Chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần theo pháp luật việt nam

Mặc dù là mô hình được ưa chuộng trên thế giới và cùng với sự phát triển của xã hội loài người mô hình ngày càng được hoàn thiện nhưng khi du nhập vào Việt Nam do những đặc trưng riêng v

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THANH HẢI

CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

CHUYÊN NGÀNH : LUẬT KINH TẾ

MÃ SỐ : 60.38.50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC : TS NGÔ HUY CƯƠNG

1.1.1 Các thuộc tính cơ bản của công ty cổ phần 12 1.1.2 Đặc điểm pháp lý của công ty cổ phần 14 1.1.3 Phân biệt công ty cổ phần với các loại hình công ty khác 20 1.2 Khái niệm chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần 23

2.3.1 Cổ phần phổ thông 65

2.3.2.1 Cổ phần ưu đãi biểu quyết và quyền của cổ đông ưu

2.3.2.2 Cổ phần ưu đãi cổ tức và quyền của cổ đông ưu đãi cổ

2.4.4.1 Thủ tục chuyển nhượng giá trị quyền sử dụng đất 80 2.4.4.2 Góp vốn bằng giá trị quyến sở hữu công nghiệp 82 2.4.4.3 Góp vốn bằng các tài sản đặc biệt khác 83

CHƯƠNG 3 : ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ

3.2.5 Tỉ lệ cổ phần ưu đãi và cổ phần phổ thông 106

112

2.3.1 Cổ phần phổ thông 65

2.3.2.1 Cổ phần ưu đãi biểu quyết và quyền của cổ đông ưu

2.3.2.2 Cổ phần ưu đãi cổ tức và quyền của cổ đông ưu đãi cổ

2.4.4.1 Thủ tục chuyển nhượng giá trị quyền sử dụng đất 80 2.4.4.2 Góp vốn bằng giá trị quyến sở hữu công nghiệp 82 2.4.4.3 Góp vốn bằng các tài sản đặc biệt khác 83

CHƯƠNG 3 : ĐỊNH HƯỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ

3.2.5 Tỉ lệ cổ phần ưu đãi và cổ phần phổ thông 106

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU VÀ CHỮ VIẾT TẮT

MỞ ĐẦU

I Tính cấp thiết của đề tài

Công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh doanh đã và đang trở thành phổ biến trên thế giới Với khả năng huy động vốn rộng rãi , công ty cổ phần đang là mô hình công ty được ưa chuộng trên thế giới Hầu hết các công

ty lớn trên thế giới đều được tổ chức theo mô hình công ty cổ phần, có những công ty cổ phần có số lượng cổ đông lớn và rộng khắp trên toàn thế giới Ở nước ta mô hình công ty cổ phần đang được coi là một hướng quan trọng trong chủ trương đổi mới cơ chế quản lý kinh tế của Đảng và Nhà nước ta, văn kiện đại hội Đảng lần thứ 10 nêu rõ:

Đối với kinh tế tư bản tư nhân được khuyến khích phát triển rộng rãi trong những ngành, nghề sản xuất, kinh doanh mà pháp luật không cấm Tạo môi trường kinh doanh thuận lợi để kinh tế tư bản tư nhân phát triển trên những hướng ưu tiên của nhà nước trong đó đặc biệt nhấn mạnh đến mô hình công ty cổ phần như chuyển thành doanh nghiệp cổ phần, bán cổ phần cho người lao động v.v

Gắn với quan điểm chỉ đạo đó các văn bản luật quy định về công ty cổ phần liên tiếp được ban hành thay thế nhau : luật công ty năm 1990, luật doanh nghiệp năm 1999 thay thế luật công ty 90 và mới đây nhất là luật doanh nghiệp 2005 ( dưới đây gọi là luật doanh nghiệp) thay thế luật doanh nghiệp 1999 đã khẳng định địa vị pháp lý cũng như tầm quan trọng của loại hình công ty cổ phần đối với sự phát triển kinh tế của đất nước Việc các văn bản luật về doanh nghiệp được liên tiếp ban hành trong thời gian ngắn cho thấy sự quan tâm, mong muốn của Nhà nước ta đối với việc tạo môi trường pháp lý thông thoáng tạo điều kiện cho thành phần kinh tế tư nhân phát triển góp phần đắc lực vào công cuộc xây dựng, phát triển đất nước

Mặc dù là mô hình được ưa chuộng trên thế giới và cùng với sự phát triển của xã hội loài người mô hình ngày càng được hoàn thiện nhưng khi du nhập vào Việt Nam do những đặc trưng riêng về điều kiện hoàn cảnh kinh tế

xã hội cũng như lịch sử lập pháp nên hệ thống pháp luật Việt Nam chưa thực

sự đồng bộ với các quy định của luật doanh nghiệp và ngay trong chính bản thân luật doanh nghiệp cũng chưa thực sự hợp lý khi điều chỉnh chung công

ty cổ phần với các loại hình công ty khác Chế độ pháp lý về vốn của công ty

cổ phần với tính chất là một nội dung quan trọng trong pháp luật doanh nghiệp cũng tất yếu không thể tránh khỏi những bất cập đó Ngay trong thời điểm hiện nay khi Luật doanh nghiệp 2005 mới được ban hành thay thế luật doanh nghiệp 1999 nhưng do điều kiện, hoàn cảnh phải rút ngắn về mặt thời gian để đáp ứng yêu cầu đất nước gia nhập WTO nên không tránh khỏi những điểm còn chưa được nghiên cứu kỹ lưỡng về mặt khoa học pháp lý cũng như thực tế Nghiên cứu luật doanh nghiệp chúng ta cũng nhận thấy là chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần quy định trong luật doanh nghiệp 2005 không có nhiều điểm mới hoàn thiện hơn so với luật doanh nghiệp 1999

Lựa chọn đề tài: Chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần theo

pháp luật Việt Nam Tôi muốn tập trung tìm hiểu về thực trạng pháp luật về

vốn của công ty cổ phần , những điểm mới trong luật doanh nghiệp 2005 so với luật doanh nghiệp 1999 , luật công ty 1990, từ đó đưa ra những đề xuất, định hướng nhằm hoàn thiện hơn các quy định của pháp luật về vấn đề vốn của công ty cổ phần

II Tổng quan tình hình nghiên cứu

Luật doanh nghiệp 99 đã chứng tỏ là một đạo luật rất thành công trong nền lập pháp của nước ta, đã có rất nhiều đề tài nghiên cứu về luật doanh

nghiệp trong đó có các vấn đề liên quan đến chế độ pháp lý về vốn của công

ty cổ phần như:

1 Tư cách pháp lý của các chủ thể tham gia hoạt động trong công ty đối vốn ở nước ta- thạc sỹ Lê Thị Châu, tạp chí luật học số 10/2000

2 Xác lập , thực hiện và chấm dứt quyền sở hữu tài sản của công ty đối

vốn ở nước ta - Lê Thị Châu(2001), Luận án tiến sỹ Luật học , Trường

Đại học Luật Hà Nội

3 Cấu trúc vốn của công ty- PGS, PTS Lê Hồng Hạnh, tạp chí luật học số 03/1996

4 Vấn đề tổ chức và quản lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp- Nguyễn Đông Ba tạp chí luật học số 02/2000

5 Một số vấn đề pháp lý của công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp- Lê Thị Hải Ngọc, luận văn thạc sỹ khoa học luật kinh tế 2002

6 Luật doanh nghiệp - Vốn và quản lý trong công ty cổ phần - Nxb trẻ,

đề xuất những định hướng hoàn thiện chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ

phần

III Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Làm rõ những vấn đề pháp lý về vốn của công ty cổ phần theo quy định của pháp luật Việt Nam , chú trọng nghiên cứu các quy định của luật doanh nghiệp

Đánh giá thực trạng các quy định pháp luật hiện hành về vấn đề vốn của công ty cổ phần

Bình luận những điểm mới trong luật doanh nghiệp 2005 về vấn đề vốn của công ty cổ phần

Đề xuất kiến nghị những định hướng hoàn thiện chế độ pháp lý về vốn

của công ty cổ phần

IV Phạm vi nghiên cứu của luận văn

- Nghiên cứu các quy định về vốn trong luật công ty 90; luật doanh nghiệp 99, Luật doanh nghiệp 2005 và các văn bản pháp luật khác có liên quan

- Nghiên cứu những điểm mới về vốn trong luật doanh nghiệp 2005

- Luận văn chỉ giới hạn nghiên cứu những vấn đề cơ bản trong chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần quy định cụ thể trong hệ thống pháp luật doanh nghiệp của nước ta hiện nay , luận văn không đi sâu nghiên cứu khía cạnh tài chính về vốn của công ty cổ phần cũng như các vấn đề về cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước , về thị trường chứng khoán

V Ý nghĩa thực tiễn

Luận văn có thể làm tài liệu tham khảo cho những cơ quan và người làm công tác hoàn chỉnh chính sách phát triển kinh tế, xây dựng pháp luật, những người làm công tác nghiên cứu công tác khoa học pháp lý, học tập và

Luận văn có thể được các nhà kinh doanh tham khảo để soạn thảo điều

lệ công ty, các nhà đầu tư tham khảo trong quá trình góp vốn thành lập công

ty

VI Phương pháp nghiên cứu

Luận văn dựa trên phương pháp duy vật biện chứng và duy vật lịch sử

để nghiên cứu Ngoài ra luận văn còn sử dụng các phương pháp sau:

- Phương pháp phân tích tổng hợp nhằm làm sáng tỏ những vấn đề cơ bản về vốn của công ty cổ phần theo quy định của luật công ty, luật doanh nghiệp 1999, luật doanh nghiệp 2005 và các luật khác có liên quan

- Phương pháp so sánh để tìm hiểu sự khác biệt trong quy định pháp lý giữa các văn bản pháp luật , tìm hiểu pháp luật các nước khác về vốn của công ty cổ phần

VII Bố cục luận văn

Luận văn này bao gồm phần mở đầu và 3 chương:

 Chương 1 Khái quát chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần

 Chương 2 Thực trạng pháp luật Việt nam về vốn của công ty cổ phần

 Chương 3 Định hướng hoàn thiện chế độ pháp lý về vốn của công ty

cổ phần

Cuối cùng là phần Kết luận

Tác giả mong nhận được những nhận xét cũng như những đóng góp quý báu để việc nghiên cứu được hoàn thiện hơn

CHƯƠNG 1 KHÁI QUÁT CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 KHÁI NIỆM CÔNG TY CỔ PHẦN

Ở các nước khác nhau, CTCP có tên gọi khác nhau Ở Pháp là công ty

vô danh (anonymous company) , ở Anh là công ty TNHH (company LTD) ở

Mỹ nó được gọi là công ty kinh doanh (Commercial corporation) và ở Nhật Bản là công ty chung cổ phần (Kabushiki kasha) Dù tên gọi và quy định trong pháp luật ở các nước có khác nhau nhưng về bản chất công ty cổ phần

có ba thuộc tính cơ bản sau:

- Công ty độc lập với cổ đông : không phụ thuộc vào sự thay đổi các

cổ đông của công ty

- Là một pháp nhân khác với các thể nhân sáng lập ra nó , có thể tồn tại lâu dài , nhân danh mình khi thiết lập các mối quan hệ

Ý nghĩa : Tính độc lập giúp chúng ta phân biệt CTCP với các loại hình

hợp danh và doanh nghiệp tư nhân là những loại hình gắn liền với người lập

ra nó

b) Trách nhiệm hữu hạn

Yếu tố thứ hai được coi là thuộc tính cơ bản của CTCP là tính TNHH,

về bản chất đây cũng là một yếu tố tạo nên tính độc lập của CTCP , theo đó:

Các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số cổ phần đã mua và không phải chịu thêm trách nhiệm nào khác nữa

Công ty không chịu trách nhiệm đối với bất kỳ giao dịch cá nhân nào của cổ đông

TNHH được xem xét ở đây là khía cạnh trách nhiệm trả nợ , các cổ đông của CTCP chỉ có trách nhiệm hữu hạn đối với nghĩa vụ trả nợ của công

ty tức là họ chỉ có trách nhiệm giới hạn trong số tài sản đã dùng để mua hoặc cam kết mua cổ phần của công ty , số tài sản khác còn lại của họ không hề liên quan đến công ty cũng như các nghĩa vụ của công ty

TNHH gắn liền với các cổ đông, còn công ty cổ phần vẫn phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ của công ty

Ý nghĩa : yếu tố này của CTCP nhằm mục đích khuyến khích các chủ

thể mạnh dạn bỏ vốn vào đầu tư kinh doanh

c) Tự do chuyển nhượng cổ phần

Đây là yếu tố cơ bản không thể thiếu của CTCP quyết định công ty đó

có phải là loại hình CTCP hay là loại hình công ty khác Chỉ có công ty cổ phần mới có được yếu tố này Nếu một loại hình công ty nào đó mà trong luật

pháp lại hàm chứa các yếu tố hạn chế, ngăn chặn sự chuyển nhượng cổ phần thì chưa thể coi đó là loại hình CTCP

Ví dụ : quy định về hạn chế chuyển nhượng phần vốn góp trong công ty

Ngoài ra theo một số nhà nghiên cứu thì CTCP còn có sự phân tánh rõ ràng giữa sở hữu và điều hành , đây cũng là một yếu tố xuất phát từ tính độc lập của CTCP và làm cho tính độc lập của nó trở nên mạnh mẽ hơn hết so với các mô hình kinh doanh khác

CTCP bao giờ cũng có ba thuộc tính cơ bản trên Nếu thiếu đi bất cứ thuộc tính nào trong ba thuộc tính trên thì không thể coi đó là loại hình CTCP Tuỳ theo điều kiện , hoàn cảnh , kinh tế, văn hoá xã hội riêng biệt ở các nước khác nhau mà luật pháp các nước có quy định khác nhau về tên gọi cũng như đặc điểm pháp lý đối với CTCP

Về mặt pháp lý , khái niệm về công ty cổ phần chỉ thực sự xuất hiện ở nước ta khi luật công ty 90 được chính thức hình thành, theo đó CTCP và CT TNHH được định nghĩa chung là doanh nghiệp trong đó các thành viên cùng góp vốn , cùng chia nhau lợi nhuận ,cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp

và chỉ chịu trách nhiệm về khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình đã góp vào công ty 1

Luật DN 90 đã gộp các đặc điểm chung của CTCP , công ty TNHH để đưa ra khái niệm pháp lý về công ty (gồm công ty TNHH , công ty CP) các đặc điểm chung được đúc rút đó là

- Nhiều thành viên

- Cùng góp vốn cùng chia lợi nhuận

- Cùng chịu lỗ

- Chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn góp

Định nghĩa về CTCP trong đó các thành viên cùng chia lợi nhuận , cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp là không thực sự chuẩn xác bởi vì trong CTCP có thể có hai loại cổ đông là cổ đông phổ thông ( sở hữu cổ phần phổ thông) và cổ đông ưu đãi (sở hữu cổ phần ưu đãi) và việc cổ đông phổ thông cùng với cổ đông ưu đãi cùng chia nhau lợi nhuận hoặc cùng chia lỗ tương ứng với phần vốn góp là không đúng với thực tế cũng như theo quy định pháp luật bởi vì cổ đông ưu đãi có thể được hưởng chia lợi nhuận khác với cổ đông phổ thông (không tương ứng với phần vốn góp giữa hai loại cổ đông này)

Cũng như vậy nếu khi công ty làm ăn thua lỗ thì có thể cổ đông phổ thông phải chịu khoản lỗ tương ứng với phần vốn góp của mình nhưng cổ đông ưu đãi không phải chịu khoản lỗ mà có thể vẫn được nhận lại phần vốn góp của mình

Ví dụ: Công ty A có VĐL là 100 triệu trong đó giá trị của cổ phần phổ thông

là 80 triệu , cổ phần ưu đãi là 20 triệu

Công ty làm ăn thua lỗ và tổng số vốn điều lệ còn 30 triệu Đại hội đồng cổ đông quyết định giải thể công ty khi đó cổ đông ưu đãi sẽ được nhận lại toàn

1 Điều 2 - Luật công ty 1990

bộ số vốn góp của mình là 20 triệu , các cổ đông phổ thông phải chịu lỗ tương ứng phần vốn góp và chỉ chia nhau 10 triệu còn lại Đấy là tính ưu thế được thanh toán trước của cổ đông ưu đãi so với cổ đông phổ thông trường hợp công ty giải thể hoặc phá sản

Việc cùng chia lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp trong công ty cổ phần chỉ đúng với các cổ đông sở hữu cổ phần cùng loại

Chính vì bất cập đó nên LDN 1999 và LDN 2005 không đưa ra một định nghĩa chung về công ty TNHH và CTCP

Dựa trên các thuộc tính cơ bản của CTCP người ta luật hoá tạo nên các đặc điểm pháp lý của CTCP theo đó khi lựa chọn mô hình công ty cổ phần để đầu tư kinh doanh thì theo pháp luật nó phải có những đặc trưng pháp lý riêng

đó Theo đó CTCP là doanh nghiệp trong đó :

1 Vốn điều lệ được chia trên nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần

2 Cổ đông có thể là tổ chức , cá nhân ; số lượng cổ đông tối thiểu là

ba và không hạn chế số lượng tối đa

3 Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ khác của doanh nghiệp trong phạm vi số cổ phần đã góp vào doanh nghiệp

4 Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác , trừ trường hợp quy định tại K3-Đ81 và K5 - Đ84 của luật này (2)

 Vốn điều lệ được chia thành nhiều nhần bằng nhau gọi là cổ phần

Đây đã mang tính đặc trưng pháp lý của CTCP chỉ có dạng loại hình CTCP thì vốn điều lệ mới được phân thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần Trong các loại hình công ty khác vốn điều lệ không chia thành các phần bằng nhau mà được xác định theo mức đóng góp của các thành viên và người

ta chỉ quan tâm đến tổng phần vốn góp và tỉ lệ phần vốn góp của mỗi thành viên

Về số lượng tối thiểu , luật Việt Nam quy định là ba nhưng luật pháp các nước có quy định khác nhau về số lượng cổ đông tối thiểu đối với loại hình CTCP

Ví dụ : Anh là 7 cổ đông , Singapore : 2 cổ đông…

Quy định số lượng tối thiểu càng thấp thì càng tạo điều kiện cho các nhà đầu tư thành lập công ty theo mô hình công ty cổ phần

tự do chuyển nhượng cổ phần Theo đó , cổ đông có thể tự do chuyển

nhượng cổ phần Tuy được tự do chuyển nhượng cổ phần nhưng để đảm bảo quyền lợi các chủ nợ cũng như sự tồn tại của công ty mà pháp luật Việt Nam đưa ra hai trường hợp hạn chế chuyển nhượng cổ phần :

Thứ 1 : Cổ phần ưu đãi biểu quyết không được tự do chuyển nhượng

Những người nắm cổ phần ưu đãi biểu quyết thường là người nắm vận mạng công ty nếu cho phép tự do chuyển nhượng sẽ ảnh hưởng đến khả năng tồn tại của công ty Có 2 loại chủ thể sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết là các

tổ chức được chính phủ uỷ quyền và các cổ đông sáng lập tuy nhiên cổ phần

ưu đãi biểu quyết của cổ đông sáng lập chỉ có hiệu lực trong thời hạn 3 năm đầu kể từ khi công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh sau đó

cổ phần ưu đãi biểu quyết phải chuyển đổi thành cổ phần phổ thông

Thứ 2: Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập

Cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập bị hạn chế chuyển nhượng cho các chủ thể không phải là cổ đông sáng lập trong thời hạn 3 năm kể từ khi thành lập công ty

Về mặt điều kiện chúng ta thấy loại hình công ty cổ phần đáp ứng đầy

đủ các điều kiện trên nên luật doanh nghiệp đã quy định : công ty cổ phần có

tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh(K2 - Đ77 )

So với luật công ty 90 thì LDN 99 và LDN 2005 đã hoàn thiện hơn một bước trong quy định các đặc trưng pháp lý của công ty cổ phần như:

Dành riêng lại một điều để quy định các đặc điểm pháp lý của CTCP Không quy định tản mạn trong đặc điểm chung (Đ2)và đặc điểm riêng của công ty cổ phần (Đ30) trong luật công ty

Quy định rõ ràng hơn về cổ đông : có thể là tổ chức , cá nhân (luật công

ty chưa quy định rõ, dễ dẫn đến hiểu nhầm là tổ chức không thể là cổ đông của công ty cổ phần

Quy định về số lượng thành viên : giảm số lượng thành viên tối thiểu từ bảy xuống còn ba , đây là quy định gắn liền với thực tế và phù hợp với loại hình công ty cổ phần Để người dân dễ hơn trong việc thành lập công ty theo

mô hình công ty cổ phần

Quy định cho chuyển nhượng cổ phần không phụ thuộc vào cổ phiếu ghi tên hay không ghi tên Quyền tự do chuyển nhượng cổ phần gắn liền với bản chất của mô hình công ty cổ phần nên không thể phân biệt cổ phiếu ghi tên hay không ghi tên để hạn chế quỳên này của cổ đông

LDN 2005 kế thừa LDN 1999 đã hoàn thiện hơn so với LCT 1990 tuy nhiên quy định về số cổ đông tối thiểu thì không rõ ràng bằng LCT 1990 và vẫn chưa đưa ra được phương cách xử lý trong trường hợp nếu số lượng thành viên của công ty cổ phần xuống dưới mức tối thiểu

Ví dụ : A , B , C đồng ý thành lập công ty cổ phần , trong quá trình

hoạt động C chuyển nhượng hết vốn cho A và B và rời khỏi công ty Pháp luật của ta xử lý trường hợp này như thế nào ?

Luật công ty 1990 quy định số thành viên gọi là cổ đông mà công ty phải có trong suốt thời gian hoạt động là bảy 3 Luật DN 2005 không nói rõ như vậy mà chỉ quy định số lượng cổ đông tối thiểu là ba Như vậy trong trường hợp số lượng cổ đông xuống dưới mức tối thiểu như ví dụ trên thì thì

xử lý như thế nào ? nếu theo quy định của LDN hiện nay ta có thể hiểu số lượng tối thiểu ở đây gắn với lúc thành lập công ty mà thôi

1.1.3 PHÂN BIỆT CTCP VỚI MỘT SỐ LOẠI HÌNH CÔNG TY KHÁC

a) Phân biệt công ty cổ phần với công ty TNHH

Nếu như mô hình công ty cổ phần là sản phẩm của nhà đầu tư (hình thành một cách tự nhiên theo nhu cầu của nhà đầu tư) rồi được luật hoá thì mô hình công ty TNHH lại là sản phẩm của các nhà lập pháp với các ưu điểm riêng có bổ trợ cho loại hình CTCP và giúp các nhà đầu tư có cơ hội lựa chọn

mô hình phù hợp với quy mô đầu tư cũng như nhu cầu sản xuất kinh doanh của mình

Hai loại mô hình công ty này đều có chung chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn, tuy nhiên giữa chúng có những đặc điểm pháp lý khác nhau , có thể phân biệt dựa trên bảng sau:

Một thành viên trở lên và không quá 50 thành viên Các thành viên thường quen biết lẫn nhau

Vốn

Vốn điều lệ được chia thành các phần băng nhau gọi là cổ phần

Vốn điều lệ không chia thành các phần bằng nhau

Được thể hiện trên giấy tờ có giá gọi là cổ phiếu

Chuyển

nhượng vốn

Được tự do chuyển nhượng chỉ hạn chế trong 2 trường hợp là:

- Cổ phần ưu đãi biểu quyết

- Cổ phần của cổ đông sáng lập trong thời hạn 3 năm đầu

Chỉ được chuyển nhượng cho người không phải là thành viên, sau khi đã chào bán cho các thành viên trong công ty

mà họ không mua hoặc mua không hết

Huy động vốn Được phát hành cổ phiếu, trái

phiếu để huy động vốn

Chỉ được phép phát hành trái phiếu để huy động vốn

Tổ chức quản

lý công ty Pháp luật quy định chặt chẽ ít chặt chẽ hơn

b) Phân biệt công ty cổ phần với công ty hợp danh

Theo quy đinh của luật doanh nghiệp 1999 thì công ty hợp danh không

co tư cách pháp nhân tuy nhiên khi luật doanh nghiệp 2005 để phù hợp với pháp luật quốc tế thì pháp luật doanh nghiệp đã quy định công ty hợp danh có

tư cách pháp nhân bởi vậy nó hoàn toàn có thể nhân danh mình tham gia các giao dịch kinh tế Tuy nhiên giữa công ty hợp danh và công ty cổ phần luôn có những điểm khác nhau về căn bản có thể phân biệt dựa trên bảng sau :

Công ty cổ phần Công ty hợp danh

Thành viên

- ít nhất ba cổ đông trở lên, không giới hạn số lượng tối đa

- Các cổ đông thường không

- ít nhất hai thành viên trở lên, ngoài thành viên hợp danh còn có thể có thêm thành viên góp vốn

- Các thành viên thường quen

quen biết nhau

- Cổ đông có thể là cá nhân hoặc tổ chức

biết lẫn nhau

- Thành viên hợp danh chỉ có thể là cá nhân

Vốn

-Vốn điều lệ được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phần

-Được thể hiện trên giấy tờ có giá gọi là cổ phiếu

-Vốn điều lệ không chia thành các phần bằng nhau ,

mà xác định dựa trên phần vốn góp của thành viên

- Thành viên được cấp giấy chứng nhận phần vốn góp

Chế độ TNHH

Cổ đông chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty trong phạm vi phần vốn góp của mình

Thành viên hợp danh chịu trỏch nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mỡnh về cỏc nghĩa vụ của cụng ty

Chuyển

nhượng vốn

Được tự do chuyển nhượng chỉ hạn chế trong 2 trường hợp là:

- Cổ phần ưu đãi biểu quyết

- Cổ phần của cổ đông sáng lập trong thời hạn 3 năm đầu

Thành viên hợp danh không được quyền chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác nếu không được

sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại

Huy động vốn Được phát hành cổ phiếu, trái

phiếu để huy động vốn

Không được phép phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào

Tổ chức quản

lý công ty Pháp luật quy định chặt chẽ ít chặt chẽ hơn

1.2.1 ĐỊNH NGHĨA

Trước đây khi luật công ty chưa ra đời , pháp luật Việt Nam không có văn bản nào chính thức điều chỉnh về công ty cổ phần do đó chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần hầu như không được bàn đến Luật công ty 1990 ra đời mới chính thức công nhận hình thức công ty cổ phần ở nước ta tạo cơ sở pháp lý đầu tiên cho loại hình công ty cổ phần , tuy nhiên ở giai đoạn đầu tiên

đó luật công ty quy định về vấn đề vốn của công ty cổ phần còn sơ sài chỉ mới đưa ra được các khái niệm ban đầu về vốn của công ty cổ phần, các vấn đề về vốn của công ty cổ phần như góp vốn, chuyển nhượng vốn, các loại cổ phần… chưa được quy định hoặc quy định không chặt chẽ , đến khi luật doanh nghiệp 1999 ra đời , mới đây được thay thế bởi luật doanh nghiệp 2005 thì vấn đề vốn của công ty cổ phần mới được đề cập với tính chất là một nội dung pháp lý quan trọng, tổng thể các quy định pháp luật đó tạo nên chế độ

pháp lý về vốn của công ty cổ phần

Theo nghĩa chung nhất thì “Chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần" là tổng thể các quy phạm pháp luật quy định về vốn của công ty cổ phần Cụ thể chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần là tổng thể các quy

phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình góp vốn, chuyển nhượng vốn, huy động vốn , quản lý vốn và tăng, giảm vốn của công ty cổ phần Theo nghĩa này chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần chủ yếu được thể hiện trong hệ thống pháp luật doanh nghiệp của nước ta hiện nay

Hiểu theo nghĩa rộng thì “chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần" còn bao hàm tổng hợp những quy tắc thể hiện ý chí, quyền tự định đoạt của nhà đầu tư đối với những vấn đề liên quan đến vốn của công ty cổ phần” Trên cơ sở những quy định của pháp luật, trong qúa trình tổ chức, quản lý, điều hành công ty các chủ sở hữu công ty có thể cùng nhau thoả thuận thống

nhất xây dựng một hệ thống quy tắc điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong qúa trình quản lý, sử dụng vốn của công ty Những thoả thuận này trong công

ty cổ phần được thể hiện trong bản điều lệ công ty , nó được Nhà nước công nhận , bảo vệ và có giá trị mang tính pháp lý bắt buộc đối với công ty và các

cổ đông của công ty

Tóm lại chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần là tổng thể các quy định pháp luật về vốn của công ty cổ phần , nó được thể hiện chủ yếu trong LDN và một số các văn bản pháp luật khác có liên quan như : pháp luật chứng khoán , tài chính ngân hàng , kế toán Trong phạm vi nghiên cứu luận văn chúng ta sẽ tập trung nghiên cứu chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần trong hệ thống pháp luật doanh nghiệp

Về mặt kinh tế : khi nói đến doanh nghiệp thì yếu tố không thể tách rời với

nó phải là yếu tố vốn , nó là tiền đề, là điều kiện tiên quyết để doanh nghiệp được thành lập và đi vào hoạt động sản xuất kinh doanh Ngay từ giai đoạn mới thành lập vốn đã phải dùng để trang trải chi phí thành lập, chi phí đầu tư ban đầu

Về mặt luật pháp : bất kỳ doanh nghiệp nào muốn được khai sinh về mặt nhà

nước cũng phải đăng ký vốn điều lệ hoặc vốn đầu tư ban đầu trong hồ sơ thành lập của mình với nhà nước Mức vốn ban đầu này là cơ sở để doanh

và cũng là một trong những cơ sở ban đầu để nhà nước thực hiện chức năng quản lý, giám sát doanh nghiệp

Theo tiến sỹ Đinh Dũng Sỹ thì :

Vốn là biểu hiện bằng tiền của toàn bộ tài sản của doanh nghiệp đươc sử dụng vào hoạt động sản xuất kinh doanh nhằm mục đích sinh lời [1,Tr 258]

Chúng ta có thể nhận dạng vốn của doanh nghiệp như sau :

 Vốn thường được biểu hiện dưới hình thái giá trị của tiền

 Vốn được đưa vào hoạt động kinh doanh

 Vốn là giá trị tài sản của doanh nghiệp bao gồm cả tài sản hữu hình lẫn

 Căn cứ vào phương thức luân chuyển giá trị, vốn được chia thành hai loại

- Vốn cố định : là giá trị tài sản cố định dùng vào mục đích kinh doanh của doanh nghiệp

Đặc điểm của loại vốn này là luân chuyển dần dần, từng phần trong quá trình kinh doanh của doanh nghiệp, giá trị biến đổi dần dần trong thời gian dài

Ví dụ : Giá trị dây chuyền sản xuất

- Vốn lưu động : là giá trị tài sản lưu động dùng vào mục đích kinh

doanh của doanh nghiệp Ví dụ : tiền để mua nguyên liệu sản xuất

 Căn cứ vào thời hạn luân chuyển, vốn được chia thành :

- Vốn ngắn hạn : là loại vốn có thời hạn luân chuyển dưới một năm

Ví dụ: Vốn vay ngân hàng trong thời hạn dưới một năm

- Vốn trung hạn : là loại vốn có thời hạn luân chuyển từ một đến năm năm

- Vốn dài hạn : là loại vốn có thời hạn luân chuyển từ năm năm trở lên

Ví dụ : vốn huy động trên thị trường chứng khoán

 Căn cứ vào nội dung vật chất, vốn được chia thành

- Vốn thực : là vốn biểu hiện dưới dạng vật thể Ví dụ : hàng hoá , máy móc, nhà xưởng

- Vốn tài chính : là vốn biểu hiện dưới hình thái tiền tệ, chứng khoán và các giấy tờ có giá khác

 Căn cứ vào quy định của pháp luật thì có

- Vốn điều lệ : là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào điều lệ công ty

- Vốn pháp định : là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp

luật để thành lập doanh nghiệp

 Căn cứ vào nguồn hình thành vốn của doanh nghiệp có thể phân thành : Vốn chủ sở hữu , vốn tín dụng , vốn huy động bằng hình thức khác

- Nguồn vốn chủ sở hữu : là nguồn vốn thuộc sở hữu của chủ doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp đầu tư vốn để trở thành chủ sở hữu duy nhất hoặc chủ sở hữu chung của doanh nghiệp Vốn được hình thành từ nguồn vốn chủ

sở hữu được gọi là vốn chủ sở hữu Vốn chủ sở hữu xác định quyền sở hữu của chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp Trong công ty cổ phần vốn chủ

Vốn chủ sở hữu được hình thành từ nhiều nguồn khác nhau:

Nguồn thứ nhất : là số tiền đóng góp của các nhà đầu tư - chủ sở hữu doanh nghiệp

Nguồn thứ hai : số lợi nhuận của doanh nghiệp thu được từ hoạt động kinh doanh dùng để tái đầu tư

Nguồn thứ ba : Lợi nhuận tăng lên từ việc đánh gíá lại tài sản, các quỹ doanh nghiệp dùng để tái đầu tư [1,Tr 264]

- Vốn tín dụng : là vốn hình thành từ các tổ chức tín dụng Tổ chức tín dụng được cấp tín dụng cho doanh nghiệp dưới các hình thức cho vay, chiết khấu thương phiếu và giấy tờ có giá khác, bảo lãnh, cho thuê tài chính và các hình thức khác theo quy định của Ngân hàng Nhà nước

Trong nguồn vốn tín dụng doanh nghiệp còn có thể huy động bằng cách phát hành các giấy tờ có giá để vay các tổ chức cá nhân khác (như phát hành hối phiếu) hoặc dưới hình thức tín dụng thương mại (mua bán chịu)

- Vốn huy động bằng các hình thức khác : trong quá trình hoạt động kinh doanh , doanh nghiệp có thể huy động vốn bằng các hình thức khác như huy động vốn bằng cách phát hành chứng khoán như cổ phiếu , trái phiếu Tuy nhiên việc phát hành chứng khoán chỉ được áp dụng đối với một số loại hình doanh nghiệp mà pháp luật cho phép Công ty cổ phần là loại hình được phép phát hành cả trái phiếu và cổ phiếu để huy động vốn

1.2.2.2 MỘT SỐ KHÁI NIỆM PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

Vốn điều lệ là mức vốn được ghi vào điều lệ công ty, Vốn điều lệ bao gồm số vốn cổ đông đã góp và số vốn cổ đông cam kết góp, trong thực tế nó còn gồm

cả số vốn mà công ty dự định sẽ huy động được bằng việc bán cổ phần

Vốn điều lệ không đại diện cho số vốn thực có của công ty cổ phần trong bất

kỳ thời điểm nào Trong giai đoạn thành lập công ty cổ phần thì số vốn thực

có của công ty cổ phần là số vốn mà các cổ đông sáng lập đã góp Số vốn thực

có tạo nên vốn cổ phần của công ty cổ phần

Phân biệt vốn điều lệ với vốn cổ phần:

Vốn cổ phần (stock capital) tại mỗi thời điểm cụ thể bao gồm :

+ Tổng giá danh nghĩa của tất cả các cổ phiếu đã phát hành

+ Tổng số tiền thu được do công ty phát hành các cổ phiếu không có giá danh nghĩa (không tính một phần trong tổng số này được trích vào lợi nhuận của công ty do phát hành)

+ Tổng số tiền dưới dạng cổ phiếu do công ty phát hành để trả lãi tức cổ phần cho các cổ đông.[22,Tr12]

Theo quy định của pháp luật chứng khoán thì chúng ta không có loại cổ phiếu không có giá danh nghĩa (hay không có mệnh giá), mệnh giá chung đối với cổ phiếu được quy định là mười nghìn đồng Việt nam Vì vậy vốn cổ phần chỉ bao gồm :

+ Tổng giá trị danh nghĩa của tất cả các cổ phiếu đã phát hành

+ Tổng số tiền dưới dạng cổ phiếu do công ty phát hành để trả lãi tức cổ phần cho các cổ đông

Vốn cổ phần được xác định dựa trên giá trị của các cổ phần đã bán đây

có thể là một phần giá trị của vốn điều lệ bởi vì thực tế không phải công ty cổ phần nào cũng bán tất cả các cổ phần ngay một lúc Vốn cổ phần được hiểu

phần Tổng giá trị danh nghĩa của tất cả các cổ phần ( bao gồm cổ phần đã bán , cổ phần được cam kết mua , cổ phần dự kiến chào bán ) tạo nên vốn điều lệ của công ty cổ phần

Phân biệt vốn điều lệ với vốn kinh doanh của công ty cổ phần:

Vốn kinh doanh của công ty cổ phần bao gồm vốn cổ phần và vốn vay Đây là tổng số vốn công ty huy động được để đưa vào hoạt động kinh doanh nhằm thu được tối đa lợi nhuận Trong vốn kinh doanh thì thành phần vốn vay

rất quan trọng, nó được coi là đòn bẩy tài chính [7,Tr107] để thúc đẩy phát

triển hoạt động kinh doanh của công ty

Vốn điều lệ là vốn chủ sở hữu do các cổ đông của công ty góp tạo nên nguồn vốn dài hạn cho công ty cổ phần, vốn điều lệ được hình thành dựa trên nguồn vốn cổ phần , không bao hàm nguồn vốn vay của công ty Trong quá

trình hoạt động kinh doanh vốn kinh doanh có thể “phình” to hơn vốn điều lệ.

Vốn điều lệ là yếu tố ổn định bắt buộc phải được xác định khi đăng ký kinh doanh Còn vốn kinh doanh là yếu tố không ổn định có thể thay đổi trong quá trình hoạt động kinh doanh của công ty

b) Vốn pháp định

Vốn pháp định là mức vốn tối thiểu phải có theo quy định của pháp luật

để thành lập doanh nghiệp Để đảm bảo quyền lợi của các chủ nợ , các khách hàng quan hệ lâu dài với công ty, trong một số lĩnh vực , ngành nghề nhất định mang tính nhạy cảm , vì sự an toàn của chúng đối với an sinh xã hội, Nhà nước quy định muốn được thành lập doanh nghiệp kinh doanh trong ngành nghề đó thì phải có mức vốn điều lệ không thấp hơn mức vốn pháp định Đây được coi là điều kiện để thành lập công ty Trong suốt quá trình hoạt động công ty càng phải duy trì mức vốn điều lệ không thấp hơn VPĐ nếu

không thì phải giải thể hoặc tuyên bố phá sản công ty Công ty không được giảm mức VĐL xuống nhỏ hơn mức VPĐ

Việc quy định mức vốn pháp định có ưu điểm là đảm bảo được sự kiểm soát , quản lý của nhà nước đặc biệt là trong một số ngành nghề, lĩnh vực nhạy cảm Tuy nhiên nó lại có nhược điểm lớn là hạn chế khả năng ra kinh doanh của các nguồn lực trong nước, không khuyến khích được người dân ra kinh doanh Việc quản lý thông qua mức vốn pháp định có thể gây ra phiền hà trong thủ tục thành lập doanh nghiệp

Các nước theo hệ thống pháp luật Châu Âu lục địa không quy định VPĐ theo lĩnh vực ngành nghề mà theo loại hình công ty , và chỉ quy định cho công ty đối vốn

Ví dụ :

Đức CTCP (HG) : 100.000 DM

CTTNHH(CMBH) : 50.000 DM Pháp CTCP( SA) : 25.000 FR

CT TNHH (SARL) : 50.000 FR Italia CTCP ( SPA) : 1.000.000 live

CT TNHH ( SRC) : 50.000 live [3, Tr 35]

Hiện nay với sự xuất hiện của đồng tiền chung Châu Âu là đồng EURO thì đơn vị tính của mức vốn pháp định còn được tính theo đơn vị là đồng EURO

Luật công ty ở hầu hết các nước theo hệ thống pháp luật Anh, Mỹ không quy định bắt buộc về mức vốn tối thiểu Theo quan điểm của hệ thống pháp luật Anh – Mỹ việc không quy định mức vốn pháp định xuất phát từ những lý do sau:

- Con người có khả năng sáng tạo vô hạn , họ có khả năng kinh doanh bằng ý tưởng, họ có thể vay vốn để thực hiện ý tưởng đó Thực tế đã chứng minh điều này đúng có rất nhiều nhà tư bản đi lên từ hai bàn tay trắng

- Việc điều chỉnh các quan hệ kinh tế họ coi trọng các thiết chế kinh

tế đó là tư vấn, kiểm toán, luật sư, các thiết chế này phát triển đạt ở trình độ cao nên chủ nợ khách hàng có thể dựa vào đó để tự bảo vệ mình

Về điểm này hiện nay pháp luật doanh nghiệp của ta có sự tương đồng

c) Cổ phần

Theo pháp luật Việt Nam thì đặc trưng pháp lý quan trọng của công ty

cổ phần là vốn điều lệ được chia ra nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Ở một số nước theo hệ thống pháp luật Anh - Mỹ , người ta định nghĩa cổ phần

là đơn vị để phân chia quyền sở hữu công ty Do đó cổ đông không có mối liên hệ gì đến vốn điều lệ của công ty và người ta có thể phát hành loại cổ phần không có mệnh giá ( no-parstock) Việc định nghĩa cổ phần trong mối liên hệ với vốn điều lệ công ty có thể dễ gây nhầm lẫn cho nhà đầu tư và chủ

nợ của công ty khi coi vốn điều lệ là tiêu chuẩn đánh giá thực trạng và khả năng thanh toán của công ty

Cổ phần là phần chia nhỏ nhất vốn điều lệ của công ty cổ phần được thể hiện dưới hình thức cổ phiếu Theo quy chế tạm thời về việc mua cổ phiếu

trong công ty cổ phần do Bộ tài chính ban hành thì cổ phần là số vốn tối thiểu

mà một cổ đông tham gia đầu tư vào công ty cổ phần4 Các cổ phần có giá trị bằng nhau ai mua cổ phần thì được cấp giấy chứng nhận mua cổ phần gọi là

cổ phiếu

4 Quyết định số 529/TC- QĐTCDN ngày 31/7/1997

Công ty cổ phần có hai loại cổ phần là cổ phần phổ thông và cổ phần

ưu đãi, tương ứng với nó là cổ phiếu phổ thông và cổ phiếu ưu đãi

 Cổ phần phổ thông: là loại cổ phần không thể thiếu trong công ty

cổ phần Nếu không có cổ phần phổ thông thì cũng không có công ty cổ phần

Ai mua cổ phần phổ thông thì được cấp giấy chứng nhận gọi là cổ phiếu phổ thông Người sở hữu cổ phiếu phổ thông được gọi là cổ đông phổ thông Cổ phiếu phổ thông được lập theo mẫu do Nhà nước quy định

Đặc trưng của cổ phiếu phổ thông là người sở hữu nó phải chịu sự mạo hiểm cao hơn với so với sở hữu loại cổ phiếu ưu đãi Trong trường hợp công

ty làm ăn thua lỗ phải giải thể hoặc phá sản thì người sở hữu cổ phiếu phổ thông chỉ được chia tài sản sau khi các chủ nợ và các cổ đông sở hữu cổ phiếu

ưu đãi khác đã nhận lại được phần vốn của mình mà tài sản của công ty vẫn còn

Đổi lại việc phải chịu sự mạo hiểm cao thì cổ đông phổ thông được trao quyền quản trị công ty lớn hơn so với cổ đông ưu đãi Cổ đông phổ thông chấp nhận đánh đổi sự mạo hiểm để trông mong vào trường hợp công ty làm

ăn hiệu quả để được chia cổ tức (hay lợi tức cổ phần)

“Cổ tức là khoản lợi nhuận ròng được trả cho mỗi cổ phần bằng tiền mặt hoặc bằng tài sản khác từ nguồn lợi nhuận còn lại của công ty sau khi đã thực hiện nghĩa vụ về tài chính”5

Khác với cổ tức của cổ phần ưu đãi thường được xác định theo một mức định trước và được ghi trên cổ phiếu ưu đãi Cổ tức của cổ phần phổ thông không được xác định trước và phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty Nếu công ty làm ăn hiệu quả có lãi lớn thì mức cổ tức của cổ phần phổ thông có thể cao hơn cổ tức của cổ phần ưu đãi

3 Trả bằng tài sản , ít được sử dụng trên thực tế , công ty dùng chứng khoán của công ty khác phát hành mà mình đang sở hữu hoặc thậm chí là sản phẩm của mình để trả lợi tức cổ phần

 Cổ phần ưu đãi : là loại cổ phần mà cổ đông sở hữu nó được ưu đãi

hơn so với cổ đông thường về mặt nào đó Giấy chứng nhận quyền sở hữu đối với cổ phần ưu đãi được gọi là cổ phiếu ưu đãi Người nắm cổ phiếu ưu đãi gọi là cổ đông ưu đãi

Về mặt lịch sử , việc ấn định các quyền lợi của cổ phần ưu đãi đầu tiên

là do các công ty tự đề ra để đảm bảo có thể bán được cổ phiếu huy động vốn nhằm phục vụ cho mục đích đầu tư của mình Sau này trong quá trình phát triển luật pháp mới pháp điển hoá một số loại cổ phần ưu đãi thông dụng để cho các công ty có điều kiện tham khảo nhưng đồng thời vẫn quy định theo hướng mở cho phép các công ty có thể tự đề ra các quyền ưu đãi khác hoặc chỉ ấn định về tên gọi còn nội dung ưu đãi được cho phép công ty tự quy định trong bản điều lệ của mình điều này tạo sự chủ động linh hoạt cho các công ty trong việc huy động vốn

Các loại cổ phần ưu đãi :

Cổ phần ưu đãi biểu quyết : là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều

hơn so với cổ phần phổ thông Đây là loại cổ phần cho cổ đông sở hữu được

5 K9 - Đ4 – LDN 2005

quyền ưu đãi về mặt quản trị công ty Đây không phải là loại cổ phần ưu đãi được sử dụng thông dụng trên thế giới , mà nó chỉ có ở Việt Nam theo đó không phải chủ thể nào cũng có thể sở hữu loại cổ phần này mà chỉ có hai loại

chủ thể đặc biệt là : tổ chức được Chính phủ uỷ quyền và cổ đông sáng lập được nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết.6

Ở các nước khác thường không có loại cổ phần ưu đãi biểu quyết này

mà họ coi quyền biểu quyết là quyền đặc trưng của cổ phần phổ thông Hơn nữa nếu trong công ty cổ phần mà tồn tại cổ phần ưu đãi biểu quyết thì cổ phần phổ thông sẽ rất khó bán để huy động vốn, vì vậy nếu có cổ phần ưu đãi biểu quyết thì thường tồn tại trong các công ty gia đình hoặc loại hình công ty TNHH (công ty cổ phần đóng) không được huy động vốn bằng cách phát hành cổ phiếu trên thị trường chứng khoán

Bảng phân biệt cổ phần phổ thông với cổ phần ưu đãi biểu quyết

Cổ phần phổ thông Cổ phần ưu đãi biểu quyết

Chủ thể Cổ đông phổ thông

Cổ đông đặc biệt : tổ chức được nhà nước uỷ quyền và

cổ đông sáng lập

Quản trị Quyền quản trị thấp hơn Được biểu quyết với số

phiếu cao hơn CPPT

Chuyển

nhượng

Không hạn chế chuyển nhượng trừ CPPT của

CĐ sáng lập trong thời hạn ba năm đầu kể từ khi thành lập

Không được phép chuyển nhượng

Thời hạn

Không xác định thời hạn tồn tại cùng với sự tồn tại của công ty

Đối với CPƯĐ biểu quyết của cổ đông sáng lập thì chỉ

có hiệu lực trong ba năm đầu

kể từ ngày thành lập

Cổ phần ưu đãi cổ tức : So với cổ phần phổ thông loại cổ phần này

được ưu đãi hơn về mặt cổ tức Được nhận cổ tức cao hơn mức cổ tức của cổ phần phổ thông hoặc mức ổn định hàng năm Được nhận cổ tức không phụ thuộc vào kết quả hoạt động kinh doanh của công ty, kể cả trong trường hợp công ty làm ăn thua lỗ thì cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức vẫn đựoc nhận mức cổ tức cố định đã được xác định trước Trong trường hợp công ty giải thể , phá sản thì cổ đông sở hữu loại cổ phần này được quyền ưu tiên hơn

so với cổ đông phổ thông trong việc phân chia phần tài sản còn lại của công

ty Cổ đông sở hữu loại cổ phần này bị hạn chế về quyền năng tham gia quản trị công ty so với cổ đông phổ thông

Bảng phân biệt cổ phần phổ thông với cổ phần ưu đãi cổ tức

Cổ phần phổ thông Cổ phần ưu đãi cổ tức Chủ thể Cổ đông phổ thông Cổ đông ưu đãi

Ưu đãi

Cổ đông sở hữu CPPT là đối tượng sau cùng trong việc nhận lại tài sản tương ứng với phần vốn góp của mình

Được ưu tiên nhận lại tài sản trong trường hợp công ty giải thể hoặc phá sản trước cổ đông phổ thông

Cổ tức Phụ thuộc vào kết quả

kinh doanh của công ty

Được trả mức cao hơn so với

cổ đông phổ thông và được

nhận mức cổ tức cố định hàng năm ( mức này có thể không phụ thuộc vào kết quả kinh doanh của công ty)

Quản trị Được tham gia vào quản

+ Căn cứ vào mức độ ưu đãi trong việc nhận cổ tức, mà cổ phần ưu đãi cổ tức có thể phân thành cổ phần ưu đãi dồn lãi và cổ phần ưu đãi không dồn lãi

- Cổ phần ưu đãi dồn lãi (cumulative Preference share) là cổ phần mà

cổ đông sở hữu nó có quyền nhận cổ tức của năm này và cả những năm trước kia dồn lại khi chưa được công ty trả Loại cổ phiếu ưu đãi dồn lãi này thường được phát hành khi công ty có nhu cầu tái đầu tư để mở rộng sản xuất

- Cổ phần ưu đãi không dồn lãi (Noncumulative Preference share) cổ đông sở hữu nó chỉ nhận cổ tức trong giai đoạn này mà không quan tâm đến

cổ tức của các giai đoạn trước

- Trong thực tế người ta còn có thể phát hành thêm loại cổ phiếu có tính chất của cả hai loại cổ phiếu trên đó là cổ phiếu ưu đãi trong phạm vi lợi nhuận kiếm được (Preference share whit cumulative to the extent earned devidents) Theo đó nếu trong thời gian trước đây , đáng lẽ công ty phải trả cho cổ đông sở hữu nó một khoản cổ tức nhất định, nhưng vì công ty làm ăn thua lỗ nên không trả được , thì trong thời gian sau này khi công ty làm ăn phát đạt thì cổ đông sở hữu nó có quyền nhận toàn bộ cổ tức trong suốt thời

Cổ phần ưu đãi hoàn lại : là loại cổ phần được ưu tiên hoàn lại trong

bất kỳ thời điểm nào theo yêu cầu của chủ sở hữu hoặc theo các điều kiện ghi trong cổ phiếu

Cổ đông nắm loại cổ phần này có các quyền giống như cổ đông phổ thông trừ quyền họp đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào hội đồng quản trị

và ban kiểm soát7

So với cổ phần ưu đãi cổ tức thì loại cổ phần này được ưu tiên hơn trong việc nhận lại phần vốn góp, được nhận lại tài sản tương ứng với phần vốn góp bất cứ khi nào yêu cầu hoặc theo điều kiện ghi trong cổ phiếu Khi công ty giải thể hoặc phá sản thì cổ đông sở hữu loại cổ phần này được ưu tiên hoàn trả lại phần vốn góp trong số tài sản còn lại của công ty trước cả cổ đông ưu đãi cổ tức

- Cổ phần ưu đãi hoàn lại theo điều kiện do công ty ấn định Kiểu này ít thu hút được người mua và thường phải trả cổ tức cao

- Cổ phần ưu đãi hoàn lại theo điều kiện được thoả thuận giữa cổ đông và công ty Sự thoả thuận này thường chỉ áp dụng với cổ đông lớn và mang tính tập thể nhiều hơn , rất khó có thể tìm được sự đồng thuận giữa công ty và cổ đông

Cổ phần ưu đãi chuyển đổi : cổ phần ưu đãi có thể chuyển đổi thành cổ

phần phổ thông theo một tỉ lệ nào đó

Loại cổ phần này cho phép cổ đông sở hữu quyết định chuyển đổi cổ phiếu ưu đãi thành cổ phiếu phổ thông theo một tỉ lệ nhất định, tỉ lệ này có thể

đã được xác định trước Cổ phiếu ưu đãi được chuyển đổi có thể là cổ phiếu

ưu đãi biểu quyết , cổ phiếu ưu đãi cổ tức, cổ phiếu ưu đãi hoàn lại

7 Đ83 - LDN 2005

Cổ phiếu ưu đãi còn có thể đổi lấy cổ phiếu thuộc loại khác trong những thời gian và điều kiện nhất định Cổ phiếu ưu đãi , khi đổi lấy các cổ phiếu khác có mức cổ tức và nhận lại tài sản ít hơn khi công ty giải thể hoặc phá sản gọi là đổi thuận (downstream conversion) Khi đổi lấy các cổ phiếu khác có nhiều ưu đãi hơn gọi là đổi nghịch (upstream conversion) Luật của chúng ta chỉ quy định đối với trường hợp đổi thuận

Nguyên nhân chính khiến cho chủ nhân của cổ phiếu ưu đãi muốn đổi

cổ phiếu ưu đãi của mình lấy loại khác là vì giá cả của các cổ phiếu thay đổi Nếu giá cả của cổ phiếu ưu đãi trên thị trường xuống thấp thì các cổ đông thường có xu hướng đổi lấy cổ phiếu phổ thông để dành lấy sự kiểm soát công ty, đồng thời nó cũng mang lại mối lợi cho công ty là không phải lo mức

cổ tức cố định trong trường hợp công ty đang gặp khó khăn về tài chính Ngoài ra trong điều lệ công ty có thể quy định việc dự trữ một số lượng nhất định các loại cổ phiếu để tạo điều kiện cho việc đổi cổ phiếu được dễ dàng.[22, Tr21]

Cổ phần ưu đãi dự phần được chia cổ tức :

Sau khi được chia cổ tức ưu đãi , các cổ đông ưu đãi dự phần được chia thêm cổ tức mà các cổ đông được hưởng trong phạm vi quy đinh trong bản điều lệ công ty

Cổ phần ưu đãi dự phần khi thanh lý

Sau khi nhận được tài sản thanh lý theo phần ưu tiên khi công ty giải thể hoặc phá sản, các cổ đông ưu đãi dự phần được nhận thêm tài sản phân chia cho các cổ đông phổ thông theo quy định trong BĐL

Cổ phần ưu đãi không dự phần

Được ưu đãi về mặt cổ tức nhưng không được dự phần vào việc chia thêm tài sản thanh lý hay cổ tức thường

Cổ phần ưu đãi phức hợp

Các cổ phần ưu đãi có thể kèm thêm các quyền ưu đãi khác như " ưu đãi dự phần ", 'ưu đãi không dồn lãi".[7, Tr 177]

+ Ngoài ra theo quy định của Luật doanh nghiệp người ta còn phân thành

cổ phần được quyền chào bán và cổ phần chưa được quyền chào bán:

Cổ phần được quyền chào bán : là loại cổ phần được phép chào bán để

huy động vốn theo quyết định của Đại hội đông

Cổ phần chưa được quyền chào bán : là số cổ phần chưa được phép

chào bán theo quyế định của Đại hộ đồng cổ đông

1.2.3 GÓP VỐN

Góp vốn là việc đưa tài sản công ty vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty Góp vốn sẽ tạo nên vốn điều lệ của

công ty (thực chất chính là vốn cổ phần của công ty ) Thuật ngữ góp vốn

thường được sử dụng trong giai đoạn thành lập công ty theo đó Góp vốn là việc các cổ đông sáng lập góp hoặc cam kết góp tài sản của mình vào để thành lập công ty cổ phần , nó thể hiện tính chủ động của cổ đông sáng lập trong việc góp vốn tạo dựng nên công ty trong giai đoạn thành lập

Việc góp vốn trong quá trình hoạt động sau này của công ty chính là

khả năng gọi thêm vốn của công ty trong quá trình hoạt động Thuật ngữ huy

động vốn thường được sử dụng để mô tả việc góp vốn của các cổ đông- người

mua cổ phiếu mà công ty chủ động phát hành trong giai đoạn này Để dể hiểu

và rõ ràng trong việc sử dụng thuật ngữ trong phạm vi luận văn tôi xin được

phép sử dụng hai thuật ngữ này gắn với hai giai đoạn là thành lập và quá trình hoạt động của công ty

Góp vốn vào công ty cổ phần là việc cổ đông sáng lập dùng tài sản của

mình mua cổ phần của công ty cổ phần để trở thành chủ sở hữu chung của công ty cổ phần Trong phạm vi các khái niệm pháp lý được dùng trong luật doanh nghiệp thì thuật ngữ góp vốn vào công ty cổ phần được hiểu là mua cổ phần của công ty cổ phần

Khi góp vốn vào công ty cổ phần thì người mua trở thành chủ sở hữu chung đối với công ty cổ phần , bởi vì theo quy định của pháp luật công ty cổ phần phải có ít nhất ba cổ đông trở lên Cổ đông góp vốn trong giai đoạn thành lập công ty là cổ đông sáng lập của công ty cổ phần

Góp vốn có thể là hành vi góp ngay hoặc hành vi cam kết góp của cổ

đông sáng lập và nó sẽ được thoả thuận trong dự thảo điều lệ công ty do các

cổ đông sáng lập thống nhất soạn ra ( Luật doanh nghiệp 2005 quy định nộp

dự thảo điều lệ công ty cổ phần trong bộ hồ sơ đăng ký kinh doanh, trước kia luật doanh nghiệp 1999 quy định là nộp ngay điều lệ của công ty cổ phần khi đăng ký thành lập công ty cổ phần)

Theo tiến sỹ luật học Nguyễn Ngọc Điện thì việc góp vốn vào công ty

cổ phần có thể coi như là việc thực hiện hợp đồng chuyển quyền sở hữu tài sản có đền bù :

Hợp đồng bởi vì nó là sự thảo thuận tự nguyện của các bên liên quan Chuyển quyền sở hữu tài sản là do quyền sở hữu tài sản góp sẽ được chuyển

từ người góp sang công ty Có đền bù vì người góp sẽ được nhận cổ phần của công ty là cái định giá và chuyển nhượng được, cho phép chủ sở hữu được hưởng một phần lợi nhuận ròng của công ty khi lợi nhuận được chia cũng như một phần tài sản có ròng của công ty khi công ty giải thể hoặc phá sản.[15, Tr

Tuy nhiên có lý luận lại cho rằng không chỉ là quyền sở hữu mà có thể còn bao gồm cả chuyển quyền sử dụng , điều này có vẻ đúng đối với trường hợp góp vốn bằng quyền hưởng dụng hoặc quyền sử dụng

Góp vốn xét về phương diện kinh tế, là việc tạo ra tài sản của công ty

và bảo đảm quyền lợi cho các chủ nợ còn xét về phương diện pháp lý góp vốn

là hành vi chuyển giao tài sản hay đưa tài sản vào sử dụng để đổi lấy quyền lợi đối với công ty [10, Tr5] Bởi vậy nó tạo nên nghĩa vụ của cổ đông đối với công ty khi đã thoả thuận hoặc cam kết góp vốn vào công ty với nhau Công ty sau khi được đăng ký kinh doanh sẽ có tư cách pháp nhân và trở thành trái chủ đối với các cổ đông của mình (trong trường hợp các cổ đông chưa góp hoặc góp chưa hết số tài sản mà mình cam kết góp ) Nếu đã cam kết góp mà không góp hoặc góp chậm thì công ty có quyền đòi và cổ đông phải chịu trả lãi và chịu trách nhiệm về các thiệt hại do hành vi không góp hoặc góp chậm của mình gây nên với công ty mà không cần phải điều kiện đã

bị thúc nợ hoặc chứng minh sự gian tình [24, Tr 721]

Quan niệm góp vốn vào công ty cổ phần về phương diện pháp lý đặt ra các vấn đề cần tìm hiểu là : Chủ thể góp vốn , hình thức góp vốn, định giá tài sản góp vốn, trách nhiệm và thủ tục góp vốn

1.2.3.1 Chủ thể góp vốn

Quyền tự do kinh doanh là một quyền năng cơ bản của cá nhân , tổ chức bởi vậy nguyên tắc là ai cũng có quyền góp vốn thành lập công ty cổ phần Pháp luật chỉ cấm một số trường hợp đặc biệt không được phép góp vốn thành lập công ty cổ phần và phải liệt kê rõ ràng cụ thể Những chủ thể bị cấm là những chủ thể nhất định đã phục vụ cho Nhà nước ( như cơ quan nhà nước, cán bộ công chức) hoặc những người chưa đủ năng lực hành vi hoặc bị hạn chế khả năng kinh doanh theo quy định của pháp luật