.3 Minh bạch 24 CHƯƠNG II: PHÁP LUẬT GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ KIẾN NGHỊ 28 2.1 Pháp luật hoạt đông động góp vốn ngoại tệ thông qua hình thức đầu tư trực tiếp 28 2.1.1 Thỏa thuận góp vốn 29 2.1.2 Thành lập dự án 30 2.1.4 Mở tài khoản vốn 33 2.1.4.1 Thực cam kết góp vốn 33 2.1.4.2 Mở tài khoản vốn đầu tư 34 2.2 Pháp luật hoạt động góp vốn ngoại tệ thông qua hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp 37 2.2.1 Khái niệm góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp .37 2.2 Hình thức góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp 37 2.2.3 Thủ tục góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp nhà đầu tư nước 39 2.2.3.1 Theo luật Đầu tư 39 2.2.3.2 Theo quy định ngoại hối 40 2.3 Thực trạng hoạt động góp vốn ngoại tệ kiến nghị 44 2.3.1 Thực trạng hoạt động góp vốn ngoại tệ 44 2.3.2 Hậu pháp lý nhà đầu tư góp vốn ngoại tệ sai quy định 46 2.4 Tình thực tế 48 2.4.1 Tóm tắt tình 48 2.4.2 Tóm tắt tình .50 2.5 Kiến nghị 54 KẾT LUẬN 59 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .1 Tóm tắt luận văn Đề tài “Quy chế pháp lý góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp Thực trạng phương hướng hoàn thiện” mang tính lý luận thực tiễn hoạt động góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp Luận văn làm rõ vấn đề then chốt hoạt động góp vốn ngoại tệ nhà đầu tư nước ngoài, tác giả phân tích vấn đề hoạt động góp vốn định nghĩa, nguyên tắc, chất góp vốn, quyền lợi nghĩa vụ bên liên quan đến hoạt động góp vốn loại tài sản dùng để góp vốn Trong tác giả nhắm đến trọng tâm mối quan hệ chủ nợ, công ty, thành viên công ty thông qua phần vốn góp thành viên công ty Nguyên tắc tự do, quyền tự hoạt động kinh doanh tác giả trọng tới quyền quyền người Những vấn đề tác giả làm rõ chương I Chương II, tác giả tập trung phân tích hoạt động góp vốn ngoại tệ thành lập doanh nghiệp, góp vốn, mua cổ phần, phần vốn góp; phân tích quy định pháp luật đồng thời đưa quan điểm trái chiều phân tích tính đắn quan điểm thông qua tình thực tế Trên sở phân tích đánh giá tác giả làm rõ hậu nhà đầu tư góp vốn ngoại tệ sai tài khoản đưa kiến nghị giải Luận văn mang tính chất đánh giá, dựa tình có thật mà tác giả gặp phải để nói lên trạng tư số cán bộ, công chức Mong qua luận văn người đọc cảm nhận nhiều cách hiểu khác quy định pháp luật ảnh hướng đến hoạt động đầu tư đại phận nhà đầu tư nước 1) Bối cảnh nghiên cứu Trong năm gần đây, với trình hội nhập đổi Từ Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực thay Luật Doanh nghiệp 2014, trình phát triển hoạt động đầu tư thành lập doanh nghiệp Việt Nam bùng nổ Căn vào cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia, năm 2014, nước có 74.842 doanh nghiệp1 đăng ký thành lập với tổng số vốn đăng ký 432.286 tỷ đồng, giảm 2,7% số doanh nghiệp tăng 8,4% số vốn đăng ký so với kỳ năm trước Trong năm 2015, nước có 94.754 doanh nghiệp2 đăng ký thành lập với tổng số vốn đăng ký 601,5 nghìn tỷ đồng, tăng 26,6% số doanh nghiệp tăng 39,1% số vốn đăng ký so với năm 2014 Trong tháng đầu năm 2016, tổng số doanh nghiệp thành lập doanh nghiệp quay trở lại hoạt động nước 69.403 doanh nghiệp, đó: có 54.501 doanh nghiệp thành lập 14.902 doanh nghiệp quay trở lại hoạt động3 Tài sản góp vốn doanh nghiệp đa dạng tiền mặt, vật, giấy tờ có giá, nợ… Tuy nhiên, tập trung nhiều vấn đề vướng mắc pháp lý, đan xen quy định pháp luật trước sau hoạt động góp vốn chủ yếu xảy hoạt động góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp Gắ n liề n với viê ̣c xác đinh ̣ tính hơ ̣p lê ̣ của các hình thức góp vố n là hoa ̣t đô ̣ng xử lý vi phạm hành chin ́ h lĩnh vực thành lập doanh nghiệp về hoa ̣t đô ̣ng Kế hoạch Đầu tư, “tình hình đăng ký doanh nghiệp tháng 12 năm 2014”, Cổng thông tin Bộ Kế hoạch Đầu tư (26/12/2014), thao khảo tại, https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/1725/T%C3%ACnh-h%C3%ACnhchung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87p-th%C3%A1ng-12v%C3%A0-n%C4%83m-2014.aspx, ngày truy cập: 01//2/2016; Kỳ Thành, “giải thể tạm ngừng hoạt động doanh nghiệp”, Đầu tư online (26/12/2015), thao khảo tại: http://baodautu.vn/nam-2015-hon-9400-doanh-nghiep-giai-the-71300-doanh-nghiep-tam-ngung-hoat-dongd37565.html, ngày truy cập: 19/2/2016 Cổng thông tin doanh nghiệp, “tình hình đăng ký kinh doanh tháng tháng đầu năm 2016” (30/6/2016), tham khảo tại: https://dangkykinhdoanh.gov.vn/NewsandUpdates/tabid/91/ArticleID/2709/T%C3%ACnhh%C3%ACnh-chung-v%E1%BB%81-%C4%91%C4%83ng-k%C3%BD-doanh-nghi%E1%BB%87pth%C3%A1ng-6-v%C3%A0-6-th%C3%A1ng-%C4%91%E1%BA%A7u-n%C4%83m-2016.aspx, ngày truy cập: 19/9/2016 1Bộ góp vố n của công ty Ngày 11/11/2013, Chính phủ ban hành Nghị định 155/2013/NĐ-CP xử phạt vi phạm hành lĩnh vực đầu tư có hiệu lực ngày 01/01/2014 thay Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP ban hành ngày 01/06/2016 có hiệu lực vào ngày 15/7/2016 nảy sinh nhiều vấn đề liên quan đến hoạt động hoạt động góp vốn doanh nghiệp Trước thực tế này, định chọn đề tài “Quy chế pháp lý góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp - thực trạng phương hướng hoàn thiện” 2) Mục tiêu nghiên cứu Hoa ̣t đô ̣ng góp vố n doanh nghiê ̣p tưởng chừng là rấ t đơn giản Tuy nhiên nhiề u trường hơ ̣p phát sinh khá nhiề u vấ n đề để la ̣i nhiề u hâ ̣u quả sau này Phân tích vấn đề lý luận hoạt động góp vốn doanh nghiệp, tập trung vào khái niệm hành vi góp vốn, loại tài sản góp vốn (ngoại tệ), chủ thể, ý nghĩa hành vi góp vốn Phân tích, bình luận tài sản góp vốn ngoại tệ theo quy định Luật Doanh nghiệp 2014 Phân tích, bình luận vi phạm hoạt động góp vốn ngoại tệ dựa quy định pháp luật trước đây, quy định pháp luật hành vụ việc thực tiễn Trên sở đưa đánh giá thực trạng pháp luật thực pháp luật Việt Nam đưa kiến nghị góp phần hoàn thiện quy định pháp luật hoạt động góp vốn doanh nghiệp 3) Phạm vi nghiên cứu Hoạt động góp vốn xem xét nhiều khía cạnh tài chính, kinh tế, thuế, pháp luật… Tuy nhiên, luận văn chủ yếu xem xét hoạt động góp vốn góc độ quy định pháp luật có liên quan Công ty quyền tự kinh doanh, tự góp vốn thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật Tài sản góp vốn doanh nghiệp đa dạng tiền mặt, giấy tờ có giá, nợ… Tuy nhiên, tập trung nhiều vấn đề vướng mắc pháp lý, đan xen quy định pháp luật trước sau hoạt động góp vốn chủ yếu xảy hoạt động góp vốn ngoại tệ nhà đầu tư nước 4) Phương pháp nghiên cứu Luận văn nghiên cứu dựa sở sử dụng tổng hợp nhiều phương pháp: Phân tích, chứng minh, thống kê, so sánh Phương pháp phân tích sử dụng để làm rõ nội dung, nội hàm, ý nghĩa quy định pháp luật, từ đánh giá điểm hợp lý chưa hợp lý quy định pháp luật Luận văn sử dụng phương pháp chứng minh, đánh giá nghiên cứu thực tiễn quy định pháp luật hành nhận định việc thực pháp luật thực tế, thực trạng thông qua vụ việc cụ thể 5) Câu hỏi nghiên cứu: - Vì nhà đầu tư thực góp vốn ngoại tệ không thực quy định pháp luật ngoại hối? - Những hậu pháp lý xảy nhà đầu tư nhà đầu tư góp vốn sai tài khoản? 6) Kết cấu bài: Luận văn chia làm hai chương: Chương I: Pháp luật hoạt động góp vống ngoại tệ doanh nghiệp Chương II: Pháp luật góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp – thực trạng kiến nghị Luận văn có tính lý luận thực tiễn Tuy nhiên, hoạt động góp vốn doanh nghiệp rộng luận văn giới hạn phân tích hoạt động góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp Thông qua tình thực tiễn luận văn nói lên hậu pháp lý xảy sau xử lý vi phạm hành doanh nghiệp 49 Productions Pte.Ltd 841.440.000 VNĐ Công ty TNHH Dịch vụ A 10.000 (doanh nghiệp Việt Nam) USD tương đương 210.360.000 VNĐ 20% Hiện tại, công ty nộp hồ sơ xin gia hạn thời gian góp vốn thực dự án Căn vào Giấy tờ ngân hàng công ty cung cấp ngày 20/7/2016 cho Sở Kế hoạch Đầu tư có nội dung sau: “CÔNG TY TNHH QUẢNG CÁO A VIỆT NAM có sử dụng hai tài khoản lập ngân hàng Thương Mại cổ phần Sài Gòn Thương Tín để góp vốn:  Tài khoản ngoại tệ số: 060093361***  Tài khoản Việt Nam đồng số: 060093361*** Ngày 25/10/2016, Công ty A Outdoor có chuyển 39.985 USD vào tài khoản ngoại tệ số 060093361*** CÔNG TY TNHH QUẢNG CÁO A VIỆT NAM lập ngân hàng Sacombank Ngày 27/10/2016, Công ty TNHH Dịch vụ A có chuyển số tiền 213.000.000 VNĐ vào tài khoản Việt Nam đồng số: 060093361***nội dung phát sinh “góp vốn vào Công ty AJV” Ngày 08/11/2016, công ty cung cấp Sở Kế hoạch Đầu tư TP Hồ Chí Minh văn giải trình với nội dung: “Công ty A Outdoor góp vốn điều lệ 39.985 USD, Công ty TNHH Dịch vụ A góp 213.000.000 VNĐ vào tài khoản giao dịch Vì công ty hoạt động góp vốn đầu tư phải thực thông qua tài khoản vốn đầu tư trực tiếp nên việc góp vốn diễn không quy định, công ty có lập biên giao nhận, phiếu thu để chứng minh” 50 Ngày 06/12/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư định xử phạt số ***/QĐ-XPVPHC hành vi “Không đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp vốn điều lệ” quy đinh ̣ ta ̣i khoản 3, Điều 28 Nghị định số 50/2016/NĐ-CP ngày 01/6/2016 Không thừa nhận phần vốn góp 39.985 USD, nhà đầu tư nước ngoài; 213.000.000 vnđ nhà đầu tư Việt Nam buộc công ty giảm vốn 2.4.2 Tóm tắt tình CÔNG TY TNHH TƯ VẤN NHỊP CẦU A: Hoạt động theo Giấy chứng nhận đầu tư số 411220001** Uỷ ban nhân dân Thành phố Hồ Chí Minh cấp chứng nhận lần đầu ngày 26/07/2016, đăng ký vốn điều lệ 300.000.000 (ba trăm triệu) đồng Việt Nam, tương đương 14.423 (mười bốn ngàn bốn trăm hai mươi ba) đô la Mỹ, tiền mặt Danh sách thành viên công ty cụ thể sau: STT THÀNH VIÊN SỐ VỐN (USD) TỈ LỆ Ông Roelandts Steven 4.423 30% Ông Himmelrich Thomas Franz 10.000 70% Tổng: 14.423 Công ty thực thay đổi thành viên thông qua chuyển nhượng phần vốn góp Ngày 28/8/2016, Công ty cung cấp cho Thanh tra Sở Giấy xác nhận tài khoản số 02/NH-HSBC với nội dung Ông Roelandts Steven chuyển 4.423 USD Ông Himmelrich Thomas Franz chuyển 10.000 USD vào tài khoản vốn đầu tư trực tiếp số 09342665** CÔNG TY TNHH TƯ VẤN NHỊP CẦU A 51 Ngày 30/8/2016, công ty cung cấp tiếp cho Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư TP Hồ Chí Minh Ủy nhiệm chi việc chuyển khoản khoản tiền nhà đầu tư vào tài khoản vốn đầu tư công ty Tuy nhiên, việc chuyển khoản nội dung góp vốn đầu tư Ngày 03/9/2016, công ty có văn giải trình “do nhà đầu tư lần đầu đầu tư vào Việt Nam nên không rõ quy định pháp luật ngoại hối, Luật pháp Singapore không quy định rõ hoạt động chuyển ngoại tệ nước để đầu tư phải ghi rõ nội dung, ủy nhiệm chi không ghi nội dung góp vốn “capital contribution”.” Ngày 10/09/2016, Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư ban hành Quyết định số **/QĐ-XPVP hành vi không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh không góp đủ vốn điều lệ đăng ký Buộc công ty đăng ký giảm vốn theo điểm c Khoản Điều 28 Nghị định 50/2016/NĐ-CP  Quan điểm quan hành nhà nước: Khoản Điều Thông tư 19/2015/TT-NHNN hướng dẫn quản lý ngoại hối hoạt động đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam quy định: “Việc góp vốn đầu tư tiền nhà đầu tư nước nhà đầu tư Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước phải thực thông qua hình thức chuyển khoản vào tài khoản vốn đầu tư trực tiếp” Theo Điều 7, Thông tư 19/2015/TT-NHNN quy định: “- Tài khoản vốn đầu tư trực tiếp ngoại tệ sử dụng để thực giao dịch thu, chi liên quan đến hoạt động đầu tư trực tiếp sau Các giao dịch thu: + Thu tiền góp vốn đầu tư trực tiếp ngoại tệ nhà đầu tư nước ngoài, nhà đầu tư Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài; + Thu tiền rút vốn ngoại tệ từ khoản vay nước nước ngắn, trung, dài hạn doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước ngoài;” 52 Như vậy, hành vi góp vốn ngoại tệ xem chưa hoàn tất không thực thông qua tài khoản vốn đầu tư trực tiếp nội dung chuyển khoản góp vốn Vì vậy, Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hồ Chí Minh không công nhận phần vốn góp nhà đầu tư  Quan điểm tác giả Trong tình việc xử lý vi phạm hành quan công quyền hoàn toàn quy định Tuy nhiên, hai trường hợp sau Thanh tra Sở Kế hoạch Đầu tư Thành phố Hồ Chí Minh ban hành Quyết định xử phạt hành vi hành vi “không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh không góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” theo Khoản Điều 28 Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP áp dụng biện pháp khắc phục hậu “Buộc đăng ký điều chỉnh vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông số vốn góp” theo Điểm c, Khoản 5, Điều 28 Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP dẫn đến trường hợp hai công ty giảm vốn đồng Theo Điều 211 Luật Doanh nghiệp 2014 trường hợp thu hồi Giấy Chứng nhận đăng ký doanh nghiệp gồm có: Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 18 Luật thành lập; Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểm c khoản Điều 209 Luật đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; 5.Trường hợp khác theo định Tòa án Hai trường hợp tình không nằm trường hợp phải thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 53 Theo Điều 48 Luật Đầu tư 2014 quy định điều kiện để chấm dứt dự án bao gồm: Nhà đầu tư định chấm dứt hoạt động dự án; Theo điều kiện chấm dứt hoạt động quy định hợp đồng, điều lệ doanh nghiệp; Hết thời hạn hoạt động dự án đầu tư; Dự án đầu tư thuộc trường hợp quy định khoản khoản Điều 47 Luật Đầu tư 2014 mà nhà đầu tư khả khắc phục điều kiện ngừng hoạt động; Nhà đầu tư bị Nhà nước thu hồi đất thực dự án đầu tư không tiếp tục sử dụng địa điểm đầu tư không thực thủ tục điều chỉnh địa điểm đầu tư thời hạn 06 tháng kể từ ngày có định thu hồi đất không tiếp tục sử dụng địa điểm đầu tư; Dự án đầu tư ngừng hoạt động hết thời hạn 12 tháng kể từ ngày ngừng hoạt động, quan đăng ký đầu tư không liên lạc với nhà đầu tư đại diện hợp pháp nhà đầu tư; Sau 12 tháng mà nhà đầu tư không thực khả thực dự án theo tiến độ đăng ký với quan đăng ký đầu tư không thuộc trường hợp giãn tiến độ thực dự án đầu tư theo quy định Điều 46 Luật này; h) Theo án, định Tòa án, Trọng tài Trong hai trường hợp trên, nhà đầu tư có lực tài biểu qua tài khoản giao dịch công ty có khoản tiền để thực dự án, dự án dẫn hoạt động Như vậy, hai trường hợp không nằm diện phải chấm dứt dự án đầu tư 54 Vấn đề đặt tình công ty, dự án vốn đồng không nằm diện phải thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, không thuộc diện chấm dứt dự án công ty, dự án có hoạt động tiếp tục hay không Pháp luật chưa có quy định vấn đề Thực tế nay, hồ sơ tương tự tình bị treo Phòng Đăng ký đầu tư chưa tìm hướng giải hai lý sau: - Không thể mở tài khoản vốn.Vì theo quy định nhận hồ sơ mở tài khoản toán, ngân hàng phải kiểm tra giấy tờ hồ sơ đối chiếu với yếu tố kê khai giấy đề nghị mở tài khoản toán, đảm bảo khớp đúng, xác Trong hai trường hợp nêu thời hạn góp vốn Giấy chứng nhận đầu tư/ giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hết ngân hàng từ chối mở tài khoản vốn đầu tư trực tiếp cho công ty công ty thực thủ tục gia hạn thời gian góp vốn Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư - Không thể điều chỉnh gia hạn thời gian góp vốn dự án Căn vào quy định Pháp luật hành, Sở Kế hoạch Đầu tư gia hạn thời gian góp vốn thực dự án cho công ty chưa có thủ tục gia hạn Chính lý trên, mà riêng địa bàn thành phố Hồ Chí Minh có nhiều trường hợp rơi vào tình trạng trên, không nhà đầu tư nói riêng quan đăng ký đầu tư nói chung rơi vào hoàn cảnh hướng xử lý, pháp luật Việt Nam cần phải có quy định trường hợp 2.5 Kiến nghị Từ phân tích quy định pháp luật tình thực tế tác giả xin kiến nghị nội dung sau: Đa phần nhà đầu tư chấp hành tốt quy định pháp luật doanh nghiệp pháp luật đầu tư, nhiên có nhiều trường hợp nhà đầu tư lần đầu đầu tư vào Việt Nam không thực quy định hoạt động ngoại 55 hối như: Chuyển tài góp vốn sai tài khoản, nội dung việc chuyển khoảng không nêu rõ góp vốn đầu tư Nguyên nhân họ không hiểu rõ quy định này, chí quy định có tồn Vì vậy, tác giả xin kiến nghị: + Cần bổ sung quy định ngoại hối vào Luật Doanh nghiệp cụ thể: bổ sung điều khoản “Việc góp vốn đầu tư tiền nhà đầu tư nước nhà đầu tư Việt Nam doanh nghiệp có vốn đầu tư trực tiếp nước phải thực thông qua hình thức chuyển khoản vào tài khoản vốn đầu tư trực tiếp” “Mọi hoạt động đầu tư gián tiếp nhà đầu tư nước Việt Nam phải thực đồng Việt Nam Các giao dịch liên quan đến hoạt động đầu tư gián tiếp nước Việt Nam nhà đầu tư nước phải thực thông qua 01 (một) tài khoản vốn đầu tư gián tiếp mở 01 (một) ngân hàng phép” + Tăng cường công tác tuyên truyền, phổ biến giáo dục ngoại hối đối tượng cán bộ, công chức làm việc liên quan đến cấp phép đầu tư, cấp phép kinh doanh, thẩm tra đầu tư; doanh nghiệp Việt Nam, nhà đầu tư nước Việt Nam Tùy tính chất đặc điểm nội dung tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật, tùy mức độ phổ biến pháp luật tùy vào tình hình quan, đơn vị mà quan đơn vị sử dụng hình thức tuyên truyền, phổ biến giáo dục khác + Theo tình hình xử lý vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư địa bàn thành phồ Hồ Chi Minh tháng đầu năm 2016 có 18 vụ vi phạm lĩnh vực đầu tư nước tất vi phạm hành vi “không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh không góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” ST T Quyết định xử phạt 00060QĐ -XPHC 00070QĐ -XPHC Ngày ban hành 02/02/2016 30/01/2016 Nội dung Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH A Quyết định xử phạt vi phạm hành Công ty TNH Dịch Số tiền 15.000.000 15.000.000 BPKPHQ Buộc giảm vốn điều lệ Buộc giảm vốn điều lệ 56 00072QĐ -XPHC 04/1/2016 00078QĐ -XPHC 16/05/2016 00018QĐ -XPHC 30/05/2016 00025QĐ -XPHC 27/06/2016 00030QĐ -XPHC 04/67/2016 00031QĐ -XPHC 13/06/2016 00032QĐ -XPHC 13/06/2016 10 00038QĐ -XPHC 29/06/2016 11 00043QĐ -XPHC 15/05/2016 12 00045QĐ -XPHC 31/05/2016 13 00046QĐ -XPHC 31/05/2016 14 00047QĐ -XPHC 01/05/2016 15 00002QĐ -XPHC 18/01/2016 16 00003QĐ -XPHC 25/06/2016 17 00006QĐ -XPHC 28/05/2016 18 00007QĐ -XPHC 29/05/2016 vụ trực tuyến B Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH ARA C Quyết định xử phạt hành Công ty TNHH Essentec Networks Vi D Quyết định xử phạt vi phạm hành Công ty TNHH KMD T Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH Bansard Việt Nam Quyết định XPVPHC Công ty TNHH L'Oreal ** Quyết định Xử phạt vi phạm hành công ty TNHH Bakehouse ** Quyế t đinh ̣ xử pha ̣t vi pha ̣m hành chiń h công ty TNHH Index ** Quyế t đinh ̣ xử pha ̣t vi pha ̣m hành chiń h công ty Cổ phầ n Gumi ** Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH Yggdrasil &** Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH First Kakoh ** Quyết định xử phạt công ty TNHH Tầm nhìn ** Quyết định xử phạt vi phạm hành công ty TNHH Thương mại TM ** Quyế t đinh ̣ xử pha ̣t vi pha ̣m hành chiń h công ty TNHH Hâ ̣u Kỳ Kantana ** Quyet định áp dụng biện pháp khắc phục hậu Công ty TNHH Comprehensive ** Quyết định xử phạt vi phạm hành đối vơi Công ty TNHH Nbig ** Quyết định xử phạt vi phạm hành Công ty TNHH Công nghệ Ascenx ** 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ 15.000.000 Buộc giảm vốn điều lệ Biện pháp khắc phục hậu tương ứng hành vi buộc công ty giảm vốn điều lệ với số vốn góp Việc dẫn đến trường hợp công ty 57 có vốn đồng, thu hồi chấm dứt dự án đầu tư nêu phần tình Vì vậy, tác giả kiến nghị: - Bổ sung quy đinh Điểm c Khoản Điều 28 Nghị đinh 50/2016/NĐ-CP: + Quy định tại: “Buộc đăng ký điều chỉnh vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông số vốn góp hành vi không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh không góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” + Quy định kiến nghị: “Buộc đăng ký điều chỉnh vốn Điều lệ, tỷ lệ phần vốn góp, cổ phần thành viên, cổ đông số vốn góp buộc công ty góp đủ số vốn cam kết hành vi không đăng ký thay đổi với quan đăng ký kinh doanh không góp đủ vốn Điều lệ đăng ký” - Hiện nay, trường hợp góp vốn đồng pháp luật chưa có quy định biện pháp giải quyết, doanh nghiệp nộp hồ sơ điều chỉnh lên Sở Kế hoạch Đầu tư tất hồ sơ bị treo Do đó, tác giả xin đề xuất hai hướng xử lý sau: + Hướng thứ bổ sung trường hợp chấm dứt dự án đầu tư thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nhà đầu tư chưa góp đủ số vốn cam kết + Hướng thứ hai bổ sung thủ tục điều chỉnh giấy chứng nhận đăng ký đầu tư việc gia hạn tiến độ góp vốn đầu tư thời hạn thích hợp Vì trường hợp vốn đồng Việt Nam nói chung nhiều, địa bàn thành phố Hồ Chí Minh xét tháng 7/2016 có 57 vụ vi phạm vốn đồng (góp vốn sai tài khoản) 60 vụ vị phạm hành lịnh vực đầu tư đa phần nhà đầu tư có quốc tịch Hàn Quốc Singapore Theo số liệu thống kê báo Tiền Phong18 Hàn Quốc nước đầu tư vào Việt Nam chiếm tỉ trọng cao tỉ USD 13 tỉ USD vốn nước đầu tư vào Việt Nam tính tháng đầu năm 2016 Chính vậy, tác giả xin kiến nghị bổ sung quy định thủ tục điều Báo Tiền Phong , “nước đầu tư khủng vào Việt Nam” , Tiền Phong Online(05/8/2016), truy cập tại: http://www.tienphong.vn/kinh-te/nuoc-nao-dau-tu-khung-nhat-vao-viet-nam-1035316.tpo, ngày truy cập 29/10/2016 18 58 chỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư gia hạn tiến độ góp vốn thực dự án cho doanh nghiệp việc làm góp phần thu hút thêm góp vốn đầu tư nước giải hồ sơ tồn động 59 KẾT LUẬN Thông qua luận văn từ lý luận đến thực tiễn mà tác giả gặp phải để làm rõ hoạt động góp vốn doanh nghiệp nước ngoài, nguyên tắc cần phải tuân thủ hoạt động góp vốn Sự liên quan quyền nghĩa vụ thành viên tỉ lệ thuận phần vốn mà góp Các thành viên đạt lợi ích dựa lợi ích mà công ty có Hoạt động góp vốn người nước hoạt động kinh doanh luật pháp Việt Nam bảo vệ, đặc biệt giai đoạn đất nước khát nguồn vốn từ nước quyền tự kinh doanh nhà đầu tư nước nói riêng nhà đầu tư khác nói chung cần tôn trọng Tuy nhiên nhà đầu tư cần phải hoạt động theo khuôn khổ pháp luật quan nhà nước phải sử dung pháp luật công cụ khuyến khích kiểm soát hoạt động doanh nghiệp đường mà đất nước ta định Qua việc phân tích pháp luật hành luật Đầu tư, Luật Doanh nghiệp quy định ngoại hối tác giả nêu lên vài nguyên nhân làm cho nhà đầu tư số nước không thực quy định pháp lệnh ngoại hối hậu pháp lý công ty không góp đủ số vốn cam kết Trên sở thực tế tác giã đề số kiến nghị để giải hậu pháp lý Đất nước ta bước hoàn thiện pháp luật, khó khăn vướng mắc quy định rào cản lớn mà nước ta gặp phải Ở phần kết, tác giả xin nhắn nhủ lại với cán bộ, công chức hành thực thủ tục đăng ký kinh doanh cân nhắc quy định pháp luật tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp nhà đầu tư chủ trương Chính phủ thành phố ta DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Tài liệu tham khao Bùi Xuân Hải (2004), “Vài nét loại hình công ty theo Luật Công ty Úc”, Tạp chí khoa học pháp lý số 06/2004 Trang 8; Bùi Xuân Hải (2011), “Tự kinh doanh - số vấn đề lý luận thực tiễn’, Tạp chí nhà nước pháp luật, số 5/2011 Trang 68-74,79; Doãn Hồng Nhung (2012), “Pháp luật góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam”, NXB Tư pháp, Hà Nội, trang 12-28; Hoàng Thế Liên (2013), Bình luận khoa học Bộ Luật dân 205, NXB Chính trị quốc gia, Hà Nội, trang 46-48; Lê Minh Phiếu (2006), “Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp”, Tạp chí khoa học pháp lý số 4/2006 Trang 29; Phước Minh Hiệp (2007), Thiết lập thẩm định dự án đầu tư, NXB Thống kê, Hà Nội Trang 34-40; Phạm Duy Nghĩa (2010), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Công an nhân dân, Hà Nội Nguyên Ngọc Bích, Nguyễn Đình Cung (2013), “Công ty vốn, Quản lý tranh chấp theo Luật doanh nghiệp Năm 2005”, NXB Tri Thức,TPHCM, trang 4560 Trường Đại hộc Luật TP.HCM (2013), “Giáo trình Pháp luật chủ thể kinh doanh”, NXB Hồng Đức, TP.HCM, trang 40-69; 10 Từ Thanh Thảo (2012), “Một số vấn đề pháp lý thủ tục gia nhập thị trường nhà đầu tư nước Việt Nam”, Tạp chí Nhà nước pháp luật số 4/2012 Trang 18; B Tài liệu internet Minh Tâm, “Quy định góp vốn có nhiều kẽ hở”, thời báo Kinh tế Sài Gòn Online (25/8/2011) Tham khảo tại: http://www.thesaigontimes.vn/59983/Quy-dinh-ve-von-gop-nhieu-ke-ho.html, truy cập ngày 19/10/2016; Phan Thông Anh, “Quyền tự giao kết hợp đồng: Lý luận thực tiễn”, thông tin khoa học trường đại khọc Kiểm sát Hà Nội (24/3/2014), Tham khảo tại: http://tks.edu.vn/WebThongTinKhoaHoc/Detail/211?idMenu=81 , truy cập ngày 19/4/2016; Nguyễn Thị Giang - Nguyễn Mai Hạnh, “Phân loại hợp đồng nguyên tắc ký kết hợp đồng”, Vibonline (25/2/2010), Tham khảo tại: http://vibonline.com.vn/Baiviet/1806/Phan-loai-hop-dong-va-nguyen-tac-khigiao-ket-hop-dong.aspx, truy cập ngày 29/5/2016; Cao Bá Quát, “Công ty cổ phần người, không”,Thông tin pháp luật dân (27/4/2009), tham khảo tại: https://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/04/27/2774/, truy cập ngày 30 tháng năm 2016; Nguyễn Hồng Anh, “Phần vốn góp công ty có tư cách pháp nhân - Tiếp cận từ góc độ pháp luật tài sản”, Công ty Luật Minh Khuê (01/9/2010), tham khảo tại: https://luatminhkhue.vn/kien-thuc-luat-doanh-nghiep/phan-von-gop-trongcong-ty-co-tu-cach-phap-nhan-%E2%80%93-tiep-can-tu-goc-do-phap-luat-taisan.aspx, truy cập ngày: 19/4/2016; Nguyễn Quốc Vinh, “Quy định vốn điều lệ công ty thông lệ quốc tế”, kênh tìm hiểu pháp luật trực tuyến (112/9/2014), tham khảo tại: http://timhieuphapluat.vn/hoi-dap-luat-doanh-nghiep/quy-dinh-ve-von-dieu-lecong-ty-va-thong-le-quoc-te.asp, ngày truy cập: 25/5/2016; Chinhphu.vn, “thủ tục mở, đóng tài khoản vốn đầu tư trực tiếp”, báo điện tử Chí phủ Cộng hoà Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam (30/12/2015), tham khảo tại: http://baochinhphu.vn/Tra-loi-cong-dan/Thu-tuc-mo-dong-tai-khoan-von-dautu-truc-tiep/244869.vgp, truy cập ngày 06/12/2016; Trần Quốc Đạt – Vũ Kim Hạnh Dung, “Ma trận tài khoản vốn”, báo kinh tế Sài Gòn online (21/01/2017), tham khảo tại: http://www.thesaigontimes.vn/156242/Ma-tran-tai-khoan-von.html, truy cập ngày 20/02/2017; Minh Tú, “Quy định mở tài khoản ngoại tệ đầu tư trực tiếp nước ngoài”, Cổng thông tin doanh nghiệp (20/6/2015), tham khảo tại: http://www.business.gov.vn/tabid/98/catid/10/item/12874/quy-, truy cập ngày 20/01/2016; 10 Singapore Statutes, “Banking Act”,Singapore Statutes Online (01/7/2015), tham khảo tại: http://statutes.agc.gov.sg/aol/search/display/view.w3p;page=0;query=DocId%3 A1ee5bde2-36a7-43a6-b7376c6e4a2b8337%20Depth%3A0%20Status%3Ainforce;rec, truy cập ngày 21/2/2017; 11 Korean Government, “Banking Act”, Ministry of Government Legislation (02/1/2014), tham khảo tại: http://www.moleg.go.kr/english/korLawEng?pstSeq=47614, truy cập ngày 19/01/2017 C Văn pháp luật Bộ luật Dân năm 2015; Luật Cán bộ, công chức năm 2008; Luật Phòng, chóng tham nhũng năm 2012; Luật Doanh nghiêp năm 2014; Luật Đầu tư năm 2014; Pháp lệnh số 28/2005/PL-UBTVQH11 ngày 13/12/2015 quy định ngoại hối Pháp lệnh số 06/2013/UBTVQH13 ngày 18/3/2013 sửa đổi số điều pháp lệnh ngoại hối Pháp lệnh số 07/VBHN-VPQH ngày 11/7/2013 quy định ngoại hối Nghị định 160/2006/NĐ-CP ngày 28/12/2006 Chính phủ quy định chi tiết thi hành Pháp lệnh ngoại hối 10 Nghi định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01/10/2010 Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 11 Nghị định 70/2014/NĐ-CP ngày 17/7/2014 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Pháp lệnh ngoại hối Pháp lệnh sửa đổi bổ sung Pháp lệnh ngoại hối 12 Nghị đinh số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 Chính phủ quy định đăng ký doanh nghiệp 13 Nghị định số 118/2015/NĐ-CP ngày 12/11/2015 Chính phủ quy định chi tiết hướng dẫn số điều Luật Đầu tư 14 Quyết định số 88/2009/QĐ-TTg ngày 18/6/2009 Thủ tướng Chính phủ quy định việc ban hành quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 15 Thông tư 131/2010/TT-BTC ngày 06/9/2010 Bộ Tài quy định hướng dẫn thực quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tư nước doanh nghiệp Việt Nam 16 Thông tư 05/2014/TT-NHN ngày 12/3/2014 Ngân hàng Nhà nước hướng dẫn việc mở sử dụng tài khoản vốn đầu tư gián tiếp để thực đầu thực hoạt động đầu tư gián tiếp nước Việt Nam 17 Thông tư 19/2014/TT-NHNN ngày 11/8/2014 Ngân hàng Nhà nước hướng dẫn quản lý ngoại hối hoạt động đầu tư trực tiếp nước vào Việt Nam ... Tóm tắt luận văn Đề tài Quy chế pháp lý góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp Thực trạng phương hướng hoàn thiện mang tính lý luận thực tiễn hoạt động góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp Luận văn làm rõ vấn... góp vốn doanh nghiệp Trước thực tế này, định chọn đề tài Quy chế pháp lý góp vốn ngoại tệ doanh nghiệp - thực trạng phương hướng hoàn thiện 2) Mục tiêu nghiên cứu Hoa ̣t đô ̣ng góp vố n doanh. ..BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ TP HỒ CHÍ MINH TRẦN CÔNG HUY QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ GÓP VỐN BẰNG NGOẠI TỆ TRONG DOANH NGHIỆP – THỰC TRẠNG VÀ PHƯƠNG HƯỚNG HOÀN THIỆN Chuyên ngành: