Đang tải... (xem toàn văn)
Bài làm nhóm + điểm kiểm tra giữa kỳ của môn luật so sánh trường Luật HCM. Bài này hồi nhóm chị học được 8đ.
MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU Luật so sánh môn khoa học nghiên cứu so sánh hệ thống pháp luật nước nhằm tìm nét tương đồng khác biệt điển hình chúng sở góp phần tạo thuận lợi cho tương đồng hệ thống pháp luật quốc gia so với pháp luật nước quốc tế từ góp phần hội nhập quốc tế lĩnh vực pháp luật So sánh pháp luật hai hay nhiều nước “hình thành từ lâu đời” “giao lưu văn hóa pháp luật nhu cầu khách quan xã hội” Trong thực tế, lợi ích việc tìm hiểu pháp luật nước “là vô to lớn” “tri thức pháp luật nước khai thác cho nhiều mục đích”1 Một số cung cấp tri thức, làm tiền đề cho công trình so sánh Bất quốc gia hệ thống pháp luật mong muốn xây dựng luật pháp nước tương thích với xã hội mình, hài hòa hay thể hóa với pháp luật khu vực, cộng đồng Luật so sánh đáp ứng yêu cầu quốc gia, hai sáu vai trò Tuy nhiên, theo tìm hiểu kiến thức hai vai trò sinh viên quy trường Đại học Luật khái quát Do đó, định chọn nội dung làm đề tài nghiên cứu môn học Luật so sánh Bên cạnh nội dung lý luận nghiên cứu từ khía cạnh thực tiễn từ pháp luật nước Đề tài nghiên cứu có tên: “Vai trò Luật so sánh hoạt động lập pháp hài hòa, thể hóa pháp luật – Tiếp cận từ thực tiễn hệ thống pháp luật Việt Nam” Đỗ Văn Đại, Vai trò Luật so sánh công hoàn thiện pháp luật Việt Nam, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 1/2004 Vai trò Luật so sánh hoạt động lập pháp hoạt động hài hòa, thể hóa pháp luật 1.1 Vai trò Luật so sánh hoạt động lập pháp 1.1.1 Vai trò Luật so sánh Một vai trò bật Luật so sánh công cụ hỗ trợ việc xây dựng cải tổ hệ thống pháp luật quốc gia Như ta biết, đặc điểm đối tượng nghiên cứu Luật so sánh tính hướng ngoại Trong công trình nghiên cứu luật so sánh, có xuất hệ thống pháp luật nước Kết Luật so sánh không đưa điểm giống khác đối tượng nghiên cứu mà quan trọng nghiên cứu mối quan hệ hệ thống pháp luật này, giải thích nguồn gốc giống khác Chính tri thức giúp ích nhiều cho nhà làm luật hoạt động cải tổ hệ thống pháp luật quốc gia làm hài hòa đến thể hóa pháp luật các quốc gia Cụ thể hơn, Luật so sánh giúp cho công tác lập pháp hai khía cạnh sau: Thứ nhất, nhờ vào Luật so sánh, nhà lập pháp dễ dàng dự báo xác khả tác động đạo luật hay giải pháp pháp lý cụ thể tới xã hội mà không cần phải tiến hành thí nghiệm rủi ro mang lại hậu lớn khó lường trước Không giống với lĩnh vực khác, kết nghiên cứu phản ánh qua trình thực nghiệm Tuy nhiên, lĩnh vực pháp luật việc thực nghiệm hạn chế đến mức tối thiếu Những giả thiết không xác dự báo sai lầm nhà làm luật dẫn đến phản ánh trái chiều, hậu khôn lường thực tế áp dụng Ví dụ Thông tư số 33/2012/TTBNNPTNT quy định thịt phụ phẩm sau giết mổ bán vòng tám tiếng Dù tới 3/9/2012 văn có hiệu lực, không sát thực tế, nên Bộ trưởng Cao Đức Phát yêu cầu phải rà soát, chỉnh sửa Có nhiều quy định giống đời, quy định gây tốn thời gian, tiền bạc để ban hành, không đảm bảo ổn định cho văn quy phạm pháp luật Tuy nhiên, áp dụng Luật so sánh việc xây dựng, cải tổ pháp luật, ta hạn chế tình trạng kể Nhà làm luật dễ dàng dự báo cách xác khả tác động đạo luật giải pháp pháp lý cụ thể nước tiến hành nghiên cứu so sánh giải pháp pháp lý sử dụng nhiều quốc gia khác Vì vậy, vay mượn giải pháp pháp lý nước hợp lý đặt định vào dự đoán không chắn Bên cạnh, biết khả thực tế giải pháp, nhà làm luật tránh thử nghiệm không thành công hệ thống pháp luật khác Ví dụ nhà soạn thảo Hoàng Việt luật lệ nghiên cứu pháp luật nước mà cụ thể luật lệ nhà Thanh (Trung Quốc) nên đưa vào Hoàng việt luật lệ nhiều quy định pháp luật nhà Thanh Việc nghiên cứu luật nhà Thanh so sánh với pháp luật triều đại trước Việt Nam để xây dựng Hoàng Việt luật lệ, vua Gia Long lệnh cho triều thần thực Trong lời tựa Hoàng Việt luật lệ, vua Gia Long viết: “Các triều đình phương Bắc, vua dựng lên nhà Hán, Đường, Tống, Minh… triều đại, sách luật có sửa đổi mà đầy đủ triều đại nhà Thanh Thế nên, ta lệnh cho triều thần lấy luật lệ triều đại nước ta làm bản, tham chiếu luật Hồng Đức luật Thanh triều; rút lấy, thêm bớt, cân nhắc, biên tập thành luật tiện dụng” Hay Pháp biết đến có pháp luật dân hiến pháp lĩnh vực tư (hệ thống pháp luật dân đóng vai trò quan trọng, liên quan mật thiết với pháp luật lao động, thương mại, hôn nhân gia đình) Ngưng hiệu lực thi hành thông tư số 33/2012 thông tư số 34/2012 BNNPT – NT, http://www.baomoi.com/ngung-hieu-luc-thi-hanh-doi-voi-thong-tu-so-33-2012-tt-bnnptnt-va-thong-tu-so-342012-tt-bnnptnt/c/9233755.epi - Truy cập ngày 20/8/2016 Việt Nam tiến hành so sánh luật với Pháp định vị trí vai trò Bộ luật dân 2005, tách tài phán hành khỏi tòa án tư pháp, trở thành nhánh tòa độc lập.3 Thứ hai, Luật so sánh cung cấp cho nhà làm luật hệ thống khái niệm giải pháp pháp lý mà pháp luật nước sử dụng để điều chỉnh mối quan hệ Ví dụ tồn “Pháp viện tối cao” theo quy định Hiến pháp Việt Nam cộng hoà năm 1967 biểu việc nhà làm luật tham khảo Hiến pháp Hợp chủng quốc Hoa Kì 1.1.2 Nguyên nhân Luật so sánh giúp cho quan lập pháp dự liệu hậu giải pháp pháp lý từ nước Như biết, đối tượng luật so sánh vô rộng nghiên cứu vấn đề từ hai hệ thống pháp luật trở lên Do đó, ứng dụng vào thực tiễn Luật so sánh hỗ trợ nhiều cho việc cải cách pháp luật quốc gia sáng tạo từ nhà làm luật đạo luật, Hiến pháp xem đạo luật cao nhà nước cần có học hỏi, tiếp thu phát triển dựa hệ thống pháp luật quốc gia khác Mặt khác, pháp luật kiến trúc thượng tầng hình thành sở hạ tầng tình hình kinh tế, trị, văn hóa, xã hội,… quốc gia nên pháp luật phải tương thích, phù hợp với xã hội đó, vai trò nhà làm luật quan trọng đạo luật ban hành phải phản ánh xã hội Vì vậy, nghiên cứu luật mang tính khoa học, áp dụng cách triệt để, có hiệu thực tế, nhà làm luật cần phải dự liệu tình xấu nhất, tránh sai lầm dẫn đến xã hội phải gánh chịu hậu rủi ro Từ vấn đề nêu, thấy nghiên cứu Luật so sánh giúp nhà làm luật có phân tích, đánh giá chuẩn xác để xây dựng giải pháp cho pháp luật Những luật so sánh Việt Nam, http://giaotrinhluatsosanh.blogspot.com/2016/05/nhung-bo-luatso-sanh-au-tien-o-viet-nam.html - Truy cập ngày 20/8/2016 quốc gia dựa tình hình phát triển kinh tế, văn hóa, trị, xã hội,… dự liệu hậu giải pháp pháp lý từ nước tiếp nhận quốc gia Nói Luật so sánh dự liệu hậu giải pháp pháp lý từ nước tiếp nhận quốc gia họ có học hỏi cấy ghép từ hệ thống pháp luật quốc gia khác tảng nghiên cứu Luật so sánh từ hệ thống pháp luật nhìn thấy thực tế áp dụng quốc gia đó, thấy giải pháp phù hợp, giải pháp không phù hợp với tình hình quốc gia từ chọn lọc giải pháp thích hợp, tối ưu cho hệ thống pháp luật quốc gia mình, từ nâng cao khả thành công việc cải cách hệ thống pháp luật quốc gia 1.1.3 1.1.3.1 Các phương thức cấy ghép pháp luật nước Khái quát phương thức cấy ghép pháp luật a) Khái niệm Cấy ghép pháp luật (CGPL) hiểu trình “di chuyển” quy tắc pháp lý hay chế định pháp luật (hoặc học thuyết pháp lý) từ nước sang nước khác trình làm luật cải cách pháp luật.4 b) Đặc điểm chung phương thức cấy ghép pháp luật Thứ nhất, cấy ghép pháp luật việc đưa quy định pháp luật từ quốc gia sang áp dụng quốc gia khác Thứ hai, trình “di chuyển thể việc quy tắc, chế định, học thuyết pháp lý nước A nước B tiếp nhận đưa vào hệ thống pháp luật https://thongtinphapluatdansu.com/2007/09/17/12423/ - Truy cập ngày 20/8/2016 Thứ ba, việc tiếp nhận thực nhiều cấp độ: quy tắc đơn lẻ, chế định, nguyên tắc pháp lý chí, cấu trúc pháp luật.5 c) Mục đích phương thức cấy ghép pháp luật Mục đích việc chuyển hóa luật nhằm hài hòa hóa pháp luật, cải cách pháp luật, thúc đẩy chuyển biến kinh tế – xã hội, tìm kiếm giải pháp vấn đề cụ thể luật nước, xóa khác biệt hệ thống luật pháp khu vực xung đột, tìm kiếm góc nhìn luật nước.6 1.1.3.2 Các phương thức cấy ghép pháp luật Cấy ghép pháp luật nước xuất phát từ cưỡng bức, xuất phát từ tự nguyện quốc gia Chính vậy, nhu cầu CGPL quốc gia, có lẽ xuất phát từ hai nguồn khác nhau: đòi hỏi từ thực tiễn quốc gia đó; sức ép từ bên ngoài.7 Từ ta thấy, việc cấy ghép pháp luật nước thực phương thức: chủ động nhà lập pháp, quan có thẩm quyền việc nội luật hóa cam kết quốc tế mà quốc gia ký a) Sự chủ động nhà lập pháp, quan có thẩm quyền Xã hội không ngừng biến đổi, với biến đổi xã hội phát sinh nhiều vấn đề có tính chất khu vực toàn cầu, đơn cử vấn đề buôn bán người, khủng bố, bảo vệ sở hữu trí tuệ, lao động di cư,… Để đối phó với https://thongtinphapluatdansu.com/2007/09/17/12423/ - Truy cập ngày 20/8/2016 http://tcnn.vn/Plus.aspx/vi/News/125/0/1010070/0/18421/Khong_co_du_nhap_nhung_kinh_nghiem_cua_nuo c_ngoai_de_cho_ra_doi_nhung_quy_dinh_rat_hay_rat_dep_tren - Truy cập ngày 20/8/2016 http://tintuc.vibonline.com.vn/Home/Y-kien-chuyen-gia/3151/Ve-cay-ghep-phap-luat - Truy cập ngày 20/8/2016 biến đổi, quốc gia cần phải xây dựng sở pháp lý tương đối hữu hiệu để điều chỉnh vấn đề Do đó, vấn đề hoàn toàn phát sinh chưa có sở pháp luật điều chỉnh có sở pháp luật điều chỉnh tỏ lạc hậu trước biến dạng vấn đề, quan lập pháp quan có thẩm quyền nên chủ động học hỏi, tham khảo, đem quy định pháp luật nước phù hợp “cấy ghép” vào hệ thống pháp luật nước sở Tuy nhiên, cấy ghép pháp luật cách trực tiếp “di chuyển” quy định pháp luật nước vào pháp luật nước sở mà không xét đến tính phải phù hợp với hệ thống pháp luật, điều kiện tự nhiên, trị, kinh tế xã hội quốc gia cấy ghép Sự phù hợp yếu tố định bảo đảm quy phạm pháp luật cấy Để có thành công cấy ghép pháp luật, đòi hỏi bên trình cấy ghép phải hội tụ điều kiện định Đối với cấy ghép, trước cấy ghép cần tiến hành kiểm tra chức quy phạm cấy ghép, đồng thời “kiểm tra chéo” để xác định tương thích bên cho bên nhận quy phạm Các bước sau: Thứ nhất, xác định mối quan hệ quy phạm cấy ghép hệ thống trị - xã hội bên cho Yêu cầu đòi hỏi xem xét bối cảnh quy phạm pháp luật đơn giản xem xét câu chữ quy phạm Thứ hai, so sánh môi trường trị - xã hội bên cho bên nhận Đối với quy phạm (đối tượng) để cấy ghép cần: Thứ nhất, quy phạm pháp luật cấy ghép cần phù hợp với ý thức hệ chủ đạo nước nhận Bởi lẽ, thành công CGPL chịu tác động lớn phù hợp ý tưởng quy phạm cấy ghép ý thức hệ hệ trị nước nhận Thứ hai, quy phạm cấy ghép phải http://tintuc.vibonline.com.vn/Home/Y-kien-chuyen-gia/3151/Ve-cay-ghep-phap-luat - Truy cập ngày 20/8/2016 phù hợp với hệ thống pháp luật nước nhận Bởi lẽ, hiệu quy phạm cấy ghép phụ thuộc vào mức độ phù hợp quy phạm cấu quyền lực văn hóa pháp lý nước nhận Thứ ba, quy phạm cấy ghép phải thực áp dụng có hiệu bên cho Thứ tư, quy phạm cấy ghép cần phải nhận ủng hộ nhóm lợi ích nước nhận Bởi lẽ, có quy định đòi hỏi hỗ trợ nhóm lợi ích để thi hành cách hiệu Đối với bên nhận: Thứ nhất, việc lựa chọn quy phạm cấy ghép phải xuất phát từ nhu cầu thực tiễn Bởi lẽ pháp luật đáp ứng đòi hỏi thực tiễn, người sử dụng quy phạm bố trí nguồn lực thích hợp cho việc triển khai thực quy phạm thực tiễn Thứ hai, bên nhận cần tự chuẩn bị cho khả thích nghi với nguyên tắc cấy ghép pháp luật để đảm bảo không bị “sốc” cấy ghép pháp luật Thứ ba, yếu tố trị có tác động lớn đến khả cấy ghép pháp luật Do vậy, để có thành công cấy ghép, nước nhận cần có tâm trị rõ ràng Đối với bên cho: Việc lựa chọn bên cho CGPL, đặc biệt nước phát triển quan trọng mà nước phát triển nhận nhiều “đề nghị” cấy ghép khác cho vấn đề từ nước cho vay, bạn hàng đối tác nước Để có thành công cấy ghép pháp luật, bên cho cần đáp ứng yêu cầu sau: Thứ nhất, bên cho phải bên có hệ thống pháp luật đại, phát triển Thứ hai, quy phạm cấy ghép phải quy phạm “khỏe” hệ thống pháp luật bên cho, điều có nghĩa quốc gia bên nhận đạt thành công định việc thi hành quy phạm Thứ ba, bên cho cấy ghép pháp luật không bị ảnh hưởng nhiều, pháp luật cấy ghép mà không cần thiết phải có “đồng ý” bên cho Tuy nhiên, cấy ghép pháp luật có hội thành công cao hơn, có tương đồng bên cho bên nhận trị, kinh tế, văn hóa xã hội lớn khả thành công cấy ghép pháp luật cao b) Nội luật hóa cam kết quốc tế mà quốc gia ký Trong trình toàn cầu hóa, quốc gia có xu hướng hợp tác với thông qua việc ký kết điều ước quốc tế song phương đa phương Tuy nhiên, quốc gia có tình hình phát triển kinh tế, trị, xã hội… khác nên dẫn đến hệ thống pháp luật quốc gia khác nhau, chí trái ngược Trong trình ký kết, quốc gia gián tiếp đưa vào sách pháp luật quốc gia để bảo đảm mục đích lợi ích quốc gia Vì vậy, điều ước quốc tế có thể nhiều hệ thống luật khác Một nguyên tắc bên ký kết điều ước quốc tế nguyên tắc tôn trọng điều ước quốc tế Theo đó, quốc gia phải tuân thủ quy định điều ước quốc tế, nội luật hóa điều ước quốc tế để pháp luật quốc gia phù hợp với cam kết quốc tế Qua trình nội luật hóa điều ước quốc tế, quốc gia cấy ghép pháp luật nước vào pháp luật quốc gia Nguyên tắc thực điều ước quốc tế điều kiện việc cấy ghép pháp luật nước vào quốc gia thực cấy ghép phương thức này: hệ thống pháp luật nước nhận cấy ghép phải phù hợp với quy phạm cấy ghép 1.1.3.1 Kết luận Thông qua tìm hiểu, cho phương thức nội luật hóa cam kết quốc tế mà quốc gia ký phương thức cấy ghép pháp luật phổ biến Khi quốc gia đồng ý ký điều ước quốc tế đồng nghĩa với việc đồng ý cấy ghép pháp luật nước vào quốc gia mình, quốc gia phải thấy phù hợp quy phạm cấy ghép (các quy định thỏa thuận điều ước quốc tế) với điều kiện trị, xã hội điều kiện cụ thể khác quốc gia Việc có 10 người; Thủ tục xác nhận lại giới tính… Những điều luật đưa chủ yếu nước ta thực bước quan trọng tiến trình gia nhập vào tổ chức thương mại giới (WTO) Một yêu cầu trình phải tạo tương thích mặt pháp luật, có pháp luật dân Việc bổ sung số quy định quyền nhân thân Dự thảo BLDS (sửa đổi) phù hợp với cách quy định pháp luật số nước giới vấn đề Để làm điều đó, nhà làm luật Việt Nam phải dựa kinh nghiệm pháp luật dân nước giới điều chỉnh vấn đề tương tự Theo yêu cầu Ban soạn thảo Bộ luật Dân sửa đổi, năm 2004, nhà làm luật Việt Nam mời luật gia Pháp sang trao đổi kinh nghiệm, tổ chức toạ đàm “Pháp luật hiến, cấy ghép phận thể người” Điều cần ghi nhận thông qua toạ đàm, hội thảo, chuyên gia nước có điều kiện tìm hiểu, tiếp xúc với nhiều nguồn thông tin, ý kiến khác để đưa tư vấn thiết thực, hiệu Chế định tài sản: Các quy định tài sản quyền tài sản (chứ quyền sở hữu) chế định quan trọng Bộ luật Dân tất nước Tài sản phân loại theo nhiều cách Hệ thống luật Latinh chia tài sản thành động sản bất động sản; tài sản hữu hình tài sản vô hình; vật tiêu hao vật không tiêu hao; vật loại vật đặc định; vốn lợi tức; vật sở hữu vật không sở hữu; tài sản công tài sản tư Theo luật Anh Mỹ, chia thành quyền sở hữu đối vật quyền sở hữu đối nhân; đất đai loại tài sản khác (bao gồm tiền, động sản hữu hình mà tiền, động sản vô hình…) BLDS Việt Nam 2005 xây dựng khái niệm động sản bất động sản (Ðiều 174), hoa lợi lợi tức (Ðiều 175); vật chính, vật phụ (Ðiều 176); vật chia vật không chia (Ðiều 177); vật tiêu hao vật không tiêu hao (Ðiều 178); vật 19 loại vật đặc định (Ðiều 179)… Ðiều cho thấy luật dân Việt Nam có xu hướng định hình cách thức phân loại tương tự hệ thống luật Latinh Mặt khác, cấu trúc luật, chương Các loại tài sản, cách thức phân loại tài sản thành động sản bất động sản nêu trước tiên Bộ luật Dân Cộng hòa Pháp, Ðiều 518 không định nghĩa tài sản mà nói tài sản bao gồm động sản bất động sản Những điều luật quy định bất động sản (Chương I, từ Ðiều 517 đến Ðiều 526), động sản (Chương II, từ Ðiều 527 đến Ðiều 536) tài sản mối quan hệ với người chiếm hữu (Chương III, từ Ðiều 537 đến Ðiều 543) Do đó, hiểu cách thức phân loại chính, chủ yếu cách thức phân loại tài sản Các cách thức phân loại từ Ðiều 174 đến Ðiều 179 Bộ luật Dân hành cách thức phân loại thứ cấp Riêng loại tài sản vô hình quyền sử dụng đất có vị trí độc lập Bộ luật Dân năm 2005 tách thành nhóm tài sản độc lập phân tích riêng biệt Chế định hợp đồng: Kế thừa BLDS năm 1995 với việc tiếp thu kinh nghiệm nước giới, chế định hợp đồng BLDS năm 2005 tiếp tục xây dựng theo nguyên tắc có quy định chung hợp đồng có quy định riêng số loại hợp đồng thông dụng loại hợp đồng đặc thù Dựa việc nghiên cứu giải pháp khác quốc gia, chế định hợp đồng hoàn thiện việc phân biệt hợp đồng kinh tế với hợp đồng dân Một số nước phân biệt hành vi thương mại với hành vi dân để tranh chấp phát sinh từ hành vi thương mại giải sơ thẩm theo thủ tục tố tụng riêng Toà án thương mại Ban Thương mại Toà án Dân thẩm quyền chung (Pháp, Đức, Bỉ, Áo) Có nước hoàn toàn không phân biệt giao dịch thương mại với giao dịch dân tranh chấp phát sinh từ hoạt động kinh doanh giải án riêng theo thủ tục riêng (Liên bang Nga, Hà Lan, Thuỵ Sỹ, 20 Thuỵ Điển) Ở Anh có Toà án giải vấn đề hạn chế quyền tự kinh doanh, Mỹ có Toà án thương mại quốc tế Bên cạnh đó, có nước phân biệt giao dịch thương mại với giao dịch dân tranh chấp phát sinh từ hành vi giải Toà án Dân thẩm quyền chung Nhật Bản Từ đó, việc phân biệt hay không phân biệt hợp đồng kinh tế với hợp đồng dân không ảnh hưởng đến việc trao thẩm quyền giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng kinh tế cho quan tài phán riêng Toà án kinh tế Trọng tài kinh tế Khi Liên bang Nga ban hành Bộ luật Dân năm 1994 ghi nhận hợp đồng dù ký kết để phục vụ cho nhu cầu kinh doanh hay sinh hoạt, tiêu dùng gọi chung hợp đồng (dogovor) chịu điều chỉnh chung Bộ luật Dân Luật Hợp đồng nước Cộng hoà nhân dân Trung Hoa thông qua ngày 15/3/1999 có hiệu lực áp dụng cho quan hệ hợp đồng, dù phát sinh từ hoạt động kinh doanh hay sinh hoạt, tiêu dùng Như vậy, chế định hợp đồng BLDS 2005 chịu ảnh hưởng to lớn từ tư pháp lý pháp luật quốc gia có chuyển đổi từ chế kế hoạch hóa tập trung sang chế thị trường Liên Bang Nga Trung Quốc 2.1.2 Cấy ghép pháp luật ngân hàng Việt Nam Trước năm 1990, hệ thống ngân hàng Việt Nam tồn theo mô hình cấp, gắn với đặc trưng kinh tế kế hoạch hóa Theo mô hình này, Ngân hàng nhà nước Việt Nam pháp nhân hoạt động lĩnh vực ngân hàng, vừa với tư cách quan quản lí nhà nước ngân hàng, vừa tiến hành hoạt động ngân hàng trung ương lãnh thổ Việt Nam đồng thời kiêm chức ngân hàng thương mại, tức huy động vốn cho vay khu vực kinh tế quốc dân khu vực kinh tế tập thể Mô hình tách bạch rõ ràng chức quản lí nhà nước ngân hàng ngân hàng nhà nước với chức kinh doanh ngân hàng ngân hàng thương mại Vì vậy, Ngân hàng Nhà nước Việt Nam giai đoạn không hoạt động theo nghĩa ngân hàng 21 trung ương, không thực ngân hàng thương mại với chức kinh doanh ngân hàng chuyên nghiệp Kể từ kinh tế Việt Nam thức chuyển đổi theo hướng thị trường có điều tiết Nhà nước, việc tìm hiểu, học hỏi tiếp thu kinh nghiệm lập pháp nước nhiều lĩnh vực nói chung lĩnh vực ngân hàng nói riêng dẫn tới hệ đời hai pháp lệnh ngân hàng (bao gồm Pháp lệnh ngân hàng nhà nước Pháp lệnh ngân hàng, hợp tác xã tín dụng công ti tài chính) Đây kết ban đầu việc ứng dụng luật so sánh lĩnh vực xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam Với sở pháp lí hai pháp lệnh ngân hàng gần hai đạo luật ngân hàng, hệ thống ngân hàng Việt Nam có thay đổi tổ chức hoạt động, so với giai đoạn trước Dựa tảng pháp lí trực tiếp văn quy phạm pháp luật này, hệ thống ngân hàng hai cấp Việt Nam thức hình thành, bao gồm hai phận ngân hàng trung ương ngân hàng trung gian, với phân tách rạch ròi chức “ngân hàng trung ương” ngân hàng Nhà nước Việt Nam với chức “kinh doanh ngân hàng” ngân hàng trung gian Trên thực tế, hệ thống thiết lập dựa vào việc tiếp thu kinh nghiệm điều chỉnh pháp luật nước lĩnh vực ngân hàng Trong trình soạn thảo pháp lệnh đạo luật ngân hàng, nhiều tài liệu pháp luật nước thu thập dịch sang tiếng Việt để thuận tiện cho việc tìm hiểu, nghiên cứu, so sánh đối chiếu, với mục tiêu học hỏi vận dụng cho phù hợp với hoàn cảnh Việt Nam.11 Dựa vào kết so sánh luật, nhiều quy định pháp luật nước chuyển hóa vào Việt Nam thể rõ nét hai pháp lệnh ngân hàng ban hành năm 1990, đặc biệt hai đạo luật ngân hàng ban hành năm 1997 (bao gồm Luật ngân hàng nhà nước Luật tổ chức tín dụng) Xem xét cách 11 Giáo trình Luật Ngân hàng- ĐH Luật TP.HCM - lịch sử hình thành hệ thống ngân hàng Việt Nam 22 khái quát, hình dung việc ứng dụng luật so sánh trình xây dựng hoàn thiện pháp luật ngân hàng Việt Nam thể khía cạnh chủ yếu sau đây: Về địa vị pháp lí ngân hàng trung ương: Trên giới, số nước quy định ngân hàng trung ương quan độc lập với phủ trực thuộc quốc hội Hoa Kì, Đức, Hungary, Úc… đạo luật ngân hàng trung ương số nước khác Trung Quốc, Đài Loan, Hàn Quốc, Uzbekistan… lại quy định ngân hàng trung ương quan phủ thuộc sở hữu nhà nước Ngoài ra, quy định điều 5, 6, 7, 49 đạo luật Ngân hàng Hàn Quốc ngụ ý quan trực thuộc phủ Hàn Quốc thuộc sở hữu nhà nước Dựa kết so sánh đối chiếu mô hình ngân hàng trung ương theo pháp luật số nước có hoàn cảnh tương đồng với Việt Nam (ví dụ: Trung Quốc, Đài Loan, Hàn Quốc, Uzbekistan) xem xét hoàn cảnh cụ thể Việt Nam, nhà soạn luật định lựa chọn mô hình ngân hàng trung ương trực thuộc phủ nhà nước sở hữu Sự lựa chọn thể Điều Pháp lệnh Ngân hàng nhà nước Việt Nam sau quy định Điều Luật ngân hàng nhà nước Việt Nam Đây ví dụ điển hình việc sử dụng kết so sánh luật vào trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam điều kiện phát triển kinh tế thị trường Về cấu tổ chức ngân hàng Trung ương: Việc thiết kế mô hình tổ chức ngân hàng trung ương vấn đề quan tâm nước Theo thông lệ, hầu thiết kế ngân hàng trung ương theo mô hình tổ chức doanh nghiệp, lịch sử, tồn định chế hỗn hợp hai tính chất: Doanh nghiệp quyền Theo mô hình này, cấu tổ chức ngân hàng trung ương bao gồm quan 23 quản trị, quan điều hành trụ sở có hệ thống chi nhánh, văn phòng đại diện, sở giao dịch nơi khác nước nước Đặc biệt, ngân hàng trung ương nước thường tồn quan giữ vai trò đặc biệt, gọi hội đồng tiền tệ (Hàn Quốc), hội đồng sách tiền tệ (Trung Quốc, Pháp), hội đồng sách (Nhật Bản), hội đồng giám đốc (Đài Loan) hội đồng tư vấn sách tiền tệ (Hoa Kì)… Cơ quan thiết kế nằm cấu tổ chức ngân hàng trung ương (ví dụ Pháp) quan độc lập máy tổ chức ngân hàng trung ương (ví dụ Trung Quốc, Hàn Quốc…) Trong trình soạn thảo hai pháp lệnh ngân hàng gần hai đạo luật ngân hàng, hầu hết quy định nêu mô hình tổ chức ngân hàng trung ương nước nhà soạn luật nghiên cứu, so sánh tìm cách đưa vào pháp luật Việt Nam, xuất phát từ tương đồng điều kiện kinh tế, trị, văn hóa, xã hội Việt Nam với số nước khác khu vực châu Á Sự du nhập quy định cấu tổ chức ngân hàng trung ương trình xây dựng pháp luật ngân hàng Việt Nam có thay đổi theo thời gian, thể điều 4, Pháp lệnh Ngân hàng nhà nước sau Điều Luật Ngân hàng nhà nước Việt Nam 12 2.1.3 Cấy ghép pháp luật Luật Doanh nghiệp Cùng với luật Dân Thương mại, người Pháp mang luật công ty họ vào Việt Nam cấy ghép pháp luật cưỡng điều kiện bóc lột phân biệt đối xử hà khắc kẻ xâm lược với người bị thống trị Có thể nói, lĩnh vực luật công ty điển hình thành công, bây giờ, việc tiếp nhận pháp luật nước Luật công ty năm 1990 có nhiều hạn chế ban hành năm đầu công đổi mới, chịu ảnh hưởng luật công ty Pháp Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp (DN) năm 1999 12 Luật so sánh thực tiễn xây dựng pháp luật Ngân hàng Việt Nam- TS Nguyễn Văn Tuyếnhttps://thongtinphapluatdansu.com/2008/03/14/t436/ - Truy cập ngày 20/8/2016 24 Luật Doanh nghiệp năm 2005 có phát triển vượt bậc chất lượng, phần kết việc tiếp thu pháp luật nước Chúng ta thấy Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2005 tiếp thu quy tắc pháp lý luật công ty Đức – trường phái luật điển hình châu Âu mô hình luật công ty Anh – Mỹ Trong Luật Doanh nghiệp năm 1999 đặc biệt Luật Doanh nghiệp năm 2005, tư tưởng tự kinh doanh phương Tây tiếp nhận mạnh mẽ Nó thể qua quy định thông thoáng quyền thủ tục thành lập, góp vốn vào doanh nghiệp; ngành, nghề kinh doanh; quản trị công ty; quyền tự định đoạt, quyền công ty thành viên Những quy định công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 1999 Luật Doanh nghiệp năm 2005 xây dựng sở vay mượn, thiếu tính hợp lý tư cách pháp lý công ty thành viên Luật Doanh nghiệp gọi hợp danh “công ty hợp danh” Luật Doanh nghiệp năm 2005 công nhận có tư cách pháp nhân theo mô hình số bang Mỹ Tuy nhiên, Bộ luật Dân năm 2005 quy định rằng, thành viên pháp nhân chịu trách nhiệm hữu hạn, việc tiếp nhận quan niệm hợp danh pháp nhân theo luật Mỹ buộc thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn Luật Doanh nghiệp năm 2005 tạo không chặt chẽ luật Dân luật Doanh nghiệp 13 2.2 Thực tiễn công tác hài hòa hóa thể hóa pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam Luật so sánh hỗ trợ cho trình hài hòa hóa pháp luật thể hóa pháp luật để vượt qua khó khăn kỹ thuật pháp lý, hỗ trợ quốc gia vượt qua 13 Tiếp nhận pháp luật nước ngoài: Lý thuyết thực tiễn pháp luật công ty Việt Nam https://thongtinphapluatdansu.com/2007/09/17/12423/ - Truy cập ngày 20/8/2016 25 rào cản tâm lý tiếp nhận quy định áp dụng chung từ bỏ quy định không phù hợp pháp luật quốc gia, có Việt Nam Cụ thể, hài hòa hóa pháp luật ASEAN thể hóa CISG 1980 ví dụ điển hình công tác Việt Nam 2.2.1 Thực tiễn hài hòa hóa pháp luật ASEAN hệ thống pháp luật Việt Nam Với việc hình thành Cộng đồng ASEAN hợp tác lĩnh vực cụ thể nước ASEAN, quan hệ dân sự, thương mại công dân nước ASEAN phát triển mạnh mẽ, phong phú đa dạng nội dung hình thức Bên cạnh hội mà Cộng đồng ASEAN mang lại, nước phải đối mặt với khó khăn, thách thức định, có vấn đề liên quan đến lĩnh vực tư pháp Việc tranh chấp dân sự, kinh doanh thương mại xuyên biên giới ngày gia tăng phức tạp nên giải tranh chấp có yếu tố nước tất yếu phát sinh nhu cầu tương trợ tư pháp nước - Tòa án quan đóng vai trò quan trọng để giải xung đột tư pháp quốc tế Cộng đồng ASEAN Hài hòa hóa tư pháp ASEAN trình mà hệ thống tư pháp quốc gia thành viên xích lại gần hơn, giảm thiểu xung đột pháp luật lĩnh vực dân sự, tố tụng dân Trong trình này, thông tin pháp luật hệ thống tư pháp quốc gia chia sẻ, hệ thống tư pháp quốc gia thành viên tiếp cận với tiếp cận xu hướng pháp luật giới, từ tạo sở cho việc hình thành thể chế liên kết khu vực Việc thực hội nhập ASEAN hài hòa hóa tư pháp giúp hệ thống tư pháp quốc gia thành viên trì thường 26 xuyên trình liên kết, xử lý kịp thời xung đột phát sinh góp phần xây dựng ASEAN thống đa dạng 14 Riêng TAND Việt Nam, thời gian qua có nhiều nỗ lực liên quan đến hợp tác ASEAN hài hòa hóa tư pháp ASEAN Lãnh đạo TANDTC đưa quy định, hướng dẫn vào Nghị Hội đồng Thẩm phán TANDTC vấn đề thuộc phạm vi thẩm quyền Tòa án; đẩy mạnh công nhận thực thi án, định Tòa án, phán trọng tài nước; kiến nghị với Quốc hội sửa đổi, bổ sung luật, đặc biệt luật tố tụng bảo đảm hài hòa, phù hợp với tiêu chuẩn chuẩn mực quốc tế Tòa án Việt Nam tích cực tham gia vào diễn đàn khu vực, tăng cường hợp tác tư pháp; chuẩn bị điều kiện cần thiết sở vật chất, người để sẵn sàng tham gia vào trình hội nhập tư pháp ASEAN Đồng thời, TANDTC chuẩn bị nghiên cứu đề án thành lập Tòa chuyên trách giải tranh chấp môi trường, sở hữu trí tuệ Hiện nay, vụ kiện có yếu tố nước lĩnh vực kinh tế, thương mại ngày gia tăng mà lực tư pháp phải đáp ứng Chính vậy, TANDTC tính đến tương lai Việt Nam thành lập Tòa án thương mại quốc tế để giải tranh chấp thương mại quốc tế Như vậy, Việt Nam giai đoạn hài hòa hóa tư pháp với nước ASEAN, nhằm xây dựng hoàn thiện tư pháp sạch, vững mạnh, dân chủ, đồng thời hội để ngành tư pháp Việt Nam hợp tác với quốc gia hỗ trợ việc giải tranh chấp ngày gia tăng trình hội nhập.15 14 Tọa đàm “Hội nhập ASEAN hài hòa hóa tư pháp nước ASEAN”- VIAC- Trung tâm trọng tài quốc tế Việt Nam bên cạnh phòng thương mại công nghiệp Việt Nam 15 Tọa đàm “Hội nhập ASEAN hài hòa hóa tư pháp nước ASEAN” - http://congly.com.vn/hoat-dongtoa-an/tieu-diem/toa-dam-hoi-nhap-asean-va-hai-hoa-hoa-tu-phap-trong-cac-nuoc-asean-142510.html - Truy cập ngày 20/8/2016 27 2.2.2 Nhất thể hóa pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam- tiếp thu từ CISG 1980 Việc gia nhập CISG đánh dấu mốc trình tham gia vào điều ước quốc tế đa phương thương mại, tăng cường mức độ hội nhập Việt Nam, góp phần hoàn thiện hệ thống pháp luật Việt Nam mua bán hàng hóa quốc tế cho doanh nghiệp Việt Nam khung pháp lý đại, công an toàn để thực hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Sau gia nhập CISG 1980, Việt Nam giai đoạn thể hóa hệ thống pháp luật quốc gia lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế Luật thương mại Việt Nam 2005 có quy định chưa tương thích khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế so với CISG 1980, gây khó khăn trình áp dụng quy phạm pháp luật điều chỉnh vấn đề mua bán hàng hóa quốc tế có thương nhân Việt Nam tham gia Việc thể hóa CISG giúp cho Việt Nam tiến tới sửa đổi Luật thương mại 2005, tính quốc tế thể qua việc hai thương nhân có trụ sở thương mại khác nhau, thay vào điều kiện dịch chuyển hàng hóa qua biên giới quy định điều 27 LTM 2005 hành Về mặt hình thức, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định LTM 2005 phải lập thành văn bản, CISG quy định chấp nhận hình thức hợp đồng Mặc dù viện dẫn Điều 11 CISG bảo lưu LTM Việt Nam 2005 nên có hướng sửa đổi quy định cho phù hợp với công ước (mà không thiết phải bảo lưu) thống với hình thức loại hợp đồng khác theo quy định pháp luật Việt Nam Như vậy, Luật so sánh có vai trò to lớn công tác thể hóa pháp luật hệ thống pháp luật Việt Nam, cụ thể ảnh hưởng CISG 1980 pháp luật thương mại Việt Nam Điều giúp dẫn đến thống nhất, đồng 28 trình áp dụng pháp luật, làm sở nội luật hóa quy định CISG vào hệ thống pháp luật điều chỉnh lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế Việt Nam.16 16 https://cisgvn.wordpress.com/ - Truy cập ngày 20/8/2016 29 KẾT LUẬN Luật so sánh mở rộng nguồn giải pháp pháp luật vấn đề cụ thể mà pháp luật nước phải đối mặt Nhờ đó, thay việc phải tự tìm kiếm giải pháp pháp lý vừa đảm về mặt lý luận phải thực nghiệm để đảm bảo khả thi hành thực tế nhà làm luật học hỏi kinh nghiệm, vay mượn hay cấy ghép pháp luật nước trình cải tổ pháp luật quốc gia Hài hòa thể hóa pháp luật hình thức khác để giảm thiểu, loại bỏ khác biệt lĩnh vực pháp luật cụ thể hệ thống pháp luật khác Bởi trình khó khăn phức tạp, luật so sánh có khả giúp cho quốc gia vượt qua rào cản mặt kỹ thuật lập pháp, tinh thần dân tộc để tiến hành hai trình nhằm đến mục tiêu cuối hoàn thiện hệ thống pháp luật quốc gia Luật so sánh có vai trò vô quan trọng việc xây dựng cải tổ hệ thống pháp luật Việt Nam, đặc biệt công tác lập pháp hoạt động hòa hợp hóa thể hóa pháp luật Nhờ vào đó, Việt Nam lựa chọn quy tắc xem tối ưu từ hệ thống pháp luật khác để áp dụng chung xây dựng quy tắc để thay cho quy tắc áp dụng nước 30 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 10 Giaó trình Luật so sánh Trường Đại học Luật Hà Nội Tập giảng Luật so sánh, Ths Nguyễn Thị Hằng Giaó trình Luật Ngân hàng Trường Đại học Luật TP Hồ Chí Minh Luật Ngân Hàng nhà nước Việt Nam Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 Công ước Viên mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) 1980 Bộ luật dân 1995, Bộ luật dân 2005 Tạp chí khoa học pháp lý, số 1/2004 Tạp chí Luật học, số 04/2007 Các viết website: http://giaotrinhluatsosanh.blogspot.com/; https://thongtinphapluatdansu.com/; http://congly.com.vn/; https://cisgvn.wordpress.com/; http://www.baomoi.com/; http://tintuc.vibonline.com.vn/ 31 DANH SÁCH NHÓM – QT38A.2 STT MSSV 1353801015117 1353801015124 1353801015129 Họ & tên Nhiệm vụ Hứa Ngọc Thanh Kiều 1.2.Vai trò Luật so sánh công tác hài hòa thể hóa pháp luật Cái Trần Trúc Linh Mai Thị Khánh Linh 1353801015133 Nguyễn Trần Trúc Linh 1352801015134 Phạm Ngọc Linh 1353801015137 1353801015152 1353801015165 1.1.Vai trò Luật so sánh hoạt động lập pháp 1.2.Vai trò Luật so sánh công tác hài hòa thể hóa pháp luật 1.1.Vai trò Luật so sánh hoạt động lập pháp - Lời mở đầu + Kết thúc - Powerpoint 2.Thực tiễn áp dụng luật so sánh hệ thống pháp luật Việt Nam Nguyễn Thị Hồng Loan 1.2.Vai trò Luật so sánh công tác hài hòa thể hóa pháp luật Phan Thị Thanh Mai 1.1.Vai trò Luật so sánh hoạt động lập pháp - Powerpoint Tô Thị Thanh Nga 2.Thực tiễn áp dụng luật so sánh hệ thống pháp luật Việt Nam Nhóm trưởng 32 NGUYỄN TRẦN TRÚC LINH (1353801015133@email.hcmulaw.edu.vn) 33 [...]... 1.2 .Vai trò của Luật so sánh đối với công tác hài hòa và nhất thể hóa pháp luật Cái Trần Trúc Linh Mai Thị Khánh Linh 4 1353801015133 Nguyễn Trần Trúc Linh 5 1352801015134 Phạm Ngọc Linh 6 7 8 1353801015137 1353801015152 1353801015165 1.1 .Vai trò của Luật so sánh đối với hoạt động lập pháp 1.2 .Vai trò của Luật so sánh đối với công tác hài hòa và nhất thể hóa pháp luật 1.1 .Vai trò của Luật so sánh đối với. .. mở đầu + Kết thúc - Powerpoint 2 .Thực tiễn áp dụng luật so sánh trong hệ thống pháp luật Việt Nam Nguyễn Thị Hồng Loan 1.2 .Vai trò của Luật so sánh đối với công tác hài hòa và nhất thể hóa pháp luật Phan Thị Thanh Mai 1.1 .Vai trò của Luật so sánh đối với hoạt động lập pháp - Powerpoint Tô Thị Thanh Nga 2 .Thực tiễn áp dụng luật so sánh trong hệ thống pháp luật Việt Nam Nhóm trưởng 32 NGUYỄN TRẦN TRÚC... nhưng LTM Việt Nam 2005 nên có hướng sửa đổi quy định này cho phù hợp với công ước (mà không nhất thiết phải bảo lưu) và thống nhất với hình thức của các loại hợp đồng khác theo quy định của pháp luật Việt Nam Như vậy, Luật so sánh có vai trò to lớn đối với công tác nhất thể hóa pháp luật trong hệ thống pháp luật Việt Nam, cụ thể là sự ảnh hưởng của CISG 1980 đối với pháp luật thương mại Việt Nam Điều... đòi hỏi Luật So sánh phải thực hiện các nghiên cứu so sánh vượt lên trên những so sánh về các quy phạm pháp luật thực định nhằm cung cấp cơ sở lý luận để phát triển các quy tắc có thể được áp dụng chung ở nhiều quốc gia khác nhau và chỉ ra rằng quy phạm nào có thể được chấp nhận chung 2 Thực tiễn áp dụng luật so sánh trong hệ thống pháp luật Việt Nam 2.1 Thực tiễn cấy ghép pháp luật ở Việt Nam Trong tiến... của ngân hàng trung ương trong quá trình xây dựng pháp luật ngân hàng ở Việt Nam đã có những thay đổi theo thời gian, được thể hiện tại các điều 4, 5 Pháp lệnh Ngân hàng nhà nước và sau này là Điều 4 Luật Ngân hàng nhà nước Việt Nam 12 2.1.3 Cấy ghép pháp luật đối với Luật Doanh nghiệp Cùng với luật Dân sự và Thương mại, người Pháp đã mang luật công ty của họ vào Việt Nam như một sự cấy ghép pháp luật. .. khi tiếp nhận các quy định áp dụng chung và từ bỏ các quy định không phù hợp của pháp luật quốc gia, trong đó có Việt Nam Cụ thể, hài hòa hóa pháp luật ASEAN và nhất thể hóa CISG 1980 là một trong những ví dụ điển hình của công tác này ở Việt Nam 2.2.1 Thực tiễn hài hòa hóa pháp luật ASEAN đối với hệ thống pháp luật ở Việt Nam Với việc hình thành Cộng đồng ASEAN và sự hợp tác trong từng lĩnh vực cụ thể... hợp với hoàn cảnh của Việt Nam. 11 Dựa vào các kết quả so sánh luật, nhiều quy định của pháp luật nước ngoài đã được chuyển hóa vào Việt Nam và được thể hiện rõ nét trong hai pháp lệnh về ngân hàng ban hành năm 1990, đặc biệt là hai đạo luật về ngân hàng ban hành năm 1997 (bao gồm Luật ngân hàng nhà nước và Luật các tổ chức tín dụng) Xem xét một cách 11 Giáo trình Luật Ngân hàng- ĐH Luật TP.HCM - lịch... tiến trình xây dựng và hoàn thiện hệ thống pháp luật của mình, có thể thấy, hệ thống pháp luật Việt Nam trong giai đoạn trước được xây dựng trên cơ sở cấy ghép pháp luật từ Trung Quốc, Pháp và từ Liên bang Xô Viết Chính vì sự cấy ghép này, hệ thống pháp luật của Việt Nam thường phản ánh pháp luật của nước đô hộ (trường hợp của Trung Quốc), chịu ảnh hưởng của nước thực dân (trường hợp của Pháp) hay là... không có tính thực tiễn 9 Trong giai đoạn từ sau đổi mới, hệ thống pháp luật (đặc biệt là pháp luật về thương mại, kinh doanh) chịu ảnh hưởng và vay mượn nhiều từ pháp luật các nước phương Tây Trong đó, rõ ràng và cụ thể nhất, có thể dẫn chứng ra thực tiễn xây dựng BLDS, pháp luật Ngân hàng và Luật Doanh nghiệp tại Việt Nam 2.1.1 Cấy ghép pháp luật đối với BLDS 1995 và BLDS 2005 * Đối với quá trình... lý tốt hơn và dễ dàng áp dụng hơn so với các giải pháp pháp lý đang được sử dụng ở tất cả các quốc gia tham gia vào quá trình hài hòa hóa pháp luật và nhất thể hóa pháp luật Mặt khác, Luật So sánh cung cấp cho các Luật gia những tri thức và kỹ năng quan trọng để tham gia vào quá trình đàm phán nhằm đi đến nhất thể hóa pháp luật hoặc hài hòa hóa pháp luật Việc xây dựng các luật mẫu hoặc luật được áp