Những điểm mới cơ bản của luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003

Nguyên nhân của những hạn chế, yếu kém trên xuất phát từ nhiều phía như: nhận thức về vai trò của DNNN chưa được thông suốt; cơ chế chính sách của Đảng và Nhà nước về DNNN chưa thật sự p

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

luËn v¨n th¹c SĨ LUẬT kinh tÕ

Người hướng dẫn khoa học: PGS TS Dương Đăng Huệ

Hµ néi - 2005

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Sự lựa chọn con đường phát triển xã hội chủ nghĩa (“XHCN”) ở nước ta

đã đặt ra cho thành phần kinh tế nhà nước và hệ thống các doanh nghiệp nhà nước (“DNNN”) một vị trí, vai trò đặc biệt quan trọng trong nền kinh tế quốc dân Bởi vì, trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN hiện nay, Nhà nước muốn giữ được định hướng phát triển thì cần phải có một lực lượng kinh

tế làm công cụ và chỗ dựa Nếu không có lực lượng này thì mục tiêu XHCN

mà Nhà nước nỗ lực vươn tới sẽ trở thành ảo tưởng Chính vì vậy, thời gian qua Đảng và Nhà nước ta đã tập trung mọi nỗ lực để phát triển thành phần kinh tế nhà nước, trong đó đặc biệt chú trọng đến việc đổi mới, cải cách DNNN để nâng cao hiệu quả hoạt động của DNNN nhằm phát huy vai trò nòng cốt của DNNN

Sau những đợt sắp xếp, đổi mới DNNN và đặc biệt là khi Luật DNNN

1995 ra đời, đã tạo nền tảng cho DNNN phát triển theo hướng tích cực và

“góp phần quan trọng vào thành tựu to lớn của sự nghiệp đổi mới và phát triển đất nước; đưa đất nước ta ra khỏi khủng hoảng kinh tế – xã hội, chuyển sang thời kỳ đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa theo định hướng xã hội chủ nghĩa” [2,3] Tuy nhiên, trong quá trình phát triển, trước yêu cầu đổi mới, DNNN đã bộc lộ nhiều hạn chế, yếu kém như: DNNN còn nhỏ về quy mô, còn dàn trải, chồng chéo theo cơ quan quản lý và ngành nghề; trình độ kỹ thuật, công nghệ lạc hậu; hiệu quả sản xuất kinh doanh, sức cạnh tranh của DNNN còn thấp, tốc độ phát triển chưa cao; công nợ của DNNN lớn, lao động thiếu việc làm và dôi dư còn nhiều; trình độ của đội ngũ cán bộ quản lý doanh nghiệp còn yếu…

Nguyên nhân của những hạn chế, yếu kém trên xuất phát từ nhiều phía như: nhận thức về vai trò của DNNN chưa được thông suốt; cơ chế chính sách của Đảng và Nhà nước về DNNN chưa thật sự phù hợp, việc học tập, quán triệt các chủ trương chính sách đó chưa tốt; hiệu lực và hiệu quả quản lý nhà nước đối với DNNN chưa cao; đội ngũ cán bộ chủ chốt doanh nghiệp chưa đáp ứng yêu cầu… Nhìn chung, nguyên nhân thì có nhiều, nhưng theo quan điểm của chúng tôi, một trong những nguyên nhân quan trọng dẫn đến hoạt động của các DNNN chưa thực sự có hiệu quả, chưa phát huy tốt vai trò chủ đạo của mình là khung pháp lý về cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN còn nhiều bất cập, đặc biệt là Luật DNNN 1995 và các văn bản hướng dẫn sau một thời gian áp dụng đã thể hiện nhiều hạn chế, chưa tạo được cho DNNN sự tự chủ, tự chịu trách nhiệm và bình đẳng với các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác trong nền kinh tế thị trường XHCN Trước nhu cầu đổi mới và nâng cao hiệu quả hoạt động của DNNN, nhận thức yêu cầu phải hoàn thiện pháp luật về DNNN, ngày 26/11/2003, tại kỳ họp thứ tư Quốc hội khóa XI, Quốc hội đã thông qua Luật DNNN 2003 Sự ra đời của Luật DNNN 2003 thay thế Luật DNNN 1995 đã thể hiện một bước tiến mới trong quá trình xây dựng và hoàn thiện pháp luật về DNNN nói riêng

và pháp luật về kinh tế nói chung Luật DNNN 2003 đã khắc phục được những hạn chế, bất cập của Luật DNNN 1995 và những văn bản hướng dẫn thi hành, thể hiện sự nhận thức đúng đắn về vai trò của DNNN, đã “cắt phao

về bao cấp và trách nhiệm; cởi trói về quyền hạn; giảm tải về vấn đề xã hội” cho DNNN [43,2], đồng thời, Luật cũng quy định những vấn đề mới góp phần tăng cường sự độc lập, tự chủ của các DNNN trong nền kinh tế thị trường định hướng XHCN và trong hội nhập kinh tế quốc tế Sự ra đời của Luật DNNN 2003 đã đáp ứng những mong mỏi và thu hút sự quan tâm, tìm hiểu

của các cấp, các ngành, các doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế, các nhà quản lý doanh nghiệp, các nhà đầu tư trong và ngoài nước

Trong bối cảnh hiện nay, việc nghiên cứu một cách toàn diện trên cơ sở khoa học một số điểm mới của Luật DNNN 2003 để chứng minh rằng Luật DNNN 2003 đã tạo ra một môi trường pháp lý tốt hơn cho hoạt động của các DNNN, trên cơ sở đó đề ra những giải pháp nhằm triển khai một cách có hiệu quả Luật DNNN 2003 vào cuộc sống là một việc làm cần thiết Với những lý

do trên, tác giả chọn đề tài “Những điểm mới cơ bản của Luật DNNN năm 2003” làm luận văn thạc sỹ luật học của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu về DNNN và pháp luật về DNNN hiện nay không còn là vấn

đề hoàn toàn mới mẻ ở Việt nam Xoay quanh vấn đề này, đã có nhiều công trình nghiên cứu do các nhà khoa học trong và ngoài nước thực hiện Trong những năm gần đây, với xu hướng cải cách DNNN của Đảng và Nhà nước ta nhằm nâng cao hiệu quả hoạt động của DNNN phục vụ cho sự nghiệp công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước và hội nhập kinh tế quốc tế, trong đó có chú trọng đến việc đổi mới khung pháp lý về DNNN thì vấn đề nghiên cứu DNNN và đổi mới khung pháp luật về DNNN lại càng được nhiều nhà khoa học quan tâm Các công trình nghiên cứu về vấn đề trên đa dạng và phong phú về hình thức cũng như cấp độ

Về luận án tiến sĩ và luận văn thạc sĩ: Luận án PTS Luật học “Địa vị pháp

lý của DNNN trong nền kinh tế thị trường ở nước ta hiện nay” của tác giả

Trần Thị Hòa Bình năm 1996; luận văn cao học Luật “Địa vị pháp lý của

DNNN theo Luật DNNN” của tác giả Nguyễn Trung Nghĩa năm 1996; luận

văn thạc sĩ Luật học của tác giả Bùi Văn Lành năm 2000 với đề tài “Những

vấn đề của pháp luật về DNNN và giải pháp khắc phục”; luận văn thạc sĩ luật

học “Chế độ pháp lý về quyền sở hữu vốn và tài sản trong DNNN-Thực trạng

và phương hướng hoàn thiện” của tác giả Phạm Bình An năm 2001;…

Về các công trình nghiên cứu khác: có một số công trình nghiên cứu về

DNNN và pháp luật về DNNN đã xuất bản thành sách hoặc thể hiện dưới

hình thức những bài viết đăng trên các tạp chí như: sách chuyên khảo “Cổ

phần hóa DNNN-Những vấn đề lý luận và thực tiễn” của PGS.TS Lê Hồng

Hạnh, NXB CTQG, Hà Nội, 2004; tác giả Võ Đại Lược (chủ biên) có “Đổi

mới DNNN ở Việt Nam”, NXB CTQG, Hà Nội, 1997; PGS.TS Nguyễn Như

Phát có bài viết “An toàn pháp lý trong DNNN”, Tạp chí Nhà nước và Pháp luật số 6/1997; bài viết “Cải cách DNNN” của TS Trương Công Hùng, Tạp

chí Nghiên cứu kinh tế số 257 tháng 10/1999; bài viết của PGS.TS Nguyễn

Văn Thao, TS Nguyễn Hữu Đạt “Quan điểm, phương hướng và giải pháp cơ

bản giải quyết vấn đề sở hữu trong DNNN”, Tạp chí Nghiên cứu kinh tế số

287 tháng 4/2002… Đặc biệt trong thời gian gần đây, sau khi Luật DNNN

2003 được ban hành, một số tác giả đã tập trung nghiên cứu về những điểm

mới của Luật DNNN 2003 như: bài viết “Về Luật DNNN 2003” của ThS

Phạm Đức Trung, Tạp chí Quản lý Nhà nước số 101 tháng 6/2004

Tuy nhiên các công trình nghiên cứu và bài viết như chúng tôi đã trình bày, chỉ đề cập đến DNNN và pháp luật về DNNN trước khi Luật DNNN

2003 được ban hành; hoặc nếu nghiên cứu sau khi Luật DNNN 2003 được ban hành và có hiệu lực thì cũng chỉ dừng lại ở việc nêu ra những điểm mới của Luật DNNN 2003, chưa đi sâu phân tích những điểm mới ấy đã tạo ra những thuận lợi gì cho DNNN hoạt động có hiệu quả hơn và việc nghiên cứu chưa thể hiện tính hệ thống, toàn diện

3 Mục đích nghiên cứu của đề tài

Mục đích cơ bản nhất của đề tài là thông qua việc phân tích các quy định mới trong Luật DNNN 2003 để khẳng định rằng: một trong những thành công

cơ bản nhất của Luật DNNN 2003 là tạo ra một nền tảng pháp lý mới, một động lực mới để các DNNN ở Việt Nam có thể hoạt động hiệu quả hơn trước đây

4 Phạm vi nghiên cứu của đề tài

Trước hết, luận văn trình bày thực trạng pháp luật điều chỉnh về DNNN trước khi ban hành Luật DNNN 2003, trong đó chỉ rõ Luật DNNN 1995 là bộ phận cơ bản nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN – một đạo luật đã có những đóng góp tích cực giúp cho DNNN giữ vững vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa Tuy nhiên, luận văn cũng làm sáng tỏ những nhược điểm của Luật DNNN 1995 với tư cách là những “rào cản”, đã cản trở đối với hoạt động của DNNN ở nước ta trong thời gian qua

Thứ hai, trên cơ sở những hạn chế của Luật DNNN 1995 và những quy định mới của Luật DNNN 2003, luận văn đi sâu vào phân tích tính ưu việt của một số cơ chế, chính sách cơ bản trong Luật DNNN 2003 sẽ góp phần tạo điều kiện cho các DNNN hoạt động có hiệu quả hơn trong tương lai

Thứ ba, luận văn cũng đưa ra những đề xuất nhằm góp phần triển khai có hiệu quả Luật DNNN 2003 trên thực tế

5 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu đề tài

Phương pháp luận để nghiên cứu, giải quyết đề tài là chủ nghĩa duy vật biện chứng, chủ nghĩa duy vật lịch sử và phép biện chứng duy vật của Triết học Mác – Lênin, với các quan điểm: khách quan, toàn diện, lịch sử-cụ thể, phát triển và thực tiễn

Phương pháp nghiên cứu cụ thể được sử dụng trong luận văn là:

- Phương pháp sưu tập, kế thừa, nhằm tiếp thu có chọn lọc những kết quả tối ưu từ những công trình nghiên cứu có giá trị trước đây về DNNN và pháp luật về DNNN

- Phương pháp so sánh, so sánh giữa các quy định của Luật DNNN cũ và mới nhằm tìm ra những ưu điểm trong quy định của Luật mới tạo nền tảng pháp lý mới để DNNN hoạt động có hiệu quả hơn

- Phương pháp chứng minh, nhằm mục đích đưa ra những số liệu, dữ liệu, quy định cụ thể của pháp luật thông qua những điều luật chứng minh cho lời bình luận của tác giả

- Phương pháp phân tích, tổng hợp là phương pháp bao trùm và xuyên suốt đề tài

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của luận văn

Xây dựng và hoàn thiện pháp luật về DNNN để nâng cao hiệu quả hoạt động và năng lực cạnh tranh của DNNN trong xu thế hội nhập kinh tế quốc tế

là vấn đề luôn được Đảng và Nhà nước ta, các nhà luật học, cũng như mọi tầng lớp nhân dân quan tâm Luật DNNN 2003 ra đời là kết quả của sự đổi mới về nhận thức vị trí, vai trò của DNNN Nghiên cứu về Luật DNNN 2003

là vấn đề còn khá mới trong khoa học pháp lý Việt Nam vì Luật DNNN 2003 mới được ban hành và có hiệu lực thi hành từ ngày 01/7/2004 Ý nghĩa và điểm mới của luận văn là:

Thứ nhất, luận văn đã chỉ ra một trong những nguyên nhân cơ bản làm cho DNNN hoạt động kém hiệu quả trong thời gian qua là do Luật DNNN 1995 còn nhiều hạn chế, bất cập; đồng thời phân tích rõ những hạn chế của Luật DNNN 1995 để tìm hướng khắc phục

Thứ hai, luận văn đi sâu nghiên cứu những quy định mới trong Luật DNNN 2003, so sánh những quy định của luật mới và luật cũ để chứng minh rằng Luật DNNN 2003 đã đặt một nền tảng pháp lý mới, tạo ra một động lực mới để các DNNN ở nước ta hoạt động hiệu quả hơn

Thứ ba, luận văn góp phần không nhỏ vào việc đưa Luật DNNN 2003 vào cuộc sống Luận văn là tài liệu bổ ích phục vụ cho việc tuyên truyền, phổ biến

Luật DNNN 2003 đến các đối tượng có liên quan Luận văn có thể được sử dụng làm tài liệu cho sinh viên Luật, làm tài liệu tham khảo cho các cơ quan quản lý nhà nước và các doanh nghiệp, nhà quản lý doanh nghiệp trong quá trình áp dụng Luật DNNN 2003

7 Cơ cấu của Luận văn

Ngoài phần mở đầu và kết luận, nội dung chính của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Thực trạng pháp luật về doanh nghiệp nhà nước trước khi ban

hành Luật DNNN 2003

Chương 2: Luật DNNN 2003 một bước phát triển quan trọng của pháp

luật về DNNN ở nước ta

Chương 3: Những giải pháp góp phần triển khai Luật DNNN 2003 trên thực tế

CHƯƠNG 1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC

TRƯỚC KHI BAN HÀNH LUẬT DNNN 2003

1.1 Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 1995 - bộ phận cơ bản nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động

của các DNNN ở Việt Nam

Kể từ sau công cuộc “Đổi mới” được Đảng và Nhà nước ta khởi xướng, Việt Nam đã và đang xây dựng, phát triển nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường có sự điều tiết của Nhà nước, theo định hướng xã hội chủ nghĩa Theo cơ chế kinh tế này, các doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế đều bình đẳng với nhau trong hoạt động sản xuất kinh doanh và bình đẳng trước pháp luật Tuy nhiên, trong nền kinh tế hàng hoá nhiều thành

phần, kinh tế quốc doanh vẫn giữ vai trò chủ đạo Bởi vì, “Kinh tế quốc doanh

được củng cố và phát triển nhất là trong những ngành và lĩnh vực then chốt, giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế quốc dân”[3] , “Kinh tế nhà nước phát huy vai trò chủ đạo trong nền kinh tế, là lực lượng vật chất quan trọng và là công cụ để định hướng và điều tiết vĩ mô nền kinh tế DNNN giữ những vị trí then chốt; đi đầu ứng dụng tiến bộ khoa học và công nghệ; nêu gương về năng suất, chất lượng, hiệu quả kinh tế - xã hội và chấp hành pháp luật”[2]

Việc thành lập doanh nghiệp nhà nước ở những lĩnh vực then chốt là một công cụ vật chất quan trọng của Nhà nước để điều tiết nền kinh tế thị trường

Để doanh nghiệp nhà nước có một khung pháp lý cho vận hành, Nhà nước đã không ngừng xây dựng và ban hành một loạt văn bản quy phạm pháp luật điều chỉnh lĩnh vực này

Trước khi Luật DNNN ra đời, đã có một số văn bản quan trọng tạo khung pháp lý cho cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN trong thời kỳ này, như:

- Quyết định số 217/HĐBT ngày 14/11/1987 của HĐBT ban hành chính sách đổi mới kế hoạch hoá và hạch toán kinh doanh XHCN đối với xí nghiệp quốc doanh (XNQD);

- Nghị định 27/HĐBT ngày 22/3/1989 của HĐBT ban hành Điều lệ Liên hiệp các xí nghiệp quốc doanh;

- Chỉ thị số 138/ CT ngày 25/4/1991 của Chủ tịch HĐBT v/v mở rộng diện trao quyền sử dụng và trách nhiệm bảo toàn vốn sản xuất, kinh doanh cho các đơn vị cơ sở quốc doanh;

- Quyết định 332/HĐBT ngày 23/10/1991 của HĐBT về bảo toàn vốn kinh doanh đối với các DNNN;

- Nghị định 338/HĐBT ngày 20/11/1991 của HĐBT về thành lập và tổ chức lại DNNN

Trong hai đợt sắp xếp lại DNNN tiếp theo:

- Đợt thứ nhất từ năm 1991 đến 1993, để tập trung giải quyết về tổ chức, xây dựng cơ chế, chính sách tài chính cho sắp xếp các đơn vị cơ sở, Chính phủ đã ban hành Quyết định số 315/HĐBT ngày 01/9/1990 về giải thể và tổ chức lại những DNNN yếu kém và Nghị định số 388/HĐBT ngày 20/11/1991

về nguyên tắc, điều kiện thành lập lại DNNN;

- Đợt thứ hai từ năm 1994 đến trước khi Luật DNNN ban hành, để hình thành hệ thống DNNN, giải thể các Tổng Công ty, Liên hiệp xí nghiệp có tính chất hành chính trung gian và tổ chức những Tổng Công ty có quy mô lớn và quy mô vừa phù hợp với yêu cầu khách quan, bỏ dần chế độ Bộ chủ quản và các cấp hành chính chủ quản, tạo điều kiện thực hiện một bước tập trung hoá

và nâng cao khả năng tích tụ vốn của các Tổng Công ty, Thủ tướng Chính phủ

đã ban hành Quyết định số 90/TTg và Quyết định số 91/TTg ngày 7/3/1994

Sự ra đời các văn bản trên đã tạo cơ sở pháp lý cho DNNN vận hành trong giai đoạn này nhưng vẫn còn một số vấn đề pháp lý chưa giải quyết được, đó là:

a Cơ chế thực hiện quyền chủ sở hữu Nhà nước;

b Vấn đề giao vốn chưa được làm rõ bản chất pháp lý của hành vi này;

c Chưa phân loại hoạt động kinh doanh và hoạt động công ích của DNNN để có cơ chế điều chỉnh phù hợp;

d Chưa tách bạch quyền quản lý Nhà nước với quyền sở hữu Nhà nước

Bên cạnh đó, như đã nói ở trên, DNNN giữ vai trò chủ đạo trong nền kinh tế thị trường cho nên việc ban hành một văn bản pháp lý có hiệu lực cao (ở mức độ Luật) qui định thống nhất, đồng bộ về cơ cấu tổ chức, quản lý nội

bộ và hoạt động của DNNN là rất cần thiết

Khắc phục những bất cập trên, đồng thời để có một văn bản pháp lý có giá trị hiệu lực cao tương xứng với vai trò của DNNN, ngày 20/4/1995 Quốc hội đã thông qua Luật DNNN đánh dấu sự chuyển đổi quan trọng trong việc tạo lập khung pháp lý cho các DNNN

Cùng với Luật DNNN, có nhiều đạo luật quan trọng khác trong giai đoạn này cùng tác động đến cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN như Luật Đất đai, Bộ luật lao động, các luật thuế, Luật Khuyến khích đầu tư trong nước, Luật Phá sản doanh nghiệp … Tuy nhiên, phạm vi điều chỉnh của các đạo luật trên không qui định trực tiếp đến khái niệm DNNN, địa

vị pháp lý của DNNN, cơ cấu tổ chức của DNNN…, mà quy định về những quyền và nghĩa vụ cụ thể trong từng lĩnh vực khi DNNN tham gia vào quan

hệ pháp luật trong lĩnh vực đó Chẳng hạn, Luật Đất đai quy định quyền và

nghĩa vụ cụ thể của DNNN trong lĩnh vực đất đai; các luật về thuế quy định các DNNN trong quá trình hoạt động sản xuất, kinh doanh phải thực hiện nghĩa vụ đóng thuế như thế nào, cách thức thực hiện nghĩa vụ đóng thuế ra sao,…; Bộ luật lao động quy định quyền và nghĩa vụ của DNNN trong quá trình sử dụng lao động như tuyển dụng, bố trí, điều hành, khen thưởng, xử lý

kỷ luật lao động…đối với người lao động; Luật Khuyến khích đầu tư trong nước xác định DNNN sẽ được hưởng những ưu tiên, ưu đãi, hỗ trợ gì và cách thức, mức độ hưởng như thế nào từ phía nhà nước; Luật Phá sản doanh nghiệp tạo ra cơ sở pháp lý cho việc chấm dứt sự tồn tại của DNNN

Do vậy, có thể nói rằng Luật DNNN 1995 là bộ phận cơ bản nhất, quyết định nhất vì nó quy định những vấn đề then chốt nhất, bản chất nhất trong pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của loại hình doanh nghiệp này

Sau khi Luật DNNN 1995 được Quốc hội thông qua, Chính phủ đã ban hành một văn bản quy phạm pháp luật cụ thể hoá khung pháp lý cho các DNNN, đó là:

- Nghị định số 39/ CP ngày 27/6/1996 ban hành Điều lệ mẫu về tổ chức

và hoạt động của Tổng Công ty Nhà nước;

- Nghị định số 50/CP ngày 28/8/1996 về thành lập, tổ chức lại, giải thể

và phá sản DNNN;

- Nghị định số 38/ CP ngày 28/4/1997 về sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 50/CP ngày 28/8/1996 của Chính phủ về thành lập, tổ chức lại, giải thể và phá sản DNNN;

- Nghị định số 56/CP ngày 02/10/1996 về DNNN hoạt động công ích;

- Nghị định số 59/CP ngày 03/10/1996 ban hành qui chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN;

- Nghị định số 28/CP ngày 28/3/1997 về đổi mới quản lý tiền lương, thu nhập trong các DNNN;

- Nghị định số 27/CP ngày 20/4/1999 sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định 59/CP ngày 03/10/1996 về ban hành qui chế tài chính và hạch toán kinh doanh đối với DNNN;

- Nghị định số 07/1999/NĐ-CP (13/02/1999) ban hành quy chế thực hiện dân chủ ở DNNN;

- Nghị định số 44/1998/NĐ- CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ về chuyển DNNN thành công ty cổ phần;

- Nghị định số 73/2000/NĐ-CP ngày 06/12/1999 của Chính phủ về việc Ban hành Quy chế quản lý phần vốn nhà nước ở doanh nghiệp khác;

- Nghị định số 64/2002/NĐ- CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ về chuyển DNNN thành công ty cổ phần

Trên cơ sở Luật DNNN và các văn bản dưới luật hướng dẫn thực hiện Luật này, có thể trình bày khái quát những nội dung cơ bản của khung pháp lý

sử dụng đất Có ý kiến bằng văn bản của Chủ tịch UBND tỉnh về quyền sử

dụng đất và các vấn đề khác có liên quan đến địa phương nơi DN đó đóng trụ

sở chính và lập cơ sở sản xuất Ngoài ra, Nghị định số 50/CP còn yêu cầu trong hồ sơ đề nghị thành lập phải có:

- Kiến nghị về hình thức tổ chức doanh nghiệp

- Bản thuyết trình về các giải pháp bảo vệ môi trường

Bước 2 Trước khi ra quyết định thành lập, cơ quan có thẩm quyền phải thẩm định hồ sơ đề nghị thành lập Việc thẩm định tập trung làm rõ các vấn

đề sau

- Đề án thành lập doanh nghiệp cần bảo đảm tính khả thi và hiệu quả phù hợp với chiến lược và qui hoạch phát triển kinh tế - xã hội của nhà nước, đáp ứng yêu cầu công nghệ và quy định của nhà nước về bảo vệ môi trường

và các quy định khác của pháp luật

- Mức vốn điều lệ phải phù hợp với qui mô, ngành nghề kinh doanh, lĩnh vực hoạt động và tại thời điểm thành lập không thấp hơn mức vốn pháp định

do Chính phủ qui định; có chứng nhận bằng văn bản của cơ quan tài chính về nguồn và mức vốn cấp Vốn điều lệ phải đảm bảo đã có sẵn, nguồn gốc hợp pháp, rõ ràng theo quy định của Bộ Tài chính Vốn vay không được tính vào vốn điều lệ của doanh nghiệp

- Dự thảo điều lệ của DN không trái với quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước và các qui định khác của pháp luật đối với DNNN

- Giấy đề nghị cho doanh nghiệp sử dụng đất phải có xác định đồng ý của cơ quan nhà nước có thẩm quyền về nơi đặt trụ sở và mặt bằng sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp

Bước 3 Ra quyết định thành lập DNNN

Thẩm quyền ra quyết định thành lập DNNN được xác lập như sau:

- Đối với Tổng công ty hoặc DNNN độc lập nhưng có quy mô lớn hoặc quan trọng sẽ do Thủ tướng Chính phủ ra quyết định thành lập (hoặc Thủ

tướng uỷ quyền cho Bộ trưởng Bộ quản lý ngành kinh tế - kỹ thuật, Chủ tịch

Uỷ ban nhân dân (“UBND”) cấp tỉnh ra quyết định)

- Đối với các DNNN còn lại sẽ do Bộ trưởng Bộ quản lý ngành kinh tế -

kỹ thuật hoặc do Chủ tịch UBND cấp tỉnh ra quyết định thành lập

Bước 4 Đăng ký kinh doanh

Trong thời hạn 60 ngày, kể từ ngày có quyết định thành lập, DNNN tiến hành đăng ký kinh doanh tại Sở Kế hoạch và đầu tư nơi doanh nghiệp đặt trụ sở chính Doanh nghiệp có tư cách pháp nhân kể từ thời điểm đăng ký kinh doanh và bắt đầu được hoạt động trong phạm vi giấy chứng nhận đăng

ký kinh doanh cho phép

Bước 5 Trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, DN phải đăng báo hàng ngày của Trung ương và địa phương nơi doanh nghiệp đóng trụ sở chính trong 05 số liên tiếp

1.1.1.2 Tổ chức lại DNNN

Để tổ chức lại DNNN sẽ có các biện pháp, đó là sáp nhập vào DN khác, chia tách DNNN và các biện pháp khác làm thay đổi mục tiêu hoạt động, hình thức tổ chức của DN Người đề nghị thành lập DNNN phải tổ chức lại doanh nghiệp Người quyết định thành lập DNNN phải lập Hội đồng thẩm định phương án tổ chức lại DNNN và ra quyết định tổ chức lại doanh nghiệp Riêng các DNNN quan trọng trực tiếp phục vụ quốc phòng, an ninh và dịch

vụ công cộng do Thủ tướng quyết định

1.1.1.3 Giải thể và phá sản DNNN

Ngoại trừ phá sản DNNN được thực hiện theo Luật phá sản doanh nghiệp (30/12/1993), giải thể DNNN hiện này đã được đề cập đến trong Luật DNNN Luật đã nêu ra bốn trường hợp giải thể, đó là:

- Việc tiếp tục duy trì doanh nghiệp là không cần thiết

- Hết thời hạn hoạt động ghi trong quyết định thành lập mà doanh nghiệp không gia hạn

- Doanh nghiệp kinh doanh thua lỗ kéo dài nhưng chưa lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn

- Doanh nghiệp không thực hiện được các nhiệm vụ nhà nước giao sau khi đã áp dụng các biện pháp cần thiết

Việc ra quyết định giải thể hiện nay thuộc quyền của người ra quyết định thành lập DNNN và phải tuân thủ các quy định về trình tự, thủ tục cũng như

bảo đảm quyền lợi của người lao động trong doanh nghiệp

1.1.2 Nhóm quy định về giao, bán, khoán kinh doanh, cho thuê DNNN

Nhằm cơ cấu lại DNNN, nâng cao hiệu quả hoạt động và sức cạnh tranh của khu vực kinh tế nhà nước, giảm bớt chi phí và trách nhiệm điều hành cho nhà nước, đảm bảo việc làm cho người lao động, thay đổi phương thức quản

lý doanh nghiệp, tạo động lực để phát huy quyền làm chủ của người lao động,

sử dụng hiệu quả hơn số tài sản đã đầu tư, khai thác mọi tiềm năng trong các thành phần kinh tế để đầu tư phát triển sản xuất kinh doanh, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 103/CP ngày 10/9/1999 về giao, bán, khoán kinh doanh và cho thuê DNNN

Nội dung của các phương thức trên được hiểu như sau:

- Giao DNNN cho tập thể người lao động là việc chuyển DNNN và tài sản nhà nước tại doanh nghiệp thành sở hữu của tập thể người lao động có điều kiện ràng buộc

- Bán DNNN là việc chuyển đổi sở hữu có thu tiền toàn bộ tài sản của DNNN sang sở hữu tập thể, cá nhân hoặc pháp nhân khác

- Khoán kinh doanh DNNN là phương thức quản lý DNNN mà bên nhận bán được giao quyền quản lý doanh nghiệp, có nghĩa vụ thực hiện một số chỉ

tiêu, bảo đảm các điều kiện và được hưởng các quyền lợi theo hợp đồng khoán

- Cho thuê DNNN là hình thức chuyển giao cho người nhận thuê quyền sử dụng tài sản và lao động trong doanh nghiệp theo các điều kiện ghi trong hợp đồng thuê

Việc chọn lựa các hình thức giao, bán, khoán, cho thuê là quyền của DNNN, nhưng phải được sự chấp thuận của cơ quan có thẩm quyền ra quyết định thành lập, giải thể DNNN đó Ban đổi mới doanh nghiệp (do các Bộ, UBND tỉnh, thành phố, Tổng công ty 91 quyết định thành lập) thực hiện các công tác chuẩn bị như: dự thảo phương án, kiểm kê tài sản, vốn và công nợ, danh sách người lao động trong doanh nghiệp và nộp hồ sơ Sau khi được cấp

có thẩm quyền phê duyệt, quyết định này sẽ được công bố công khai và tổ chức ký hợp đồng giao nhận, bán, khoán, cho thuê,…

1.1.3 Nhóm quy định về cổ phần hoá DNNN

Nghị định 28/CP ngày 07/5/1996, Nghị định 44/CP ngày 29/6/1998 của Chính phủ hướng dẫn thực hiện Luật DNNN, đã hình thành khung pháp lý về vấn đề cổ phần hoá DNNN

1.1.3.2 Đối tượng cổ phần hoá

Các DNNN được lựa chọn theo một tiêu thức cơ bản là: “cổ phần hoá các DNNN mà nhà nước không cần tiếp tục nắm giữ 100% vốn đầu tư” [10]

1.1.3.3 Hình thức cổ phần hóa

Bao gồm:

- Giữ nguyên giá trị thuộc vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn để phát triển doanh nghiệp

- Bán một phần giá trị thuộc vốn nhà nước hiện có tại doanh nghiệp

- Tách một bộ phận của doanh nghiệp có đủ điều kiện để cổ phần hoá

- Bán toàn bộ giá trị hiện có thuộc vốn nhà nước tại doanh nghiệp để chuyển thành công ty cổ phần

1.1.4 Nhóm quy định về Tổng công ty nhà nước

Theo Điều 43 Luật DNNN quy định: “Tổng công ty nhà nước được thành lập và hoạt động trên cơ sở liên kết của nhiều đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, cung ứng, tiêu thụ, dịch vụ, thông tin, đào tạo, nghiên cứu, tiếp thị, hoạt động trong một hoặc một

số chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật chính, nhằm tăng cường khả năng kinh doanh của các đơn vị thành viên và thực hiện các nhiệm vụ của chiến lược phát triển kinh tế - xã hội trong từng thời kỳ.”

Tổng công ty nhà nước là một pháp nhân kinh tế, có các loại đơn vị thành viên sau:

do Tổng công ty giao; được Tổng công ty uỷ quyền ký kết và thực hiện các

hợp đồng kinh tế với khách hàng trong và ngoài nước theo quyết định của Tổng công ty; nhận, bảo toàn và phát triển vốn, sử dụng có hiệu quả các nguồn lực do Tổng công ty giao; thực hiện quyết định của Tổng công ty về điều chỉnh vốn và các nguồn lực phù hợp với nhiệm vụ của doanh nghiệp trong tổng công ty; trích nộp để hình thành các quỹ tập trung của tổng công ty theo quy định của Điều lệ Tổng công ty; có quyền đề nghị Tổng công ty xem xét quyết định hoặc được Tổng công ty uỷ quyền quyết định thành lập, tổ chức lại, giải thể, sáp nhập các đơn vị trực thuộc và quyết định bộ máy quản

lý của các đơn vị trực thuộc Đơn vị thành viên hạch toán phụ thuộc được ký hợp đồng kinh tế theo phân cấp của Tổng công ty, được chủ động thực hiện các hoạt động kinh doanh, hoạt động tài chính, tổ chức và nhân sự theo sự phân cấp hoặc uỷ quyền của Tổng công ty Đơn vị sự nghiệp thực hiện chế độ lấy thu bù chi, được tạo nguồn thu từ thực hiện dịch vụ, hợp đồng nghiên cứu khoa học và đào tạo với các đơn vị trong và ngoài Tổng công ty nhà nước Hoạt động của các đơn vị sự nghiệp thực hiện theo quy chế do Hội đồng quản trị Tổng công ty phê duyệt

Cho đến nay, sau nhiều năm thực hiện theo các Quyết định số 90/TTg, Quyết định số 91/TTg và Luật DNNN 2005, nước ta đã có 17 Tổng Công ty

91 và 74 Tổng Công ty 90 Cụ thể trong các lĩnh vực sau [39]:

1.1.5 Nhóm quy định về bộ máy tổ chức quản lý DNNN

Doanh nghiệp Nhà nước hiện nay chia làm hai loại dựa trên quy mô và phương thức tổ chức quản lý: Mô hình do Hội đồng quản trị quản lý gồm các DNNN là Tổng công ty nhà nước và các doanh nghiệp độc lập có qui mô lớn;

Mô hình do Tổng giám đốc (Giám đốc) quản lý là các DN độc lập vừa và nhỏ

1.1.5.1 Mô hình thứ nhất

DNNN có Hội đồng quản trị thường là những DN lớn, giữ vai trò quan trọng trong nền kinh tế quốc dân gồm: Các Tổng công ty nhà nước là các tập đoàn kinh doanh ở một số Bộ quản lý ngành kinh tế - kỹ thuật và ở thành phố

Hồ Chí Minh, được thành lập theo Quyết định số 91/TTg ngày 7/3/1994 (gọi tắt là Tổng công ty 91); các Tổng công ty nhà nước được thành lập theo Quyết định số 90/TTg ngày 7/3/1994 của Chính phủ (gọi tắt là Tổng công ty 90); các doanh nghiệp độc lập có quy mô lớn theo tiêu thức quy định trong Thông tư 03 BKH/QLKT ngày 27/12/1996

Bộ máy tổ chức quản lý của loại DNNN như sau:

- Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát

- Tổng giám đốc hoặc Giám đốc và bộ máy giúp việc

Hội đồng quản trị do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quyết định thành lập DNNN bổ nhiệm, miễn nhiệm Hội đồng quản trị thực hiện chức năng quản lý hoạt động của doanh nghiệp; chịu trách nhiệm trước Chính phủ hoặc

cơ quan đại diện Chính phủ uỷ quyền về sự phát triển của doanh nghiệp theo những mục tiêu nhà nước giao

Hội đồng quản trị thành lập Ban kiểm soát để giúp Hội đồng quản trị kiểm tra, giám sát hoạt động điều hành của Tổng giám đốc, bộ máy giúp việc và các đơn vị thành viên trong hoạt động tài chính, chấp hành Điều lệ doanh nghiệp, nghị quyết, quyết định của Hội đồng quản trị và chấp hành pháp luật Ban kiểm soát thực hiện nhiệm vụ của Hội đồng quản trị giao, báo cáo và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị

Tổng giám đốc (hoặc Giám đốc) được cơ quan nhà nước có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm theo đề nghị của Hội đồng quản trị, là người đại diện hợp pháp của doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về việc thực hiện các quyền hạn, nhiệm vụ pháp luật quy định Tổng giám đốc là người có quyền điều hành cao nhất trong DNNN Bộ máy giúp việc của Tổng giám đốc bao gồm các phó Tổng giám đốc (phó Giám đốc), kế toán trưởng, các phòng ban chuyên môn nghiệp vụ

1.1.5.2 Mô hình thứ hai

Tổ chức quản lý loại DNNN này gồm: Giám đốc và bộ máy giúp việc Giám đốc là đại diện của pháp nhân doanh nghiệp, chịu trách nhiệm trước người bổ nhiệm và trước pháp luật về điều hành hoạt động của doanh nghiệp Giám đốc là người có quyền điều hành cao nhất trong doanh nghiệp

Bộ máy giúp việc của Giám đốc gồm các phó Giám đốc, kế toán trưởng, các phòng ban chức năng

1.1.6 Nhóm quy định về phương thức hoạt động của DNNN

Luật DNNN đã quy định một cách rõ ràng các quyền và nghĩa vụ của DNNN trong hoạt động của mình

1.1.6.1 Quyền của DNNN

Theo điều 7 Luật DNNN (thông qua ngày 20/4/1995), DNNN hoạt động kinh doanh có các quyền quản lý, tổ chức kinh doanh như sau:

- Tổ chức bộ máy quản lý, tổ chức kinh doanh phù hợp với mục tiêu và nhiệm vụ Nhà nước giao;

- Đổi mới công nghệ, trang thiết bị;

- Đặt chi nhánh, văn phòng đại diện của doanh nghiệp ở trong nước, ở nước ngoài theo quy định của Chính phủ;

- Tự nguyện tham gia tổng công ty nhà nước, trừ những tổng công ty nhà nước đặc biệt quan trọng do Chính phủ chỉ định các đơn vị thành viên;

- Kinh doanh những ngành nghề phù hợp với mục tiêu và nhiệm vụ Nhà nước giao; mở rộng quy mô kinh doanh theo khả năng của doanh nghiệp và nhu cầu của thị trường; kinh doanh bổ sung những ngành nghề khác được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cho phép;

- Tự lựa chọn thị trường; được xuất khẩu, nhập khẩu theo quy định của Nhà nước;

- Tự quyết định giá mua, giá bán sản phẩm và dịch vụ, trừ những sản phẩm, dịch vụ do Nhà nước định giá;

- Đầu tư, liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần theo quy định của pháp luật;

- Xây dựng, áp dụng các định mức lao động, vật tư, đơn giá tiền lương trên đơn vị sản phẩm trong khuôn khổ các định mức, đơn giá của Nhà nước;

- Tuyển chọn, thuê mướn, bố trí, sử dụng, đào tạo lao động, lựa chọn các hình thức trả lương, thưởng và có các quyền khác của người sử dụng lao động theo quy định của Bộ luật lao động và các quy định khác của pháp luật; được quyền quyết định mức lương và thưởng cho người lao động trên cơ sở các đơn giá tiền lương trên đơn vị sản phẩm hoặc chi phí dịch vụ và hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp

DNNN hoạt động công ích có quyền tổ chức quản lý, tổ chức hoạt động như sau:

- Thực hiện các quyền quy định tại điểm a, b, c, d, g, i và k khoản 1 điều 7 Luật DNNN 1995;

- Sử dụng các nguồn lực được giao để tổ chức hoạt động kinh doanh bổ sung theo quy định của Chính phủ nhưng không làm ảnh hưởng đến việc thực hiện mục tiêu, nhiệm vụ chính là hoạt động công ích do Nhà nước giao cho doanh nghiệp;

- Đầu tư, liên doanh, liên kết, góp vốn cổ phần theo quy định của pháp luật khi được cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền cho phép;

- Được xuất khẩu, nhập khẩu theo quy định của nhà nước

- Xây dựng chiến lược phát triển, kế hoạch sản xuất kinh doanh phù hợp với nhiệm vụ Nhà nước giao và nhu cầu của thị trường Chiến lược phát triển của DNNN hoạt động kinh doanh, hoạt động công ích và kế hoạch hàng năm của DNNN hoạt động công ích phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyển chuẩn y;

- Đổi mới, hiện đại hoá công nghệ và phương thức quản lý; sử dụng thu nhập từ chuyển nhượng tài sản để tái đầu tư, đổi mới thiết bị, công nghệ của doanh nghiệp;

- Thực hiện các nghĩa vụ đối với người lao động theo quy định của Bộ luật lao động, bảo đảm cho ngưòi lao động tham gia quản lý doanh nghiệp;

- Thực hiện các nghĩa vụ đối với người lao động theo quy định của Bộ luật lao động, bảo đảm cho người lao động tham gia quản lý doanh nghiệp;

- Thực hiện các quy định của Nhà nước về bảo vệ tài nguyên, môi trường, quốc phòng và an ninh quốc gia;

- Thực hiện chế độ báo cáo thống kê, báo cáo định kỳ theo quy định của Nhà nước và báo cáo bất thường theo yêu cầu của đại diện chủ sở hữu; chịu trách nhiệm về tính xác thực của báo cáo;

- Chịu sự kiểm tra của đại diện chủ sở hữu; tuân thủ các quy định về thanh tra của cơ quan tài chính và của các cơ quan Nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật

Ngoài ra, DNNN còn có các quyền và nghĩa vụ trong lĩnh vực quản lý vốn, tài sản và lĩnh vực quản lý tài chính theo quy định của Luật DNNN

1.1.7 Nhóm quy định về quản lý nhà nước đối với DNNN

Theo quy định tại Điều 25 của Luật DNNN 1995, Chính phủ thống nhất quản lý nhà nước đối với DNNN với những nội dung sau đây:

- Ban hành chính sách, cơ chế quản lý đối với từng loại doanh nghiệp nhà nước, chính sách khuyến khích, chế độ trợ cấp, trợ giá và chế độ ưu tiên đối với các sản phẩm và dịch vụ hoạt động công ích;

- Quyết định các biện pháp bảo hộ và hỗ trợ các DNNN quan trọng của nền kinh tế quốc dân;

- Tổ chức xây dựng quy hoạch và chiến lược phát triển doanh nghiệp nhà nước trong tổng thể quy hoạch và chiến lược phát triển ngành, lãnh thổ;

- Tổ chức xây dựng quy hoạch và đào tạo cán bộ quản lý và cán bộ điều hành DNNN;

- Tổ chức kiểm tra, thanh tra việc thực hiện pháp luật, chủ trương, chính sách, chế độ nhà nước tại các doanh nghiệp

Như trình bày ở trên, cho thấy Luật DNNN 1995 là bộ phận cơ nhất trong

hệ thống pháp luật điều chỉnh cơ cấu tổ chức, quản lý nội bộ và hoạt động của DNNN Kể từ khi đạo luật này được thực thi đến nay, bên cạnh những ưu điểm thì vẫn còn nhiều bất cập cần khắc phục để giúp cho DNNN với vai trò chủ đạo trong nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa

có một nền tảng pháp lý vững chắc cho vận hành Sau đây, tôi xin phân tích thêm về những ưu điểm và nhược điểm của Luật DNNN này khi thực thi trong cuộc sống

1.2 Những ƣu điểm của Luật DNNN năm 1995

Luật DNNN được Quốc hội khoá IX, kỳ họp thứ 7 thông qua ngày 20 tháng 4 năm 1995, có hiệu lực kể từ ngày 30/4/1995 Việc ban hành và đưa vào áp dụng Luật DNNN đã thể hiện những đổi mới về khung pháp luật và tác động đối với DNNN

Một là, Luật DNNN và các văn bản hướng dẫn đã thể chế hoá được các

quan điểm, chủ trương đổi mới, sắp xếp DNNN của Đảng Lần đầu tiên Nhà nước ban hành một đạo luật riêng về DNNN, bước đầu tạo ra một khung pháp

lý tương đối đồng bộ, bảo đảm DNNN hoạt động theo pháp luật Đây là một bước tiến quan trọng so với các quy định dưới luật trước đây Luật DNNN khẳng định rõ địa vị pháp lý của DNNN là một tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân, có tài sản riêng, được phân định rõ với số tài sản khác của chủ sở hữu Nhà nước; doanh nghiệp chịu trách nhiệm kinh tế và dân sự hữu hạn về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm vi số vốn do doanh nghiệp quản lý Điều này có nghĩa DNNN là doanh nghiệp mang dấu hiệu của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và xác định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu Nhà nước đối với doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã đầu tư vào

doanh nghiệp, tránh được sự trói buộc rủi ro của doanh nghiệp với ngân sách nhà nước Đây là cơ sở để thiết lập quyền và trách nhiệm của chủ sở hữu nhà nước, thiết lập cơ chế quản lý đối với DNNN Với quy định như vậy, Luật DNNN cũng định hướng rõ cho DNNN là phải chấp nhận cơ chế thị trường, phải cạnh tranh, chấp nhận phá sản

Hai là, DNNN được phân thành DNNN hoạt động kinh doanh và DNNN

hoạt động công ích Trên cơ sở đó, Nhà nước có cơ chế quản lý và chính sách phù hợp với từng loại doanh nghiệp, nhằm giúp doanh nghiệp tập trung vào mục tiêu chính là kinh doanh vì lợi nhuận hoặc cung cấp sản phẩm, dịch vụ công ích là chính

Ba là, Luật DNNN đã mở rộng quyền và trách nhiệm của loại doanh

nghiệp hoạt động kinh doanh vì mục tiêu lợi nhuận nhằm thực hiện một bước đưa loại DNNN hoạt động kinh doanh hoạt động trên cùng mặt bằng pháp lý

và bình đẳng với các doanh nghiệp của các thành phần kinh tế khác, bảo đảm khả năng cạnh tranh của loại doanh nghiệp này

Bốn là, lần đầu tiên đã quy định tương đối đầy đủ các tiêu chuẩn, điều kiện

để thành lập, tổ chức lại, giải thể DNNN, xác định lĩnh vực ưu tiên và lĩnh vực hạn chế thành lập mới DNNN, nhằm hạn chế việc thành lập các doanh nghiệp không đủ điều kiện góp phần thể chế hoá định hướng đổi mới DNNN

và sắp xếp lại khu vực DNNN

Năm là, đã tách các quy định về quản lý của chủ sở hữu với quản lý nhà

nước, xác định rõ hơn và giới hạn quyền của chủ sở hữu Nhà nước vào việc kiểm soát các mục tiêu chiến lược dài hạn và các quyết định quan trọng liên quan tới tài sản, vốn và nhân sự chủ chốt của doanh nghiệp và những vấn đề vượt thẩm quyền của bộ máy quản lý doanh nghiệp Từ đó tạo cơ sở pháp lý

để bảo vệ lợi ích của chủ sở hữu nhà nước và bảo hộ các lợi ích hợp pháp của DNNN

Sáu là, đã quy định khá toàn diện cơ chế quản lý tài chính DNNN, bảo

đảm tính đồng bộ, thống nhất trong quản lý vốn và tài sản Nhà nước tại doanh nghiệp, nhằm tăng cường kiểm soát tài chính nhưng vẫn mở rộng hơn quyền

tự chủ của doanh nghiệp phù hợp với cơ chế thị trường, thông lệ quốc tế, tạo

ra sự bình đẳng với các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác

Bảy là, đã đưa ra một số quy định mang tính cải cách phù hợp với cơ chế

thị trường, tạo điều kiện cho các doanh nghiệp cạnh tranh bình đẳng với các thành phần kinh tế khác, như quy định cho phép doanh nghiệp thay đổi cơ cấu vốn, sử dụng linh hoạt số vốn nhà nước giao và được quyền thay đổi cơ cấu tài sản cho phù hợp với yêu cầu sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp; được cầm cố, thế chấp, cho thuê, nhượng bán tài sản thuộc quyền quản lý và sử dụng hợp pháp của doanh nghiệp (trừ một số thiết bị, nhà xưởng quan trọng) Ngoài ra, doanh nghiệp được quyền sử dụng nguồn vốn, tài sản, giá trị quyền

sử dụng đất trong phạm vi quản lý của doanh nghiệp để liên doanh, liên kết, góp vốn,…Doanh nghiệp được quyền huy động vốn phục vụ hoạt động sản xuất – kinh doanh nhưng không được làm thay đổi sở hữu

Tám là, việc quy định trong Luật mô hình quản lý mới, trong đó các tổng

công ty nhà nước và DNNN độc lập quy mô lớn có Hội đồng quản trị, là thích hợp hơn so với việc giao toàn quyền cho một giám đốc xét về mặt yêu cầu của quản lý của Nhà nước đối với các doanh nghiệp có nhiều vốn và tài sản quan trọng

1.3 Những nhƣợc điểm của Luật DNNN năm 1995

Một là, Luật DNNN chưa thật sự khẳng định tư cách pháp nhân của

DNNN, vì vậy chưa bảo đảm cho DNNN có các quyền và nghĩa vụ tương xứng, chưa tự chịu trách nhiệm về toàn bộ hoạt động, kinh doanh trong phạm

vi số vốn do doanh nghiệp quản lý

Theo quy định của Bộ luật Dân sự một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: (1) Được cơ quan nhà nước có thẩm quyền thành lập, cho phép thành lập, đăng ký hoặc công nhận; (2) Có cơ cấu

tổ chức chặt chẽ; (3) Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; (4) Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập

Quy định “giao vốn” cho DNNN của Luật không đủ bảo đảm cho doanh nghiệp “có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó” Quy định này không thể hiện rõ tính chất pháp lý là Nhà nước chuyển giao quyền sở hữu vốn, tài sản cho doanh nghiệp như các cổ đông trong công ty cổ phần, thành viên góp vốn trong công ty trách nhiệm hữu hạn; DNNN vẫn chưa hội tụ điều kiện thứ ba của một pháp nhân do Bộ luật dân sự quy định

Do chưa tách bạch DNNN với tư cách một pháp nhân và Nhà nước với tư cách chủ sở hữu của doanh nghiệp là hai chủ thể pháp lý khác nhau nên một

số quy định của Luật còn chưa tách bạch rõ quyền, lợi ích, nghĩa vụ và tài sản của doanh nghiệp với tư cách một pháp nhân với quyền, lợi ích, nghĩa vụ và tài sản của Nhà nước với tư cách chủ sở hữu của doanh nghiệp; chưa phân tách giữa tài sản của tổng công ty và các doanh nghiệp thành viên tổng công ty; giữa tư cách, quyền, trách nhiệm, nghĩa vụ của doanh nghiệp với bộ máy quản lý trong doanh nghiệp Do vậy DNNN không thể nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập mà chỉ được tham gia thực hiện một số quan hệ pháp luật với các đối tác khác sau khi được sự đồng ý, cho phép của cơ quan nhà nước có thẩm quyền Điều đó có nghĩa DNNN chưa hội

tụ điều kiện thứ tư của một pháp nhân do Bộ Luật dân sự quy định

Hai là, tiêu chí phân loại doanh nghiệp kinh doanh và doanh nghiệp công

ích chưa rõ ràng (chủ yếu dựa vào ngành nghề và tương quan giữa tỷ trọng doanh thu từ công ích và doanh thu từ kinh doanh)

Tiêu chí xác định doanh nghiệp công ích tại Nghị định 56/CP ngày 2/10/1996 của Chính phủ về doanh nghiệp công ích cũng chưa căn cứ vào mục tiêu, nhiệm vụ thường xuyên của doanh nghiệp để thiết lập tiêu thức xác định loại doanh nghiệp công ích mà chủ yếu căn cứ vào lĩnh vực hoạt động và

tỷ trọng doanh thu từ hoạt động công ích trong tổng doanh thu để xác định loại doanh nghiệp công ích (phải có ít nhất 70% doanh thu tính trên doanh thu thực tế trong 2 năm gần nhất từ hoạt động công ích thì mới được coi là doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích)

Ba là, việc thành lập mới hoặc chuyển doanh nghiệp nhà nước, đơn vị sự

nghiệp thành doanh nghiệp công ích chỉ cần Bộ trưởng, Chủ tịch Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh (người sáng lập doanh nghiệp) quyết định thành lập không cần

có sự thẩm định hoặc thoả thuận của các cơ quan nhà nước có liên quan Với việc cho doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích được hưởng một số ưu đãi so với các doanh nghiệp kinh doanh (được bao cấp về tài chính, không phải lo về tiêu thụ sản phẩm, lại không bị cổ phần hoá, đa dạng hoá sở hữu và chưa có cơ chế cho phép các thành phần kinh tế khác tham gia hoạt động công ích) nên đã dẫn đến tình trạng số lượng doanh nghiệp nhà nước hoạt động công ích tăng lên nhanh chóng

Bốn là, trong thực tế, có rất ít doanh nghiệp đơn thuần hoạt động công ích

mà thường có thêm các hoạt động kinh doanh nhằm sử dụng có hiệu quả tài sản nhà nước giao và nâng cao thu nhập cho người lao động Nhưng rất khó bóc tách để hạch toán riêng dẫn đến việc áp dụng tuỳ tiện, khó kiểm tra, giám sát và không khuyến khích doanh nghiệp hạch toán đúng chi phí kết quả hoạt động kinh doanh và hoạt động công ích Thời gian qua cho thấy, tuy mục tiêu

hoạt động của các doanh nghiệp công ích là không vì lợi nhuận nhưng phần lớn các doanh nghiệp công ích hoạt động có lãi hoặc cân đối thu chi và tỷ suất lợi nhuận trên vốn nhà nước cũng xấp xỉ bằng doanh nghiệp hoạt động kinh doanh Từ đó dẫn đến xu hướng nhiều doanh nghiệp muốn được xếp vào loại doanh nghiệp công ích được hưởng ưu đãi của nhà nước; tình trạng chuyển DNNN hoạt động kinh doanh sang loại doanh nghiệp hoạt động công ích và thành lập mới doanh nghiệp hoạt động công ích một cách tuỳ tiện, tràn lan

Năm là, Luật DNNN chưa gộp việc quyết định thành lập với đầu tư, vì vậy

trong thực tế thường tiến hành đầu tư hình thành doanh nghiệp và bàn giao doanh nghiệp cho bộ máy quản lý mới Với trình tự và thủ tục như vậy không gắn được trách nhiệm của việc đầu tư xây dựng cơ bản với việc kinh doanh của doanh nghiệp, không gắn được trách nhiệm giữa người thực hiện đầu tư với người vận hành Nhiều trường hợp doanh nghiệp kinh doanh kém hiệu quả là do đầu tư không đúng, kém hiệu quả, nhưng người đầu tư không chịu trách nhiệm mà bộ máy quản lý doanh nghiệp là người phải gánh chịu hậu quả

Sáu là, Luật DNNN chưa quy định cụ thể người đề nghị và phân cấp quyết

định thành lập doanh nghiệp dẫn đến Nghị định 50/CP ngày 28/8/1996 về thành lập, tổ chức lại, giải thể, phá sản doanh nghiệp đã quy định người đề nghị thành lập doanh nghiệp cũng là người ký quyết định thành lập DNNN, như vậy sẽ không bảo đảm tính khách quan trong việc xem xét thành lập DNNN

Bảy là, khi sáp nhập, hợp nhất vào một doanh nghiệp hoặc thành lập lại

doanh nghiệp, các tồn tại về vốn, lỗ, công nợ không đòi được, tài sản thiếu, hàng hoá vật tư tồn kho, mất phẩm chất…không được tách ra để xử lý dứt điểm mà gom nhập vào doanh nghiệp mới, làm cho doanh nghiệp phải gánh

chịu, gây khó khăn về tài chính, tổ chức hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

Tám là, Luật DNNN chưa quy định trách nhiệm của người quản lý doanh

nghiệp phải đệ đơn đề nghị cho phá sản doanh nghiệp khi doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản dẫn đến tình trạng trong thực tế có nhiều DNNN lâm vào tình trạng phá sản nhưng Giám đốc không đệ đơn đề nghị phá sản doanh nghiệp cũng không chịu trách nhiệm gì

Chín là, theo quy định tại Điều 1 Luật DNNN “DNNN là tổ chức kinh tế

do Nhà nước đầu tư vốn, thành lập và tổ chức quản lý, hoạt động kinh doanh hoặc hoạt động công ích, nhằm thực hiện các mục tiêu kinh tế - xã hội do nhà nước giao” và “DNNN mới thành lập được cơ quan nhà nước có thẩm quyền đầu tư toàn bộ hoặc một phần vốn điều lệ ban đầu nhưng không thấp hơn mức vốn pháp định của các ngành nghề mà doanh nghiệp đó kinh doanh” [16] thì chủ sở hữu nhà nước chỉ có trách nhiệm đầu tư không thấp hơn vốn pháp định của các ngành nghề doanh nghiệp đó kinh doanh mà không xét đến mục tiêu, nhiệm vụ, quy mô, ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp Quy định này dẫn đến việc đầu tư vốn ban đầu thành lập doanh nghiệp khá tuỳ tiện; tuỳ theo khả năng ngân sách của từng địa phương, từng thời gian mà sự đầu tư cho doanh nghiệp có các mức độ khác nhau, thực tế thường không bảo đảm vốn tối thiểu cho doanh nghiệp hoạt động Có nhiều trường hợp toàn bộ hoặc phần lớn vốn đầu tư và vốn hoạt động của doanh nghiệp đã được Nhà nước cấp phát, nhưng cũng có trường hợp toàn bộ hoặc phần lớn vốn đầu tư, vốn hoạt động của doanh nghiệp đều phải đi vay

Mười là, quy định của Luật và các văn bản dưới luật về vốn điều lệ và vốn

pháp định của các DNNN chưa khả thi và phù hợp với DNNN:

Nghị định 50/CP quy định vốn điều lệ phải có sẵn ngay tại thời điểm đề nghị thành lập doanh nghiệp nhưng theo quy định về cấp phát vốn ngân sách

và quy định về vay vốn đầu tư thì sau khi có tổ chức, có tư cách pháp nhân mới được Nhà nước cấp vốn hoặc ngân hàng cho vay vốn đầu tư nên quy định này ít có tính khả thi Hơn nữa Nghị định 59/CP quy định Nhà nước có thể chỉ đầu tư một phần vốn điều lệ là chưa phù hợp Bởi vì vốn điều lệ của doanh nghiệp được xác định là số vốn do các thành viên góp và ghi vào điều lệ doanh nghiệp cho nên đối với DNNN có 100% vốn của Nhà nước thì chủ sở hữu (tức là Nhà nước) phải có trách nhiệm đầu tư toàn bộ vốn điều lệ của doanh nghiệp

Mười một là, Luật DNNN chưa quy định trách nhiệm của người quyết

định đầu tư ở DNNN nên dẫn đến tình trạng người quyết định đầu tư không phải là người sử dụng tài sản được đầu tư và không chịu trách nhiệm khi công trình không có hiệu quả, không thu hồi được vốn nhà nước hoặc không trả được nợ vốn huy động để đầu tư

Mười hai là, theo quy định tại khoản 2 Điều 6, DNNN hoạt động kinh

doanh có quyền chuyển nhượng, cho thuê, thế chấp, cầm cố tài sản thuộc quyền quản lý của doanh nghiệp trừ những thiết bị, nhà xưởng quan trọng theo quy định của Chính phủ phải được cơ quan quản lý nhà nước có thẩm quyền cho phép trên nguyên tắc bảo toàn và phát triển vốn cho nên doanh nghiệp không có quyền định đoạt đầy đủ đối với tài sản mà chỉ có quyền sử dụng, gây ảnh hưởng đến hiệu quả kinh doanh

Mười ba là, DNNN bị khống chế mức, tỷ lệ chi về quảng cáo, tiếp thị, giao

dịch, tiếp khách, chi phí các khoản tiền ăn giữa ca, tiền thưởng tiết kiệm chi phí, thưởng sáng kiến nâng cao năng suất cho người lao động; cơ chế phân chia lợi nhuận còn lại cho người lao động theo cống hiến của họ và theo cổ phần chưa được cụ thể hoá trong Luật DNNN đã triệt tiêu động lực thúc đẩy của doanh nghiệp, hạn chế tính năng động, sáng tạo của người quản lý và người lao động [40,103] Đồng thời, điều này cũng không khuyến khích

doanh nghiệp hoạt động kinh doanh có lãi, tạo sự bất bình đẳng giữa doanh nghiệp kinh doanh hiệu quả và doanh nghiệp kinh doanh không hiệu quả

Mười bốn là, DNNN có quyền tự nguyện tham gia Tổng công ty nhưng

trong thực tế quyền này chưa được bảo đảm, nhiều Tổng công ty do Nhà nước quyết định doanh nghiệp thành viên [40,92] Việc không thực hiện nguyên tắc

tự nguyện và không quy định trong Luật DNNN cơ chế tự nguyện đầu tư, góp vốn lẫn nhau như đã nêu, là một trong những nguyên nhân dẫn đến các tổng công ty không phát triển được thành tập đoàn kinh tế

Mười lăm là, Luật DNNN hiện hành chỉ mới quy định một số nội dung

mang tính chất nguyên tắc của mô hình tổng công ty như sau:

- Mục tiêu thành lập tổng công ty;

- Địa vị pháp lý của tổng công ty;

- Các loại đơn vị thành viên của tổng công ty và địa vị pháp lý của chúng trong tổng công ty;

- Một số quan hệ vê quyền lợi và nghĩa vụ giữa tổng công ty với từng loại đơn vị thành viên

Luật chưa quy định cụ thể việc thành lập, tổ chức lại, giải thể tổng công ty

và các doanh nghiệp thành viên

Mười sáu là, theo Luật DNNN, tổng công ty là một pháp nhân và hầu hết

các đơn vị thành viên thuộc tổng công ty cũng là pháp nhân hoạt động độc lập, có quyền và chịu trách nhiệm trước pháp luật về kết quả hoạt động sản xuất kinh doanh, đồng thời chịu sự ràng buộc với nhau theo Luật DNNN và theo điều lệ tổng công ty Nhưng các văn bản dưới luật (Điều lệ mẫu tổng công ty ban hành theo Nghị định 39/CP ngày 27/6/1995) quy định cơ chế điều chỉnh quan hệ giữa tổng công ty và doanh nghiệp thành viên chưa phù hợp với tính chất quan hệ của các pháp nhân, đó là: Không tách bạch rõ quan hệ

về vốn, tài sản, lợi ích trong nội bộ tổng công ty; Nhà nước giao vốn cho tổng

công ty sau đó vốn được giao cho các đơn vị thành viên nên dẫn đến tình trạng không rõ tính chất pháp lý của hành vi giao vốn chỉ là sự uỷ quyền quản

lý, sử dụng vốn cho doanh nghiệp thành viên còn tổng công ty vẫn chịu trách nhiệm cuối cùng hay vốn sau khi giao thuộc về pháp nhân doanh nghiệp thành viên và tổng công ty có quyền và nghĩa vụ như cổ đông nắm toàn bộ vốn điều

lệ của doanh nghiệp; Luật và các văn bản hướng dẫn Luật (Nghị định 39/CP

và Quy chế tài chính của tổng công ty) cũng chưa phân định rõ quyền, lợi ích giữa tổng công ty và doanh nghiệp thành viên; Tổng công ty quản lý các doanh nghiệp thành viên như một cấp hành chính biểu hiện thông qua việc chỉ đạo, quản lý, hướng dẫn, theo dõi các doanh nghiệp thành viên, xây dựng chiến lược, quy hoạch ngành, ban hành định mức kinh tế kỹ thuật, đơn giá

Mười bảy là, quan hệ pháp lý giữa tổng công ty và các cơ quan quản lý

nhà nước mang đặc điểm quan hệ của pháp nhân DNNN với đại diện sở hữu, đồng thời lại có đặc điểm không phải của pháp nhân kinh tế, đặc biệt đối với tổng công ty 91 Các tổng công ty 91 vừa được coi là các đơn vị kinh doanh, vừa là một cấp hành chính (đơn vị hành chính ngang Bộ trong tiếp nhận, xử lý các văn bản pháp quy)

Mười tám là, Luật chỉ quy định Hội đồng quản trị thực hiện chức năng

quản lý hoạt động của doanh nghiệp mà chưa khẳng định rõ được Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý của doanh nghiệp hay đại diện chủ sở hữu nhà nước tại doanh nghiệp Quyền của Hội đồng quản trị chưa chủ động mà chỉ thụ động như một cấp trung gian giữa Tổng giám đốc và cấp trên, mọi quyền của HĐQT vẫn dừng lại ở những vấn đề chung chung chưa quán xuyến hết các mặt cụ thể có liên quan đến quản lý một doanh nghiệp

Mười chín là, quy định Ban Kiểm soát là một tổ chức thuộc Hội đồng quản

trị, hưởng lương và phụ cấp tại doanh nghiệp là chưa đảm bảo nguyên tắc khách quan và Ban này chỉ mang ý nghĩa đối với nội bộ doanh nghiệp

Hai mươi là, không chú trọng nuôi dưỡng nhân tài quản lý như: không

tuyển chọn nhân tài, đào thải người bất tài, khuyến khích mạnh mẽ người tài đứng đầu doanh nghiệp, người có công; cơ chế dàn đều làm thui chột nhân tài, làm nản lòng người tài và buộc họ phải tiêu cực

Hai mươi mốt là, về thực hiện quyền sở hữu, Luật quy định Chính phủ tiến

hành phân cấp hoặc uỷ quyền thực hiện quyền chủ sở hữu cho các Bộ, UBND cấp tỉnh thực hiện một số quyền của chủ sở hữu và Bộ Tài chính chịu trách nhiệm trong việc quản lý vốn và tài sản tại doanh nghiệp Nhưng trên thực tế quận, huyện cũng là một cấp quản lý DNNN Đồng thời, mỗi cơ quan chỉ thực hiện quản lý ở một mặt nào đó hoặc về quản lý tài chính hoặc về tổ chức bộ máy, tổ chức hoạt động kinh doanh nên việc thực hiện quyền của chủ sở hữu nhà nước đã bị chia cắt, từ đó gây khó khăn cho quá trình quản lý doanh nghiệp và không xác định được đầu mối đại diện chủ sở hữu, xác định trách nhiệm của cơ quan quản lý

Hai mươi hai là, quản lý tài chính của Nhà nước vẫn mang tính chất quản

lý hành chính nhà nước mà chưa phải là quản lý của chủ đầu tư, của người có vốn ở doanh nghiệp nên không có quy định rõ cơ quan, tổ chức hoặc cá nhân chịu trách nhiệm và cơ chế chịu trách nhiệm về hiệu quả sử dụng vốn này ở doanh nghiệp Các cơ quan đại diện chủ sở hữu cũng không chịu trách nhiệm

về các quyết định dẫn đến tổn thất, mất vốn, thua lỗ của doanh nghiệp Đồng thời, pháp luật cũng chưa có quy định rõ về cơ chế chịu trách nhiệm hữu hạn của Nhà nước vì trên thực tế Nhà nước vẫn chịu trách nhiệm vô hạn đối với DNNN

CHƯƠNG 2 LUẬT DNNN 2003 - MỘT BƯỚC PHÁT TRIỂN QUAN TRỌNG

CỦA PHÁP LUẬT VỀ DNNN Ở NƯỚC TA

2.1 Sự cần thiết ban hành

Ngay từ năm 1998, Nghị quyết Hội nghị Trung ương bốn, khoá VIII đã

đưa ra chủ trương sửa đổi, bổ sung Luật DNNN, trong đó nêu rõ: “Trên cơ sở

tổng kết thực tiễn và thí điểm, trình Quốc hội sửa đổi, bổ sung Luật Doanh nghiệp nhà nước” Nghị quyết Đại hội Đảng lần thứ IX và Nghị quyết Hội

nghị Trung ương ba, khoá IX tiếp tục khẳng định chủ trương đẩy mạnh đổi mới DNNN, trong đó nhiều chủ trương cần được thể chế hoá vào nội dung của Luật DNNN sửa đổi như:

- Mở rộng khái niệm DNNN, trong đó DNNN bao gồm cả loại do Nhà nước giữ 100% vốn và loại doanh nghiệp có cổ phần chi phối của Nhà nước

- Tiếp tục đổi mới cơ chế quản lý theo hướng gắn doanh nghiệp với thị trường, chuyển mạnh sang kinh doanh, xoá bao cấp, xác lập quyền tự chủ sản xuất, kinh doanh, tự chịu trách nhiệm, hợp tác và cạnh tranh bình đẳng với doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế khác theo pháp luật

- Tăng cường và thực hiện đúng chức năng của các cơ quan quản lý nhà nước, phân biệt rõ chức năng của cơ quan đại diện chủ sở hữu nhà nước

với chức năng điều hành sản xuất, kinh doanh của doanh nghiệp, chuyển sang thực hiện chế độ quản lý công ty đối với DNNN, giao quyền quyết định đi đôi với đòi hỏi trách nhiệm cao hơn đối với đại diện trực tiếp chủ sở hữu tại doanh nghiệp

- Việc thành lập mới DNNN hoạt động kinh doanh chủ yếu dưới hình thức công ty cổ phần, chỉ thành lập doanh nghiệp 100% vốn nhà nước đối với những ngành và lĩnh vực mà Nhà nước cần giữ độc quyền hoặc các thành phần kinh tế khác không muốn hay không có khả năng tham gia Việc thành lập mới DNNN hoạt động công ích phải được xem xét chặt chẽ, đúng định hướng, có yêu cầu các có đủ các điều kiện cần thiết; khuyến khích nhân dân và doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế sản xuất những sản phẩm, dịch vụ công ích mà xã hội cần và pháp luật không cấm

- Chuyển công ty nhà nước sang hoạt động theo mô hình công ty mẹ - công ty con, trong đó tổng công ty đầu tư vốn vào các doanh nghiệp thành viên là những công ty trách nhiệm hữu hạn một chủ hoặc là công

ty cổ phần mà tổng công ty giữ cổ phần chi phối; ngoài ra, tổng công ty

có thể đầu tư vào các doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế khác Hình thành một số tập đoàn kinh tế mạnh trên cơ sở các tổng công ty nhà nước, có sự tham gia của các thành phần kinh tế

Những chủ trương trên của Đảng xuất phát từ việc nhìn nhận ra những khiếm khuyết của Luật DNNN 1995, tạo động lực mới cho sự hoạt động hiệu quả của các DNNN ở nước ta

2.1.1 Khắc phục các khuyết điểm của Luật DNNN 1995 và các văn bản hướng dẫn thi hành

Như đã trình bày ở phần trên, trước khi Luật DNNN 2003 ban hành, pháp luật về DNNN đã bộc lộ nhiều bất cập trong việc tạo lập khung pháp luật về

doanh nghiệp Nhà nước Vì vậy, để tạo khung pháp lý cho DNNN hoạt động hiệu quả, Luật DNNN 2003 đã có những quy định điều chỉnh những bất cập chủ yếu dưới đây

2.1.1.1 Những nội dung chưa được cụ thể hoá hoặc quy định chưa phù hợp

Những quy định về giao vốn cho doanh nghiệp Nhà nước chưa đủ điều kiện về tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm về tài sản để khẳng định doanh nghiệp Nhà nước có đủ tư cách pháp nhân như quy định trong Bộ luật dân sự Nói một cách khác, vấn đề quyền của chủ sở hữu Nhà nước và quyền quản lý của doanh nghiệp đối với tài sản được Nhà nước giao cho doanh nghiệp còn nhiều nội dung không rõ ràng, khó xác định trách nhiệm trong những trường hợp thất thoát, lãng phí tài sản tại doanh nghiệp Nhà nước Định hướng thành lập và điều kiện, thủ tục thành lập doanh nghiệp Nhà nước chưa cụ thể, chi tiết nên việc thành lập rườm rà, không gắn được trách nhiệm giữa người thực hiện đầu tư với người quản lý vận hành doanh nghiệp Từ đó tạo cơ sở cho sự lãng phí, thất thoát nhiều tài sản của Nhà nước Ví dụ như những lãng phí, kém hiệu quả trong việc quyết định đầu tư thành lập mới doanh nghiệp được thể hiện trong quá trình vận hành, quản lý doanh nghiệp Nhà nước

Khái niệm dịch vụ, sản phẩm công ích, tiêu thức xác định doanh nghiệp công ích quy định chưa hợp lý, mang nặng tính độc quyền của doanh nghiệp Nhà nước với những ưu đãi có tính đặc quyền Vì thế tình trạng chuyển doanh nghiệp hoạt động kinh doanh sang loại doanh nghiệp hoạt động công ích và thành lập mới doanh nghiệp hoạt động công ích diễn ra một cách tuỳ tiện nhằm được hưởng những ưu đãi của Nhà nước đối với loại doanh nghiệp này Đến tháng 11 năm 2002 cả nước có 732 doanh nghiệp công ích, chiếm 12,77% tổng số doanh nghiệp Nhà nước [45]