Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 TÌNH HUỐNG Câu 1: Quan hệ lao động ông David Gaham Dillin trường Cao đẳng Cetana có thuộc đối tượng điều chỉnh luật lao động hay không? Vì sao? Đối tượng điều chỉnh luật lao động quan hệ lao động quy phạm pháp luật lao động điều chỉnh Trong đó, có ba loại quan hệ lao động bản, song ba quan hệ lao động pháp luật lao động điều chỉnh - Quan hệ lao động Viên chức nhà nước Luật Viên chức điều chỉnh; - Quan hệ lao động người làm việc theo hợp đồng dân Luật dân điều chỉnh; - Quan hệ lao động người làm công ăn lương Luật lao động điều chỉnh Để xét quan hệ lao động ông David Gaham Dillin trường Cao đẳng Cetana có thuộc đối tượng điều chỉnh luật lao động hay không ta phải xem quan hệ lao động có phải quan hệ lao động người làm công ăn lương hay không Quan hệ người làm công ăn lương quan hệ mang tính cá nhân người lao động (NLĐ) người sử dụng lao động (NSDLĐ) sở hợp đồng lao động Phân tích theo tình số ta thấy: ✵ Hợp đồng lao động: Như tình có nêu, hợp đồng có xác định mức lương, nội dung công việc giảng dạy, thủ tục toán thù lao xác định trách nhiệm trì tình trạng nhập cảnh Bên cạnh đó, đính kèm hợp đồng có “Các điều kiện làm việc” với nội dung quy định thời hạn, phạm vi công việc, lịch chương trình, nhiệm vụ - trách nhiệm, nghiệp vụ chuyên môn, công bố việc tuyển dụng, bảo mật, chấm dứt hợp đồng luật áp dụng Trong đó, theo luật lao động, hợp đồng lao động phải bao gồm nội dung quy định khoản 1, điều 23 Bộ luật lao động 2012 Hợp đồng chưa có số nội dung mà hợp đồng lao động phải có như: chế độ nâng bậc, nâng lương; thời nghỉ ngơi; bảo hiểm y tế… Cho nên, hợp đồng ký ông David trường Cetana hợp đồng lao động Hơn xét ba hợp dồng ký ông David trường Centana: ● Hợp đồng thứ với thời gian từ 21/8/2006 đến 9/11/2006 ● Hợp đồng thứ hai với thời gian từ 16/10/2006 đén ngày 16/1/2007 ● Hợp đồng thứ ba với thời gian từ 6/12/2006 đến ngày 19/3/2007 Từ mốc thời gian ta nhận thấy ba hợp đồng có chồng lấn thời gian Điều Bộ luật lao động không cấm thưc tế gần không thực Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 lý thời gian làm việc, thời gian nghỉ ngơi, chế độ BHXH Do đó, hợp đồng hợp đồng dịch vụ theo Điều 518 BLDS 2005 Câu 2: Nếu người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nguyên đơn (hoặc bị đơn) anh/chị đưa luận để chứng minh cho quan điểm mình? Như phân tích trên, khẳng định quan hệ lao động ông David trường Cao đẳng Cetana không luật lao động điều chỉnh Chúng có luận để chứng minh cho lời bên bị đơn hoàn toàn hợp lý Thứ nhất, Trường Cao đẳng Cetana thành lập có vốn đầu tư 100% nước ngoài, bên cạnh Trường Cao đẳng pháp nhân thành lập Việt Nam Tại khoản 20 Điều Luật doanh nghiệp 2005 “Quốc tịch doanh nghiệp quốc tịch nước, vùng lãnh thổ nơi doanh nghiệp thành lập, đăng ký kinh doanh”; khoản Điều 16 Luật thương mại 2005 “Thương nhân nước thương nhân thành lập, đăng kí kinh doanh theo quy định pháp luật nước pháp luật nước công nhận” Vậy, trường Cao đẳng pháp nhân Việt Nam Chỉ người cán quản lý, người lao động trực tiếp thực nhiệm vụ doanh nghiệp có quan hệ lao động theo quy định Bộ luật lao động Riêng giáo viên, nhà trường thực ký hợp đồng thỉnh giảng cho khóa học cụ thể, đặc biệt giáo viên người nước lưu trú dài hạn Việt Nam phức tạp việc phải gia hạn lại giấy phép lao động Bằng chứng bảng lương nhà trường, tất cán lao động trực tiếp có tên bảng giáo viên ký hợp đồng thỉnh giảng ông David tên Các khóa học trường cho giảng dạy kéo dài trung bình tháng/ khóa, việc ký hợp đồng thỉnh giảng giáo viên nước phụ thuộc vào tình hình đăng ký khóa học học viên nên tính chất hợp đồng hợp đồng dịch vụ quy định Bộ luật dân theo Điều 518 BLDS 2005 Cho nên yêu cầu ký hợp đồng lao động không xác định thời hạn bên nguyên không xác Thứ hai, phân tích, hợp đồng hợp đồng dịch vụ nên việc giải hậu pháp lý chấm dứt hợp đồng theo quy định BLDS Theo khoản 3, Điều 426 BLDS 2005 “Khi hợp đồng bị đơn phương chấm dứt thực hợp đồng chấm dứt từ thời điểm bên nhận thông báo chấm dứt Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 Các bên tiếp tục thực nghĩa vụ Bên thực nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên toán” Như vậy, kể từ ngày 07/02/2007 ông David nhận văn chấm dứt hợp đồng trường Cetana, bên tiếp tục thực nghĩa vụ có nghĩa vụ toán thù lao giảng dạy Tuy nhiên, ông David có quyền yêu cầu trường Cetana toán tiền giảng dạy cho thời gian ông thực Yêu cầu bồi thường thời gian không làm việc cộng thêm tháng tiền lương (tiền lương tính theo tiền lương trung bình tháng trước chấm dứt hợp đồng) không phù hợp với quy định pháp luật Thứ ba, theo camera quay lớp học, lời khai hai sinh viên nữ bạn sinh viên khác có mặt lớp thời điểm đó, có chứng chứng minh ông David có hành vi cư xử không thích hợp đứng lớp với hai sinh viên nữ Hành vi ông David vi phạm hợp đồng ký kết Vậy, trường Cetana xin lỗi ông David việc chấm dứt hợp đồng với lý nêu TÌNH HUỐNG Câu 1: Anh/chị tư vấn cho Công ty biết điều kiện cần thiết để ông Fung Hon Sun làm việc Việt Nam theo quy định pháp luật Lao động hành? Điều kiện cần thiết để ông Fung Hon Sun làm việc Việt Nam theo quy định pháp luật Lao động hành: ● Về phía ông Fung Hon Sun: Ông Fung Hon Sun phải thỏa mãn điều kiện công dân nước vào làm việc Việt Nam theo Điều 169 BLLĐ 2012: Lao động công dân nước vào làm việc Việt Nam phải có đủ điều kiện sau đây: a) Có lực hành vi dân đầy đủ; b) Có trình độ chuyên môn, tay nghề sức khỏe phù hợp với yêu cầu công việc; c) Không phải người phạm tội bị truy cứu trách nhiệm hình theo quy định pháp luật Việt Nam pháp luật nước ngoài; d) Có giấy phép lao động quan nhà nước có thẩm quyền Việt Nam cấp, trừ trường hợp theo quy định Điều 172 Bộ luật Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 Lao động công dân nước làm việc Việt Nam phải tuân theo pháp luật lao động Việt Nam, điều ước quốc tế mà Việt Nam thành viên có quy định khác pháp luật Việt Nam bảo vệ ● Về phía công ty TNHH DL & S Việt Nam: Việc tuyển dụng lao động công dân nước Công ty phải thỏa mãn điều kiện theo khoản Điều 170 BLLĐ 2012: “Doanh nghiệp, quan, tổ chức, cá nhân, nhà thầu nước tuyển lao động công dân nước vào làm công việc quản lý, giám đốc điều hành, chuyên gia lao động kỹ thuật mà lao động Việt Nam chưa đáp ứng theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh.” Bên cạnh đó, theo khoản Điều Nghị định 102/2013/NĐ-CP: “Chuyên gia người lao động nước nước công nhận chuyên gia người lao động nước có trình độ kỹ sư, cử nhân trở lên tương đương có 05 năm làm việc chuyên ngành đào tạo” Do đó, Công ty muốn tuyển dụng ông Fung Hon Sun vào làm việc với chức danh kỹ sư tiên lượng dự toán ông Fung Hon Sun phải có trình độ kỹ sư có 05 năm làm việc chuyên ngành đào tạo theo khoản Điều Nghị định 102, đồng thời lao động Việt Nam chưa đáp ứng theo nhu cầu sản xuất, kinh doanh Câu 2: Nếu ông Fung Hon Sun phép giao kết hợp đồng lao động làm việc Việt Nam Công ty cần phải thực thủ tục tuyển dụng ông Fung Hon Sun nào? Những thủ tục Công ty cần phải thực tuyển dụng ông Fung Hon Sun: Căn Điều Thông tư số 03/2014/TT-BLĐTBXH Bộ Lao động thương binh xã hội hướng dẫn thi hành số điều Nghị định số 102/2013/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều Bộ Luật Lao động 2012 Lao động nước làm việc Việt Nam Thủ tục gồm: “Điều Nhu cầu sử dụng người lao động nước Trước 30 ngày kể từ ngày người sử dụng lao động (trừ nhà thầu) dự kiến tuyển người lao động nước ngoài, người sử dụng lao động phải báo cáo giải trình theo quy định Khoản Điều Nghị định số 102/2013/NĐ-CP nhu cầu sử dụng người lao động nước ngoài, bao gồm: vị trí công việc, số lượng, trình độ chuyên Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 môn, kinh nghiệm, mức lương, thời gian làm việc nộp trực tiếp tới Sở Lao động Thương binh Xã hội tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương (sau viết tắt Sở Lao động - Thương binh Xã hội) nơi người sử dụng lao động đặt trụ sở theo Mẫu số ban hành kèm theo Thông tư Người sử dụng lao động chấp thuận sử dụng người lao động nước mà có thay đổi nhu cầu sử dụng người lao động nước phải nộp trực tiếp báo cáo giải trình điều chỉnh, bổ sung trước 30 ngày kể từ ngày dự kiến tuyển mới, tuyển thêm tuyển để thay người lao động nước với Sở Lao động - Thương binh Xã hội nơi người sử dụng lao động đặt trụ sở theo Mẫu số ban hành kèm theo Thông tư Sở Lao động - Thương binh Xã hội thông báo việc chấp thuận sử dụng người lao động nước tới người sử dụng lao động theo Mẫu số ban hành kèm theo Thông tư thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận báo cáo giải trình báo cáo giải trình điều chỉnh, bổ sung nhu cầu sử dụng người lao động nước người sử dụng lao động.” Sau đó, thực thủ tục xin cấp giấy phép lao động cho người lao động nước theo Điều 12 Nghị 102/2013/NĐ-CP: Điều 12 Trình tự cấp giấy phép lao động “1 Trước 15 ngày làm việc, kể từ ngày người lao động nước dự kiến bắt đầu làm việc cho người sử dụng lao động người sử dụng lao động phải nộp hồ sơ đề nghị cấp giấy phép lao động cho Sở Lao động - Thương binh Xã hội nơi người lao động nước có toàn thời gian làm việc cho người sử dụng lao động Trường hợp người lao động nước toàn thời gian làm việc cho người sử dụng lao động tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương hồ sơ đề nghị cấp giấy phép lao động nộp cho Sở Lao động - Thương binh Xã hội nơi đóng trụ sở người sử dụng lao động Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 Trong thời hạn 10 ngày làm việc, kể từ ngày nhận đủ hồ sơ, Sở Lao động Thương binh Xã hội cấp giấy phép lao động cho người lao động nước theo mẫu Bộ Lao động - Thương binh Xã hội quy định Trường hợp không cấp giấy phép lao động trả lời văn nêu rõ lý Đối với người lao động nước theo quy định Điểm a Khoản Điều Nghị định này, sau người lao động nước cấp giấy phép lao động, người sử dụng lao động người lao động nước phải ký kết hợp đồng lao động văn theo quy định pháp luật lao động Việt Nam trước ngày dự kiến làm việc cho người sử dụng lao động Nội dung hợp đồng lao động không trái với nội dung ghi giấy phép lao động cấp.” Trong thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày ký kết hợp đồng lao động, người sử dụng lao động phải gửi hợp đồng lao động ký kết giấy phép lao động cấp tới Sở Lao động - Thương binh Xã hội cấp giấy phép lao động Câu 3: Nếu quan hệ lao động Công ty ông Fung Hon Sun xác lập từ ngày 10/09/2015 đến ngày 20/10/2016, ông Fung Hon Sun chưa có giấy phép lao động Công ty ông Fung Hon Sun bị áp dụng chế tài từ phía nhà nước? ● Về phía ông Fung Hon Sun: Theo Điều 172 BLLĐ 2012 Điều Nghị định 102/2013/NĐ-CP, ông Fung Hon Sun không thuộc trường hợp người lao động nước không thuộc diện cấp giấy phép lao động Do đó, ông Fung Hon Sun lao động nước thuộc diện cấp giấy phép lao động Nếu quan hệ lao động Công ty ông Fung Hon Sun xác lập từ ngày 10/9/2015 đến ngày 20/10/2016 mà ông Fung Hon Sun chưa có giấy phép lao động theo khoản Điều 171 BLLĐ 2012: “công dân nước vào làm việc Việt Nam giấy phép lao động bị trục xuất khỏi lãnh thổ Việt Nam theo quy định Chính Phủ” khoản Điều 18 Nghị định 102/2013/NĐ-CP: “Người lao động nước làm việc Việt Nam giấy phép lao động mà không thuộc trường hợp quy định Điều Nghị định bị trục xuất theo quy định pháp luật Việt Nam” Do đó, ông Fung Hon Sun bị áp dụng chế tài trục xuất khỏi Việt Nam Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 ● Về phía Công ty: Theo khoản Điều 171 BLLĐ 2012: “Người sử dụng lao động sử dụng công dân nước mà giấy phép lao động làm việc cho bị xử lý theo quy định pháp luật” nên Công ty bị áp dụng chế tài theo quy định pháp luật Và theo Điều 22 Nghị định số 95/2013/NĐ – CP: “1 Trục xuất người lao động nước làm việc Việt Nam có hành vi sau đây: a) Làm việc giấy phép lao động, trừ trường hợp không thuộc diện cấp giấy phép lao động; b) Sử dụng giấy phép lao động hết hạn Phạt tiền người sử dụng lao động sử dụng lao động nước làm việc Việt Nam mà giấy phép lao động, trừ trường hợp không thuộc diện cấp giấy phép lao động sử dụng giấy phép lao động hết hạn theo mức sau đây: a) Từ 30.000.000 đồng đến 45.000.000 đồng sử dụng từ 01 người đến 10 người; b) Từ 45.000.000 đồng đến 60.000.000 đồng sử dụng từ 11 người đến 20 người; c) Từ 60.000.000 đồng đến 75.000.000 đồng sử dụng từ 21 người trở lên Hình thức xử phạt bổ sung: Đình hoạt động doanh nghiệp từ 01 tháng đến 03 tháng hành vi vi phạm quy định Khoản Điều này” TÌNH HUỐNG Câu 1: Anh/chị cho biết quan hệ xã hội ba bên: ông Eric Reyes Labung, Công ty Vinvest (Hong Kong) Công ty Ánh Kim có phải quan hệ xã hội pháp luật lao động điều chỉnh hay không? Vì sao? Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 CT Vinvest Eric CT Ánh Kim Quan hệ (1): Công ty TNHH Ánh Kim công ty liên doanh Công ty TNHH sản xuất thương mại dịch vụ Thành Đạt Công ty TNHH Vinvest (Hong Kong) nên Công ty Ánh Kim diện thương mại lãnh thổ Việt Nam Công ty Vinvest theo Điều Thông tư 41/2014/TT-BCT: Hiện diện thương mại quy định Khoản Điều Nghị định số 102/2013/NĐCP ngày 05 tháng năm 2013 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Bộ luật Lao động lao động nước làm việc Việt Nam (sau gọi tắt Nghị định số 102/2013/NĐ-CP) bao gồm hình thức: a) Hợp đồng hợp tác kinh doanh; b) Doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài; c) Văn phòng đại diện, Chi nhánh doanh nghiệp nước Quan hệ (2): Quan hệ ông Eric Công ty TNHH Vinvest (Hong Kong) quan hệ lao động thuộc đối tượng điều chỉnh pháp luật lao động Việt Nam Vì Công ty TNHH Vinvest thành lập theo luật Hong Kong, ông Eric công dân Phillipines nên quan hệ Công ty ông Eric quan hệ pháp nhân nước công dân nước ngoài, không chịu điều chỉnh Pháp luật lao động Việt Nam Quan hệ (3): Xét quan hệ Công ty Ánh Kim ông Eric, bên không ký hợp đồng lao động, công ty Ánh Kim không trực tiếp quản lý ông Eric, nghĩa vụ trả tiền thù lao cho ông Eric (chỉ trả tiền cho ông Eric theo biên thỏa thuận với Công ty Vinvest, không khai thuế người có thu nhập cao không làm sổ đăng ký lao động nước ngoài) Vì vậy, quan hệ Công ty Ánh Kim ông Eric quan hệ lao động thuộc đối tượng điều chỉnh pháp luật lao động Việt Nam Bài Thảo luận số - Luật Lao động Nhóm - QT38A.2 Đối với quan hệ di chuyển nội doanh nghiệp doanh nghiệp nước ngoài, ông Eric không đáp ứng đủ điều kiện người lao động nước di chuyển nội doanh nghiệp theo khoản Điều Nghị định 102/2013/NĐ-CP: “Người lao động nước di chuyển nội doanh nghiệp nhà quản lý, giám đốc điều hành, chuyên gia lao động kỹ thuật doanh nghiệp nước thành lập diện thương mại lãnh thổ Việt Nam, di chuyển tạm thời nội doanh nghiệp sang diện thương mại lãnh thổ Việt Nam doanh nghiệp nước tuyển dụng trước 12 tháng” Như vậy, quan hệ xã hội ba bên: ông Eric, công ty Vinvest Hong Kong công ty Ánh Kim quan hệ di chuyển nội doanh nghiệp doanh nghiệp nước không thuộc đối tượng điều chỉnh pháp luật lao động Câu 2: Theo quy định pháp luật Lao động hành anh chị cho biết việc công ty Ánh Kim sử dụng lao động ông Eric Reyes Labung hay sai? Vì sao? Ông Eric làm việc Công ty Ánh Kim theo hợp đồng với Công ty Vinvest, nhận lương từ Công ty Vinvest chịu quản lý trực tiếp từ Công ty Vinvest Ông Eric có di chuyển tạm thời nội doanh nghiệp sang diện thương mại lãnh thổ Việt Nam (Công ty Ánh Kim) Tuy nhiên ông Eric không Công ty Vinvest tuyển dụng trước 12 tháng nên ông Eric người lao động nước di chuyển nội doanh nghiệp theo khoản Điều Nghị định 102/2013/NĐ-CP Vì ông Eric không thuộc trường hợp người lao động di chuyển nội doanh nghiệp Công ty Ánh Kim với ông Eric quan hệ lao động thuộc đối tượng điều chỉnh Luật lao động (không ký hợp đồng lao động, ông Eric không chịu quản lý trực tiếp từ Công ty Ánh Kim, công ty không thực việc trả lương cho ông Eric) Do đó, việc Công ty Ánh Kim sử dụng lao động ông Eric sai