Báo cáo "Những điểm mới cơ bản của Luật doanh nghiệp và Luật đầu tư " docx

nghiên cứu - trao đổi 12 Tạp chí luật học số 12/2006 Ths. Đoàn Trung Kiên * 1. V Lut doanh nghip nm 2005 Th nht, phm vi iu chnh ca Lut. Lut doanh nghip nm 2005 ỏp dng thng nht cho cỏc loi hỡnh doanh nghip, bao gm cụng ti TNHH, cụng ti c phn, cụng ti hp danh v doanh nghip t nhõn, khụng phõn bit tớnh cht s hu v thnh phn kinh t. Quy nh ny cú ngha l doanh nghip khụng phõn bit s hu nh nc hay s hu t nhõn, khụng phõn bit ngun vn trong nc hay ngun vn nc ngoi, nu thuc mt trong bn loi hỡnh doanh nghip trờn thỡ u thuc phm vi iu chnh ca Lut ny. Th hai, quyn thnh lp doanh nghip ca nh u t nc ngoi. Khon 1 iu 13 Lut doanh nghip nm 2005 quy nh: Mi t chc, cỏ nhõn Vit Nam, t chc, cỏ nhõn nc ngoi nu khụng thuc i tng b cm thnh lp, qun lớ doanh nghip theo quy nh ti khon 2 iu 13 Lut ny thỡ u cú quyn thnh lp, qun lớ doanh nghip ti Vit Nam. Nh vy, nh u t nc ngoi cú quyn la chn mt trong bn loi hỡnh doanh nghip núi trờn thnh lp, ch khụng b bt buc phi chn loi hỡnh cụng ti TNHH nh trc kia theo Lut u t nc ngoi ti Vit Nam. Th ba, th tc thnh lp doanh nghip. Lut doanh nghip nm 2005 ó cú nhiu quy nh n gin hoỏ th tc, ro cn ra nhp th trng, nht l i vi u t nc ngoi, ch ng kớ kinh doanh c ỏp dng thay th cho ch cp giy phộp u t nh Lut u t nc ngoi ti Vit Nam trc kia. Th t, qun tr ni b doanh nghip. Khung qun tr ni b doanh nghip trc kia c quy nh khụng thng nht trong cỏc o lut v doanh nghip. Do b chi phi bi tớnh cht s hu v thnh phn kinh t nờn cú nhng loi hỡnh doanh nghip xột v hỡnh thc phỏp lớ l ging nhau nhng li c quy nh khỏc nhau v vn ny. Chng hn, cựng hỡnh thc phỏp lớ l cụng ti TNHH nhng khung qun tr ni b ca cụng ti nh nc, ca doanh nghip liờn doanh v doanh nghip 100% vn u t nc ngoi li khỏc bit vi cụng ti TNHH theo Lut doanh nghip nm 1999. Hin nay, Lut doanh nghip nm 2005 ó quy nh khung qun tr thng nht, nh nhau cho cỏc doanh nghip, khụng phõn bit s hu nh nc hay s hu t nhõn, cỏc doanh nghip cú ngun gc vn u t trong nc v cỏc doanh nghip cú ngun gc vn u t nc ngoi. Th nm, quyn thnh lp cụng ti TNHH mt thnh viờn. Theo Lut doanh nghip nm 1999, ch cú t chc cú t cỏch phỏp nhõn mi cú quyn thnh lp v lm ch s hu cụng ti TNHH mt thnh viờn. Do ú, cỏ nhõn khụng th thnh lp v lm ch s * Ging viờn Khoa phỏp lut kinh t Trng i hc Lut H Ni nghiªn cøu - trao ®æi T¹p chÝ luËt häc sè 12/2006 13 hữu loại hình doanh nghiệp này được. Tuy nhiên để mở rộng quyền tự chủ kinh doanh, hạn chế rủi ro, tăng mức độ an toàn cho nhà đầu tư cũng như kế thừa quy định của Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam cho phép cá nhân người nước ngoài thành lập doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam (doanh nghiệp này được tổ chức dưới hình thức công ti TNHH), Luật doanh nghiệp năm 2005 đã mở rộng đối tượng được thành lập công ti TNHH một thành viên, theo đó cho phép cá nhân cũng có quyền thành lập và quản lí loại hình doanh nghiệp này. Khoản 1 Điều 63 Luật doanh nghiệp quy định: “Công ti TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu…”. Thứ sáu, tư cách pháp lí của công ti hợp danh. Công ti hợp danh là loại hình doanh nghiệp lần đầu tiên được ghi nhân tại Luật doanh nghiệp năm 1999. Thông qua các dấu hiệu pháp lí mà Luật này mô tả thì công ti hợp danh là một hình doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân. Đây chính là một trong những lí do khiến các nhà đầu tư không “ưa thích” loại hình doanh nghiệp này. Để khắc phục nhược điểm này và tạo điều kiện, khuyến khích các nhà đầu tư yên tâm khi lựa chọn loại hình công ti hợp danh để kinh doanh, khoản 2 Điều 130 Luật doanh nghiệp năm 2005 đã quy định: “Công ti hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh”. Thứ bảy, nhóm công ti. Ở nước ta hiện nay đang sử dụng một số khái niệm khác nhau phản ánh từng phần, từng góc độ khác của “nhóm công ti” như công ti đa quốc gia, tập đoàn, tổng công ti… Hoạt động của “nhóm công ti” cũng chưa có một khuôn khổ pháp lí thống nhất để điểu chỉnh. Nhằm tạo khuôn khổ pháp lí thống nhất điều chỉnh nhóm công ti đồng thời phát huy những lợi thế cũng như hạn chế những bất lợi của cơ cấu nhóm công ti, Luật doanh nghiệp năm 2005 đã bổ sung một chương mới (chương VII, từ Điều 146 đến Điều 149) quy định về nhóm công ti. Theo đó: “Nhóm công ti là tập hợp các công ti có mối quan hệ gắn bó lâu dài với nhau về lợi ích kinh tế, công nghệ, thị trường và các dịch vụ kinh doanh khác. Nhóm công ti bao gồm các hình thức như: Công ti mẹ-công ti con, tập đoàn kinh tế và các hình thức khác” (Điều 146). Thứ tám, vấn để chuyển đổi công ti nhà nước sang hoạt động theo Luật doanh nghiệp. Luật doanh nghiệp năm 2005 đã quy định cụ thể thời gian, lộ trình chuyển đổi công ti nhà nước thành lập theo Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 thành công ti TNHH hoặc công ti cổ phần theo quy định của Luật doanh nghiệp năm 2005. Theo đó “Thực hiện lộ trình chuyển đổi hàng năm nhưng chậm nhất trong thời hạn bốn năm kể từ ngày Luật này có hiệu lực, các công ti nhà nước thành lập theo quy định của Luật doanh nghiệp nhà nước năm 2003 phải chuyển đổi thành công ti TNHH hoặc công ti cổ phần theo quy định của Luật này” (Điều 166). Thứ chín, một số điểm mới khác. Bên cạnh những điểm mới cơ bản nêu trên Luật doanh nghiệp năm 2005 còn có một số điểm mới khác như: Tăng cường, củng cố thêm các quyền của cổ đông; bảo vệ mạnh hơn các nghiên cứu - trao đổi 14 Tạp chí luật học số 12/2006 quyn ca c ụng thiu s; tng cng thờm cỏc quy nh v qun lớ vn, hn ch nguy c lm dng nguyờn tc TNHH; tng thờm quy nh yờu cu cụng khai, minh bch hoỏ, nht l i vi ngi qun lớ; thit lp ch thự lao, tin lng gn vi kt qu v hiu qu kinh doanh ca cụng ti; xỏc nh rừ hn cỏc ngha v ca ngi qun lớ, nht l thnh viờn hi ng thnh viờn, hi ng qun tr v giỏm c (tng giỏm c) nh ngha v trung thnh, trung thc v cn trng; vai trũ, v trớ v trỏch nhim ca ban kim soỏt c nõng cao, tng cng v quy nh c th; vn qun lớ nh nc v doanh nghip cng c quy nh rừ rng, c th hn. 2. V Lut u t nm 2005 Th nht, nht th hoỏ h thng phỏp lut v u t. Lut u t nm 2005 cú phm vi iu chnh l mi hot ng u t nhm mc ớch kinh doanh, khụng phõn bit ngun gc vn u t l u t trong nc hay u t nc ngoi. Quy nh mi ny ó chớnh thc nht th hoỏ h thng phỏp lut v u t Vit Nam, to khung lut phỏp, chớnh sỏch chung cỏc nh u t thuc mi thnh phn kinh t c u t, kinh doanh bỡnh ng, cnh tranh lnh mnh, cụng khai minh bch, xoỏ b cỏc ro cn cho cỏc nh u t trờn cựng mt mụi trng kinh doanh v lm cho mụi trng cnh tranh Vit Nam s tr nờn hp dn hn. Núi cỏch khỏc, h thng phỏp lut v u t Vit Nam khụng cũn b chia tỏch theo ngun gc vn u t nh trc gm h thng phỏp lut v u t trong nc v h thng phỏp lut v u t nc ngoi. Th hai, u t giỏn tip thuc phm vi iu chnh ca Lut. Lut u t nm 2005 cú phm vi iu chnh khụng ch quan h u t trc tip m bao gm c quan h u t giỏn tip. Núi cỏch khỏc, Lut u t nm 2005 ó khụng phõn bit tớnh cht qun lớ hot ng u t, mi hot ng u t nhm mc ớch kinh doanh u thuc phm vi iu chnh ca Lut. Vic m rng phm vi iu chnh ny s to c s phỏp lớ tng cng huy ng v s dng cỏc ngun vn phỏt trin nn kinh t, trong ú u t giỏn tip l hỡnh thc u t cú th huy ng c ngun vn quan trng v ang cú xu hng gia tng, cn c khuyn khớch nhm to kờnh huy ng vn u t mi thụng qua vic mua c phiu, trỏi phiu, cỏc giy t cú giỏ, u t qua cỏc ch nh ti chớnh trung gian m nh u t khụng tham gia qun lớ hot ng u t. Lut u t ch quy nh nguyờn tc v u t giỏn tip cũn cỏc vn c th liờn quan phi tuõn th cỏc lut chuyờn ngnh nh phỏp lut v chng khoỏn, lut ngõn hng, lut cỏc t chc tớn dng, lut bo him. Bờn cnh ú, vic iu chnh c quan h u t giỏn tip cng nhm ỏp ng nhng cam kt trong cỏc iu c quc t m Vit Nam kớ kt hoc tham gia. Nh nc Vit Nam phi bo m v h tr u t, qun lớ i vi cỏc hot ng u t ny. Th ba, ch th ca quan h u t. Trc kia, ch th ca quan h u t c quy nh khỏc nhau gia u t trong nc v u t nc ngoi. Ch th ca quan h u t trong nc c quy nh ri rỏc nghiên cứu - trao đổi Tạp chí luật học số 12/2006 15 trong nhiu vn bn phỏp lut khỏc nhau nh Lut khuyn khớch u t trong nc nm 1998, cỏc lut iu chnh v t chc v hot ng ca cỏc loi hỡnh doanh nghip v hp tỏc xó nh Lut doanh nghip nm 1999, Lut doanh nghip nh nc nm 2003, Lut hp tỏc xó nm 2003, cỏc lut iu chnh i vi cỏc hot ng thng mi nh Lut thng mi, Lut ngõn hng, Lut cỏc t chc tớn dng, Lut kinh doanh bo him v cỏc vn bn hng dn thi hnh. Cũn ch th ca quan h u t trc tip nc ngoi ti Vit Nam c quy nh trong Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996 (sa i, b sung nm 2000) v cỏc vn bn hng dn thi hnh. Hin nay, Lut u t nm 2005 ó m rng ch th ca quan h u t v quy nh thng nht v ch th ca quan h u t trong nc v u t nc ngoi. Theo khon 4 iu 3, nh u t c hiu l t chc, cỏ nhõn thc hin hot ng u t theo quy nh ca phỏp lut Vit Nam, bao gm: doanh nghip thuc cỏc thnh phn kinh t thnh lp theo Lut doanh nghip; hp tỏc xó, liờn hip hp tỏc xó thnh lp theo Lut hp tỏc xó; doanh nghip cú vn u t nc ngoi c thnh lp trc khi Lut ny cú hiu lc; h kinh doanh, cỏ nhõn; t chc, cỏ nhõn nc ngoi; ngi Vit Nam nh c nc ngoi; ngi nc ngoi thng trỳ Vit Nam v cỏc t chc khỏc theo quy nh ca phỏp lut Vit Nam. Th t, hỡnh thc u t trc tip. i vi nh u t nc ngoi, hỡnh thc u t trc tip quy nh trong Lut u t nm 2005 m rng hn so vi Lut u t nc ngoi ti Vit Nam nm 1996 (sa i, b sung nm 2000). Theo ú, ngoi hỡnh thc cụng ti TNHH (doanh nghip liờn doanh hoc doanh nghip 100% vn u t nc ngoi), nh u t nc ngoi cũn c thnh lp cụng ti c phn, cụng ti hp danh v doanh nghip t nhõn; c gúp vn, mua c phn trong cỏc doanh nghip Vit Nam trong mt s lnh vc, ngnh ngh; c mua li, sỏp nhp doanh nghip v cỏc hỡnh thc u t trc tip khỏc. Quy nh mi ny ó xoỏ b s phõn bit trong vic la chn cỏc hỡnh thc u t trc tip gia cỏc nh u t trong nc v nh u t nc ngoi. Th nm, cỏc bin phỏp bo m u t v khuyn khớch u t. Tip tc k tha cỏc bin phỏp bo m v khuyn khớch u t c quy nh trong h thng phỏp lut v u t trong nc v phỏp lut v u t nc ngoi trc kia, Lut u t nm 2005 ó quy nh thng nht cỏc bin phỏp bo m v khuyn khớch u t, th hin tớnh nht quỏn trong vic thc hin cỏc cam kt ca Nh nc Vit Nam i vi li ớch ca nh u t, c quy nh phự hp vi nhng cam kt trong cỏc iu c quc t v khuyn khớch v bo m u t v h thng phỏp lut hin hnh. Th sỏu, d ỏn u t v th tc u t. Quỏn trit t tng ch o trong quỏ trỡnh son tho lut l tip tc i mi phng thc qun lớ ca nh nc, ci cỏch mnh th tc hnh chớnh i vi cỏc hot ng u t theo nguyờn tc mt ca - mt du, ỏp dng ph bin hỡnh thc ng kớ thay cho nghiên cứu - trao đổi 16 Tạp chí luật học số 12/2006 cp phộp, gim quy nh mang tớnh xin- cho, Lut u t nm 2005 ó chia d ỏn u t v th tc u t ra lm 3 nhúm: D ỏn u t khụng phi lm th tc ng kớ u t; d ỏn u t phi lm th tc ng kớ u t v d ỏn u t phi thc hin th tc thm tra u t. Th by, u t ra nc ngoi chớnh thc c phỏp in húa vo Lut. Vit Nam, khuụn kh phỏp lớ thng nht iu chnh cỏc hot ng u t ra nc ngoi trc thi im Lut u t nm 2005 cú hiu lc l Ngh nh s 22/1999/N-CP ca Chớnh ph ngy 14/4/1999 v u t ra nc ngoi ca cỏc doanh nghip Vit Nam; thụng t s 05/2001/TT-BKH ngy 30/8/2001 ca B k hoch v u t v hng dn hot ng u t ra nc ngoi ca doanh nghip Vit Nam v mt s vn bn phỏp lut cú liờn quan khỏc. Tuy nhiờn, sau hn 6 nm thc hin cỏc vn bn phỏp lut trờn ó bc l nhiu hn ch, bt cp, cú nhng im khụng phự hp vi tỡnh hỡnh m ca v hi nhp vo i sng kinh t quc t ca t nc. Do vy, vic sa i cn bn nhng quy nh ti Ngh nh s 22/1999/N-CP v cỏc vn bn phỏp lut cú liờn quan v hot ng u t ra nc ngoi bng cỏch phỏp in hoỏ vn ny vo Lut u t l rt cn thit. Lut u t nm 2005 ó dnh hn mt chng (chng VIII) quy nh v u t ra nc ngoi t nhng lnh vc khuyn khớch, hn ch hoc cm u t ra nc ngoi, iu kin v th tc u t ra nc ngoi n quyn v ngha v ca nh u t ra nc ngoi. Nhng quy nh ú l nhng vn mang tớnh nguyờn tc lm c s phỏp lớ Chớnh ph hng dn thi hnh hot ng u t ra nc ngoi cho phự hp vi tỡnh hỡnh thc tin ca t nc trong tng giai on c th. Vic quy nh ny ỏnh du mt mc hon thin khuụn kh phỏp lớ v u t núi chung v u t ra nc ngoi núi riờng ca Vit Nam trong bi cnh kinh t th trng v hi nhp quc t. Th tỏm, u t, kinh doanh vn nh nc. u t, kinh doanh vn nh nc cng l mt ni dung mi ca Lut u t nm 2005. T iu 67 n iu 73, Lut u t nm 2005 ó quy nh cỏc ni dung liờn quan n yờu cu qun lớ u t, kinh doanh vn nh nc; vic u t vn t ngõn sỏch nh nc vo t chc kinh t c thc hin thụng qua Tng cụng ti u t v kinh doanh vn nh nc hoc u t vo hot ng cụng ớch hoc u t bng vn tớn dng u t phỏt trin ca nh nc; trỏch nhim ca t chc cỏ nhõn c giao qun lớ d ỏn u t s dng vn nh nc; th tc thay i, hoón, hu b d ỏn u t cng nh la chn nh thu thc hin d ỏn. Th chớn, mt s im mi khỏc. Ngoi nhng im mi núi trờn, Lut u t nm 2005 cũn ghi nhn thờm mt s im mi khỏc nh chớnh sỏch v u t, cỏc quyn v ngha v ca nh u t, qun lớ nh nc v u t theo hng Nh nc tụn trng quyn t ch u t, kinh doanh ca nh u t, cụng nhn v bo h quyn s hu, quyn v li ớch hp phỏp ca nh u t, i x bỡnh ng v khuyn khớch mi thnh phn kinh t u t phỏt trin kinh doanh./. . ngoài thành lập doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam (doanh nghiệp này được tổ chức dưới hình thức công ti TNHH), Luật doanh nghiệp năm 2005 đã mở rộng đối tư ng được thành. mới cơ bản nêu trên Luật doanh nghiệp năm 2005 còn có một số điểm mới khác như: Tăng cường, củng cố thêm các quyền của cổ đông; bảo vệ mạnh hơn các nghiên cứu - trao đổi 14 Tạp chí luật. lập và quản lí loại hình doanh nghiệp này. Khoản 1 Điều 63 Luật doanh nghiệp quy định: “Công ti TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc cá nhân làm chủ sở hữu…”. Thứ sáu, tư