Chế độ pháp lý về vốn của công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THANH HẢI CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM CHUYÊN NGÀNH : LUẬT KINH TẾ MÃ SỐ : 60.38.50 LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC : TS NGÔ HUY CƯƠNG HÀ NỘI - NĂM 2007 MỤC LỤC Trang phụ bìa Lời cam đoan Lời cảm ơn Mục lục Danh mục chữ viết tắt MỞ ĐẦU CHƢƠNG : KHÁI QUÁT CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm cơng ty cổ phần 1.1.1 Các thuộc tính công ty cổ phần 1.1.2 Đặc điểm pháp lý công ty cổ phần 1.1.3 Phân biệt công ty cổ phần với loại hình cơng ty khác 1.2 Khái niệm chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 1.2.1 Định nghĩa 1.2.2 Vốn công ty cổ phần 1.2.2.1 Vốn 1.2.2.2 Một số khái niệm pháp lý vốn công ty cổ phần 1.2.2.2 1.2.3 Góp vốn 1.2.3.1 Chủ thể góp vốn 1.2.3 1.2.3.2 Hình thức góp vốn 1.2.3.3 Định giá tài sản góp vốn 1.2.3.4 Thủ tục góp vốn 1.2.4 Chuyển nhƣợng vốn 1.2.5 Huy động vốn 1.2.5.1 Cổ phiếu 1.2.5.2 Trái phiếu 1.2.5.3 Lợi nhuận tái đầu tƣ 1.2.6 Tăng, giảm vốn 1.2.7 Quản lý vốn 1.2.8 Cấu trúc vốn CHƢƠNG : THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Vốn điều lệ 2.2 Vốn pháp định 2.3 Cổ phần Trang 12 12 12 14 20 23 23 24 24 27 39 41 41 44 45 46 46 47 49 53 54 54 55 58 59 62 65 2.3.1 Cổ phần phổ thông 2.3.2 Cổ phần ƣu đãi 2.3.2.1 Cổ phần ƣu đãi biểu quyền cổ đông ƣu đãi biểu 2.3.2.2 Cổ phần ƣu đãi cổ tức quyền cổ đông ƣu đãi cổ tức 2.3.2.3 Cổ phần ƣu đãi hoàn lại quyền cổ đơng ƣu đãi hồn lại 2.4 Góp vốn 2.4.1 Chủ thể góp vốn 2.4.2 Hình thức góp vốn 2.4.3 Định giá tài sản góp vốn 2.4.4 Thủ tục chuyển quyền sở hữu 2.4.4.1 Thủ tục chuyển nhƣợng giá trị quyền sử dụng đất 2.4.4.2 Góp vốn giá trị quyến sở hữu cơng nghiệp 2.4.4.3 Góp vốn tài sản đặc biệt khác 2.4.5 Thời hạn, trách nhiệm 2.5 Chuyển nhƣợng vốn 2.6 Huy động vốn 2.6.1 Chào bán cổ phần 2.6.2 Phát hành trái phiếu 2.7 Tăng , giảm vốn điều lệ CHƢƠNG : ĐỊNH HƢỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CƠNG TY CỔ PHẦN 3.1 Nhu cầu hồn thiện chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 3.2 Định hƣớng hoàn thiện chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 3.2.1 Về vốn điều lệ công ty cổ phần 3.2.2 Về tài sản góp vốn vào cơng ty cổ phần 3.2.3 Chủ thể góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 3.2.4 Cổ phần đƣợc quyền chào bán 3.2.5 Tỉ lệ cổ phần ƣu đãi cổ phần phổ thông 3.2.6 Nghĩa vụ cổ đông phổ thông KẾT LUẬN TÀI LIỆU THAM KHẢO 65 67 67 68 70 71 71 75 78 80 80 82 83 83 85 87 90 91 92 96 96 98 98 99 101 104 106 108 110 112 2.3.1 Cổ phần phổ thông 2.3.2 Cổ phần ƣu đãi 2.3.2.1 Cổ phần ƣu đãi biểu quyền cổ đông ƣu đãi biểu 2.3.2.2 Cổ phần ƣu đãi cổ tức quyền cổ đông ƣu đãi cổ tức 2.3.2.3 Cổ phần ƣu đãi hồn lại quyền cổ đơng ƣu đãi hồn lại 2.4 Góp vốn 2.4.1 Chủ thể góp vốn 2.4.2 Hình thức góp vốn 2.4.3 Định giá tài sản góp vốn 2.4.4 Thủ tục chuyển quyền sở hữu 2.4.4.1 Thủ tục chuyển nhƣợng giá trị quyền sử dụng đất 2.4.4.2 Góp vốn giá trị quyến sở hữu cơng nghiệp 2.4.4.3 Góp vốn tài sản đặc biệt khác 2.4.5 Thời hạn, trách nhiệm 2.5 Chuyển nhƣợng vốn 2.6 Huy động vốn 2.6.1 Chào bán cổ phần 2.6.2 Phát hành trái phiếu 2.7 Tăng , giảm vốn điều lệ CHƢƠNG : ĐỊNH HƢỚNG HOÀN THIỆN CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ VỐN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 3.1 Nhu cầu hoàn thiện chế độ pháp lý vốn cơng ty cổ phần 3.2 Định hƣớng hồn thiện chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần 3.2.1 Về vốn điều lệ công ty cổ phần 3.2.2 Về tài sản góp vốn vào cơng ty cổ phần 3.2.3 Chủ thể góp vốn thành lập cơng ty cổ phần 3.2.4 Cổ phần đƣợc quyền chào bán 3.2.5 Tỉ lệ cổ phần ƣu đãi cổ phần phổ thông 3.2.6 Nghĩa vụ cổ đông phổ thông KẾT LUẬN TÀI LIỆU THAM KHẢO 65 67 67 68 70 71 71 75 78 80 80 82 83 83 85 87 90 91 92 96 96 98 98 99 101 104 106 108 110 112 DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU VÀ CHỮ VIẾT TẮT CTCP Công ty cổ phần CT TNHH Công ty trách nhiệm hữu hạn CTHD Công ty hợp danh CP Cổ phần CPPT Cổ phần phổ thông CPƢĐ Cổ phần ƣu đãi LDN Luật doanh nghiệp TNHH Trách nhiệm hữu hạn VĐL Vốn điều lệ VPĐ Vốn pháp định VTD Vốn tín dụng MỞ ĐẦU I Tính cấp thiết đề tài Cơng ty cổ phần hình thức tổ chức kinh doanh trở thành phổ biến giới Với khả huy động vốn rộng rãi , công ty cổ phần mơ hình cơng ty đƣợc ƣa chuộng giới Hầu hết công ty lớn giới đƣợc tổ chức theo mô hình cơng ty cổ phần, có cơng ty cổ phần có số lƣợng cổ đơng lớn rộng khắp tồn giới Ở nƣớc ta mơ hình cơng ty cổ phần đƣợc coi hƣớng quan trọng chủ trƣơng đổi chế quản lý kinh tế Đảng Nhà nƣớc ta, văn kiện đại hội Đảng lần thứ 10 nêu rõ: Đối với kinh tế tƣ tƣ nhân đƣợc khuyến khích phát triển rộng rãi ngành, nghề sản xuất, kinh doanh mà pháp luật không cấm Tạo môi trƣờng kinh doanh thuận lợi để kinh tế tƣ tƣ nhân phát triển hƣớng ƣu tiên nhà nƣớc đặc biệt nhấn mạnh đến mơ hình cơng ty cổ phần nhƣ chuyển thành doanh nghiệp cổ phần, bán cổ phần cho ngƣời lao động v.v Gắn với quan điểm đạo văn luật quy định công ty cổ phần liên tiếp đƣợc ban hành thay : luật công ty năm 1990, luật doanh nghiệp năm 1999 thay luật công ty 90 luật doanh nghiệp 2005 ( dƣới gọi luật doanh nghiệp) thay luật doanh nghiệp 1999 khẳng định địa vị pháp lý nhƣ tầm quan trọng loại hình cơng ty cổ phần phát triển kinh tế đất nƣớc Việc văn luật doanh nghiệp đƣợc liên tiếp ban hành thời gian ngắn cho thấy quan tâm, mong muốn Nhà nƣớc ta việc tạo môi trƣờng pháp lý thơng thống tạo điều kiện cho thành phần kinh tế tƣ nhân phát triển góp phần đắc lực vào cơng xây dựng, phát triển đất nƣớc Mặc dù mơ hình đƣợc ƣa chuộng giới với phát triển xã hội loài ngƣời mơ hình ngày đƣợc hồn thiện nhƣng du nhập vào Việt Nam đặc trƣng riêng điều kiện hoàn cảnh kinh tế xã hội nhƣ lịch sử lập pháp nên hệ thống pháp luật Việt Nam chƣa thực đồng với quy định luật doanh nghiệp thân luật doanh nghiệp chƣa thực hợp lý điều chỉnh chung công ty cổ phần với loại hình cơng ty khác Chế độ pháp lý vốn cơng ty cổ phần với tính chất nội dung quan trọng pháp luật doanh nghiệp tất yếu khơng thể tránh khỏi bất cập Ngay thời điểm Luật doanh nghiệp 2005 đƣợc ban hành thay luật doanh nghiệp 1999 nhƣng điều kiện, hoàn cảnh phải rút ngắn mặt thời gian để đáp ứng yêu cầu đất nƣớc gia nhập WTO nên không tránh khỏi điểm chƣa đƣợc nghiên cứu kỹ lƣỡng mặt khoa học pháp lý nhƣ thực tế Nghiên cứu luật doanh nghiệp nhận thấy chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần quy định luật doanh nghiệp 2005 khơng có nhiều điểm hoàn thiện so với luật doanh nghiệp 1999 Lựa chọn đề tài: Chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam Tơi muốn tập trung tìm hiểu thực trạng pháp luật vốn công ty cổ phần , điểm luật doanh nghiệp 2005 so với luật doanh nghiệp 1999 , luật cơng ty 1990, từ đƣa đề xuất, định hƣớng nhằm hoàn thiện quy định pháp luật vấn đề vốn cơng ty cổ phần II Tổng quan tình hình nghiên cứu Luật doanh nghiệp 99 chứng tỏ đạo luật thành công lập pháp nƣớc ta, có nhiều đề tài nghiên cứu luật doanh nghiệp có vấn đề liên quan đến chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần nhƣ: Tƣ cách pháp lý chủ thể tham gia hoạt động công ty đối vốn nƣớc ta- thạc sỹ Lê Thị Châu, tạp chí luật học số 10/2000 Xác lập , thực chấm dứt quyền sở hữu tài sản công ty đối vốn nƣớc ta - Lê Thị Châu(2001), Luận án tiến sỹ Luật học , Trƣờng Đại học Luật Hà Nội Cấu trúc vốn công ty- PGS, PTS Lê Hồng Hạnh, tạp chí luật học số 03/1996 Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệpNguyễn Đơng Ba tạp chí luật học số 02/2000 Một số vấn đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp- Lê Thị Hải Ngọc, luận văn thạc sỹ khoa học luật kinh tế 2002 Luật doanh nghiệp - Vốn quản lý công ty cổ phần - Nxb trẻ, 2003 - luật sƣ Nguyễn Ngọc Bích Cơng ty cổ phần nƣớc phát triển Quá trình thành lập, tổ chức quản lý - Nxb Khoa học xã hội, 1991 - Nguyễn Thiết Sơn Tổ chức quản lý công ty cổ phần - Nhà in trung tâm Thơng tin KHXHKTQS , 1991 - Tạ Đình Xun Tuy nhiên thời điểm nghiên cứu đề tài đặt hoàn cảnh Luật doanh nghiệp 2005 đƣợc ban hành thay luật doanh nghiệp 1999 nên có nét so với đề tài đƣợc nghiên cứu trƣớc đó, nghiên cứu điểm , điểm hoàn thiện Luật doanh nghiệp 2005 chế độ pháp lý vốn cơng ty cổ phần sở đề xuất định hƣớng hoàn thiện chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần III Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu luận văn Làm rõ vấn đề pháp lý vốn công ty cổ phần theo quy định pháp luật Việt Nam , trọng nghiên cứu quy định luật doanh nghiệp Đánh giá thực trạng quy định pháp luật hành vấn đề vốn cơng ty cổ phần Bình luận điểm luật doanh nghiệp 2005 vấn đề vốn công ty cổ phần Đề xuất kiến nghị định hƣớng hồn thiện chế độ pháp lý vốn cơng ty cổ phần IV Phạm vi nghiên cứu luận văn - Nghiên cứu quy định vốn luật công ty 90; luật doanh nghiệp 99, Luật doanh nghiệp 2005 văn pháp luật khác có liên quan - Nghiên cứu điểm vốn luật doanh nghiệp 2005 - Luận văn giới hạn nghiên cứu vấn đề chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần quy định cụ thể hệ thống pháp luật doanh nghiệp nƣớc ta , luận văn khơng sâu nghiên cứu khía cạnh tài vốn công ty cổ phần nhƣ vấn đề cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nƣớc , thị trƣờng chứng khoán V Ý nghĩa thực tiễn Luận văn làm tài liệu tham khảo cho quan ngƣời làm cơng tác hồn chỉnh sách phát triển kinh tế, xây dựng pháp luật, ngƣời làm công tác nghiên cứu công tác khoa học pháp lý, học tập giảng dạy chuyên ngành khơng chun ngành luật 10 Luận văn đƣợc nhà kinh doanh tham khảo để soạn thảo điều lệ công ty, nhà đầu tƣ tham khảo q trình góp vốn thành lập cơng ty VI Phƣơng pháp nghiên cứu Luận văn dựa phƣơng pháp vật biện chứng vật lịch sử để nghiên cứu Ngồi luận văn cịn sử dụng phƣơng pháp sau: - Phƣơng pháp phân tích tổng hợp nhằm làm sáng tỏ vấn đề vốn công ty cổ phần theo quy định luật công ty, luật doanh nghiệp 1999, luật doanh nghiệp 2005 luật khác có liên quan - Phƣơng pháp so sánh để tìm hiểu khác biệt quy định pháp lý văn pháp luật , tìm hiểu pháp luật nƣớc khác vốn công ty cổ phần VII Bố cục luận văn Luận văn bao gồm phần mở đầu chƣơng:  Chƣơng Khái quát chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần  Chƣơng Thực trạng pháp luật Việt nam vốn cơng ty cổ phần  Chƣơng Định hƣớng hồn thiện chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần Cuối phần Kết luận Tác giả mong nhận đƣợc nhận xét nhƣ đóng góp q báu để việc nghiên cứu đƣợc hồn thiện 11 góp vốn quyền hƣởng dụng luật quy định phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản 3.2.3 Chủ thể góp vốn thành lập cơng ty cổ phần Nhằm khuyến khích ngƣời kinh doanh, phát huy tiềm năng, sức sản xuất xã hội, pháp luật doanh nghiệp ngày đƣợc hoàn thiện phát triển dựa tƣ tƣởng "người dân làm tất pháp luật khơng cấm" Chúng ta thấy rõ điều qua quy định quyền thành lập , góp vốn , mua cổ phần quản lý doanh nghiệp theo : Mọi tổ chức, cá nhân Việt Nam, tổ chức , cá nhân nƣớc ngồi có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp trừ trƣờng hợp sau : a) Cơ quan nhà nƣớc, đơn vị lực lƣợng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nƣớc để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Cán bộ, công chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, qn nhân chun nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d) Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nƣớc, trừ ngƣời đƣợc cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nƣớc doanh nghiệp khác; đ) Ngƣời chƣa thành niên; ngƣời bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e) Ngƣời chấp hành hình phạt tù bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; g) Các trƣờng hợp khác theo quy định pháp luật phá sản 103 Hầu hết đối tƣợng đƣợc góp vốn mua cổ phần cơng ty cổ phần trừ hai trƣờng hợp : a) Cơ quan nhà nƣớc, đơn vị lực lƣợng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nƣớc góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b) Các đối tƣợng khơng đƣợc góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán bộ, cơng chức Đối với việc góp vốn mua cổ phần cán cơng chức pháp luật quy định cấm ngƣời đứng đầu, cấp phó ngƣời đứng đầu quan, vợ chồng ngƣời ngành nghề mà ngƣời trực tiếp thực việc quản lý nhà nƣớc.( K2 - Đ1 - PL sđbx số điều pháp lệnh cán công chức ngày 28/9/2000) Đối với năm loại đối tƣợng lại luật quy định cấm góp vốn thành lập cơng ty cổ phần mà khơng cấm góp vốn mua cổ phần cơng ty đƣợc thành lập Nhƣ luật phân tách địa vị hai loại cổ đông cổ đơng sáng lập cổ đơng góp vốn sau chất họ cổ đông góp vốn mua cổ phần cơng ty tạo nên vốn cổ phần công ty thực tế Luật khơng có điều khoản riêng quy định quyền lợi cổ đông sáng lập để phân biệt với cổ đông phổ thông Câu hỏi đặt lại cho đối tƣợng góp vốn mua cổ phần mà lại cấm khơng cho góp vốn thành lập công ty phải tƣ nhà làm luật theo hƣớng cổ đơng sáng lập phải tham gia quản lý cơng ty Điều hồn tồn khơng dù cổ đơng sáng lập nhƣng khơng tham gia vào việc quản lý cơng ty trừ điều kiện hạn chế chuyển nhƣợng họ khơng khác cổ đơng thƣờng Ngồi cịn 104 có trƣờng hợp cổ đông sáng lập sở hữu loại CPƢĐ nhƣ họ không tham gia vào điều hành nhƣ quản trị công ty Nên pháp luật nên thu hẹp đối tƣợng thuộc diện cấm không đƣợc thành lập, tham gia thành lập công ty cổ phần, đối tƣợng bị cấm góp vốn vào cơng ty cổ phần thơi Ví dụ: đối tƣợng cán cơng chức thuộc diện đƣợc góp vốn vào cơng ty cổ phần khơng nên cấm việc tham gia vào thành lập công ty Những lý không nên cấm việc tham gia thành lập công ty cổ phần đối tƣợng cán công chức khơng thuộc diện bị cấm góp vốn vào cơng ty cổ phần Vẫn cho phép góp vốn mua cổ phần khơng thể hồn tồn tránh khỏi việc bị phân tâm đƣợc, pháp luật điều chỉnh hành vi dùng pháp luật để điều chỉnh tƣ tƣởng , suy nghĩ đƣợc nên việc ngăn ngừa cán công chức phân tâm không khả thi Huy động đƣợc sức lực, tài trí nguồn vốn phận dân cƣ có mặt dân trí cải cao mức trung bình tồn xã hội Khơng cấm khuyến khích họ mạnh dạn việc bỏ nguồn vốn nhàn rỗi vào đầu tƣ kinh doanh Cùng với việc khơng ngăn cấm hồn thiện khung pháp luật xem xét trách nhiệm cán công chức, nâng cao chế giám sát, có biểu tƣ lợi dùng tài sản, thời gian nhà nƣớc vào việc tƣ khơng hồn thành nhiệm vu, trách nhiệm trƣớc nhà nƣớc bị xem xét trách nhiệm hành hình Cho phép cơng khai dễ giám sát, quản lý cấm 105 3.2.4 Cổ phần đƣợc quyền chào bán Đ 84 - LDN 2005 quy định cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập nhƣ sau : cổ đông sáng lập phải mua 20% tổng số cổ phần phổ thơng quyền chào bán phải tốn đủ số cổ phần đăng ký mua thời hạn 90 ngày kể từ ngày công ty đƣợc cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Theo K2 - Đ96 - LDN 2005 quyền đại hội đồng cổ đơng : đại hội đồng cổ đơng có quyền định loại cổ phần , tổng số cổ phần loại đƣợc quyền chào bán Mối liên hệ vốn điều lệ với quy định tỉ lệ nắm giữ cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập đƣợc hiểu nhƣ ? Có phải thành lập cơng ty cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% vốn điều lệ nhƣ đa số ngƣời nghĩ không? Quyền định tổng số cổ phần phổ thông đƣợc quyền chào bán thuộc thẩm quyền đại hội đồng cổ đông (khi cơng ty thành lập đại hội đồng cổ đơng cổ đơng sáng lập) họ định đăng ký số vốn điều lệ lớn so với vốn thực góp Để phù hợp với quy định pháp luật họ thoả thuận với vốn điều lệ cổ phần phổ thông đƣợc quyền chào bán mà gồm : cổ phần ƣu đãi cổ phần phổ thơng khơng đƣợc quyền chào bán, cổ phần phổ thơng đƣợc quyền chào bán có tỉ lệ số cổ phần thực mua họ so với vốn điều lệ Ví dụ : Cty A quy định đăng ký vốn điều lệ với tổng số cổ phần loại nhƣ sau : VĐL : 10 tỉ = triệu cổ phần có mệnh giá cổ phần 10 nghìn đồng Trong Loại CP ƣu đãi = 200 nghìn cổ phần = tỉ 106 Loại CPPT = 800 nghìn cổ phần = tỉ Đại hội đồng cổ đông gồm cổ đông sáng lập định tổng số 800 nghìn cổ phần phổ thơng đƣợc quyền chào bán 200 nghìn cổ phần mà (tƣơng đƣơng với giá trị tỉ đổng), họ định góp vốn mua cổ phần theo mức tối thiểu theo luật quy định 20% tổng số cổ phần phổ thông đƣợc quyền chào bán 40 nghìn cổ phần = 400 triệu So với mức vốn điều lệ 10 tỉ số vốn cổ phần thực góp họ q Từ phân tích ta thấy cách quy định luật doanh nghiệp không thực rõ ràng dễ gây hiểu lầm cho nhà đầu tƣ nhƣ đối tác công ty cổ phần Chúng ta phân tích điều dựa sở phân tích mục đích nhà lập pháp : - Nếu nhà lập pháp có mục đích ngăn chặn việc cổ đông sáng lập đăng ký khống vốn điều lệ lớn vốn đầu tƣ ban đầu cơng ty lại khơng tƣơng xứng theo nhƣ phân tích mục đích khơng đạt đƣợc - Nếu nhà lập pháp có mục đích tạo chủ động , linh hoạt cho cơng ty, khuyến khích ngƣời đầu tƣ kinh doanh dù khơng có nhiều vốn việc quy định tỉ lệ 20% không thực rõ ràng dễ dẫn đến hiểu nhầm nhà đầu tƣ chí đối tác , khách hàng hợp tác làm ăn với công ty ( thực tế đa số cho muốn thành lập công ty cổ phần phải góp 20% số vốn điều lệ) - Việc quy định nhƣ có giá trị việc phân quyền cho Hội đồng quản trị quyền định tổng số cổ phần phổ thơng có quyền chào bán mà hồn tồn khơng có giá trị việc quy định tỉ lệ góp vốn ban đầu cổ đơng sáng lập Giải pháp đề : 107 Nếu nhà làm luật muốn dùng tỉ lệ 20% để khống chế mức đăng ký vốn điều lệ dựa số vốn thực góp khơng nên phân biệt số cổ phần có quyền chào bán mà phải coi tất số cổ phần công ty đăng ký , thỏa thuận điều lệ cơng ty có quyền chào bán luật phải quy định rõ điều Nếu quy định nhƣ khơng nên quy định tỉ lệ 20% mà cần quy định có ba cổ đơng nắm ba cổ phần đăng ký thành lập cơng ty cổ phần 3.2.5 Tỉ lệ cổ phần ƣu đãi cổ phần phổ thơng Luật doanh nghiệp hiên khơng có quy định tỉ lệ Theo luật DN : tổng số cổ phần loại đại hội đồng cổ đông định25 Cổ phần ƣu đãi có khơng cịn cổ phần phổ thơng bắt buộc phải có26 Có thể khẳng định tảng CTCP CPPT, CTCP bắt buộc phải có cổ phần phổ thơng Trong cấu tỉ lệ loại cổ phần tỉ lệ CPPT chiếm nhà làm luật không quy định cụ thể mà giao quyền cho đại hội đồng cổ đơng cơng ty tỉ lệ đƣợc xác định điều luật công ty đại hội đồng cổ đông thống ban hành Nếu tổng số CPPT nhỏ so với tổng số cổ phần ƣu đãi có với tinh thần văn luật khơng ? có ảnh hƣởng đến việc quản trị công ty không ? việc phát hành cổ phần ƣu đãi có phụ thuộc vào tổng số cổ phần phổ thông không? Ở nhà làm luật cho phép quyền tự chủ tùy thuộc hoàn toàn vào đại hội đồng cổ đông cổ đơng sở hữu CPPT nhƣ xảy tình sau : 25 26 Đ96 -LDN -2005 Đ78 –LDN -2005 108 Các cổ đông sở hữu CPPT với quyền quản trị định tổng số lƣợng CPPT chiếm tỉ lệ nhỏ so với cổ phần ƣu đãi nhằm ba mục đích sau : - Cổ đơng sáng lập đỡ phải góp nhiều vốn ban đầu - Các cổ đông sáng lập CPPT chia quyền quản trị công - Để bán đƣợc nhiều cổ phiếu , huy động đƣợc nhiều vốn ty Ví dụ : Cơng ty A có VĐL triệu đồng với tổng số cổ phần 100 cổ phần cổ phần mệnh giá 10 nghìn đồng Đại hội cổ đông định 20 cổ phần CPPT, 80 cổ phần cổ phần ƣu đãi Các cổ đông sáng lập nắm giữ số CPPT tối thiểu theo quy định LDN (nhƣ thống ) CP Những cổ đơng vốn lại đƣợc quyền quản trị cơng ty , liệu có bất hợp lý Theo Tôi nên quy định tỉ lệ CPPT so với CPƢĐ phải lớn một, tức tổng giá trị cổ phần phổ thông phải lớn hớn 50% vốn điều lệ 3.2.6 Nghĩa vụ cổ đông phổ thông K1 -Đ80 - LDN 2005 quy định nghĩa vụ cổ đông phổ thông : Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua thời hạn chín mƣơi ngày, kể từ ngày cơng ty đƣợc cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Việc quy định thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty đƣợc cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh quy định cổ đông sáng lập không 109 thể coi nghĩa vụ chung cổ đơng phổ thơng đƣợc điều kiện thời hàn 90 ngày kể từ ngày công ty đƣợc cấp giấy đăng ký kinh doanh thực tế không thực đƣợc cổ đông phổ thông mua cổ phần phổ thông sau ( công ty vào hoạt động, kinh doanh ổn định ) Cần sửa lại điều khoản nhƣ sau : Thanh toán đủ số cổ phần cam kết mua thời hạn chín mƣơi ngày, kể từ ngày cam kết mua; chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn góp vào cơng ty Quy định nhƣ hợp lý cổ đông cam kết mua cổ phần phổ thông công ty giai đoạn thành lập công ty Trƣờng hợp cổ đông phổ thông cổ đông sáng lập cam kết mua thành lập công ty đƣợc coi trƣờng hợp đặc biệt đƣợc điều chỉnh quy định riêng cổ đông sáng lập Luật doanh nghiệp số luật thể đƣợc tƣ tƣởng " ngƣời dân đƣợc phép làm pháp luật khơng cấm", điển hình nhƣ quy định quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Tuy nhiên tƣ tƣởng chƣa đƣợc nhà làm luật phát triển thành nguyên tắc để áp dụng xuyên suốt tồn luật doanh nghiệp, nên số điều khoản chƣa thật chặt chẽ gây nên nhiều cách hiểu vận dụng khác quan cơng quyền, điều khơng có lợi cho phận dân doanh 110 KẾT LUẬN Chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam đề tài lớn mang tính lý luận tính pháp lý cao Nghiên cứu đề tài thời điểm luật doanh nghiệp 2005 đƣợc ban hành bắt đầu có hiệu lực thể tính đề tài Trong phạm vi nghiên cứu luận văn nêu bật đƣợc điểm quy định vốn công ty cổ phần luật doanh nghiệp 2005 so với luật doanh nghiệp 1999 luật công ty 1990, qua thấy đƣợc tầm quan trọng việc nghiên cứu hoàn thiện quy định pháp lý vốn công ty cổ phần Với cách tiếp cận đề tài nghiên cứu chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần cách tƣơng đối toàn diện , đề cập đến vấn đề nhƣ khái niệm pháp lý liên quan đến vốn công ty cổ phần, quy định góp vốn , chuyển nhƣợng vốn , huy động vốn , quản lý vốn, tăng giảm vốn công ty cổ phần Các vấn đề đƣợc đề cập nghiên cứu dựa sở 111 quy định pháp luật doanh nghiệp đặt mối tƣơng quan với pháp luật chứng khốn, pháp luật tài doanh nghiệp gắn kết với thực tế quy định pháp luật vốn luật doanh nghiệp cịn khơng thực rõ ràng gây hiểu nhầm , từ luận văn mạnh dạn đề xuất định hƣớng hoàn thiện số quy định vốn công ty cổ phần luật doanh nghiệp 2005 Ngƣời viết xin đƣợc nhấn mạnh đề xuất mang tính cá nhân nên khó tránh khỏi hạn chế định kể mặt quan điểm Tuy nhiên tác giả mong muốn tạo hƣớng mới, đề xuất để ngƣời tham khảo , nghiên cứu để phát triển nhằm tạo điều kiện cho luật doanh nghiệp ngày hồn thiện Cịn nhiều điều Tơi muốn trình bày nhƣng khn khổ có hạn luận văn nhƣ khả nhận thức, lý luận nhƣ cách thức diễn đạt cịn hạn chế, Tơi xin dừng phần viết Hy vọng nhận đƣợc ý kiến phản biện, lời góp ý chân thành quý báu để đề tài luận văn đƣợc hoàn thiện, thực có ý nghĩa thiết thực việc xây dựng chế độ pháp lý vốn công ty cổ phần ngày hoàn thiện , tạo nhiều thuận lợi cho nhà đầu tƣ, kinh doanh để họ yên tâm đầu tƣ , kinh doanh góp phần phát triển mạnh mẽ kinh tế nƣớc nhà 112 TÀI LIỆU THAM KHẢO I Tài liệu tiếng Việt: Trƣờng đại học quốc gia Hà Nội (2002) Giáo trình luật tài Việt Nam, NXB trị quốc gia , Hà Nội Trƣờng đại học quốc gia Hà Nội (1996) Giáo trình luật kinh tế , NXB trị quốc gia , Hà Nội Trƣờng đại học quốc gia Hà Nội (2001), Giáo trình luật kinh tế Việt Nam, Khoa Luật , NXB trị Quốc Gia , Hà Nội Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2000), Giáo trình luật kinh tế , NXB Công an nhân dân 113 Nguyễn Hồng Anh, Phần vốn góp cơng ty có tư cách pháp nhân , Tạp chí nghiên cứu lập pháp ngày 3/1/2006 [http://www.nclp.org.vn] Nguyễn Đông Ba (2000), "Vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp", tạp chí luật học số 02/2001, tr.5-7 Nguyễn Ngọc Bích (2003), Luật doanh nghiệp - Vốn quản lý công ty cổ phần, NXB Trẻ, Hà Nội Lê Thị Châu (2000), "Tư cách pháp lý chủ thể tham gia hoạt động công ty đối vốn nước ta", tạp chí luật học số 10/2000, tr.8-9 Lê Thị Châu(2001) , xác lập , thực chấm dứt quyền sở hữu tài sản công ty đối vốn nước ta , Luận án tiến sỹ Luật học, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội 10 Ngô Huy Cƣơng , Một số nội dung pháp lý hợp đồng thành lập công ty , Journals of Economic-Law số - 2006 [http://www.vnu.edu.vn] 11 Ngô Huy Cƣơng (2003) , Công ty -Từ chất pháp lý tới loại hình, Tạp chí khoa học kinh tế-luật T.XIX, No1, 2003 , Trƣờng Đại học Quốc Gia Hà Nội, Hà Nội 12 Ngô Huy Cƣơng (2003) , Cơ sở triết học hợp đồng thành lập công ty , Tạp chí khoa học kinh tế-luật T.XIX, No4, 2003 , Trƣờng Đại học Quốc Gia Hà Nội, Hà Nội 13 Bùi Ngọc Cƣờng (2001), Xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh tế nhằm bảo đảm quyền tự kinh doanh nước ta, Luận án tiến sỹ Luật học, Trƣờng Đại học Luật Hà Nội 14 Hoàng Văn Dụ (2003), Những nguyên nhân gây cản trở luật doanh nghiệp , Báo điện tử niên ngày 14/12/2003 [http://www.thanhnien.com.vn] 15 Nguyễn Ngọc Điện (2001) , Bình luận hợp đồng thông dụng luật dân Việt Nam, NXB Trẻ , Hà Nội 114 16 Lê Hồng Hạnh ( 1996) , Cấu trúc vốn công ty , Tạp chí luật học số 02/2000, tr 3-4,7 17 Bùi Nguyên Hồn (1997) , Thị trường chứng khốn cơng ty cổ phần , NXB Chính trị quốc gia , Hà Nội 18 Phạm Duy Nghĩa ( 2004) , Chuyên khảo luật kinh tế , NXB Đại học quốc gia Hà Nội, Hà Nội 19 Lê Thị Hải Ngọc (2002) , Một số vấn đề pháp lý công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp , luận văn thạc sỹ luật học , Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội 20 Nguyễn Nhƣ Phát (1999) , Dự thảo luật doanh nghiệp - Một số vấn đề phƣơng pháp luận , Tạp chí Nhà nƣớc pháp luật số 5/1999 , tr 7-9 21 Nguyễn Trân (2003) , Luật doanh nghiệp có "q thống", Bài vấn Ơng Trần Du Lịch , báo điện tử niên ngày 25/11/2003 [http://www.thanhnien.com.vn] 22 Nguyễn Thiết Sơn (1991) , Công ty cổ phần nước phát triển Quá trình thành lập, tổ chức quản lý , Nxb Khoa học xã hội , Hà Nội 23 Nguyễn Trọng (2006) , Định giá tài sản vơ hình doanh nghiệp , Báo điện tử - Thời báo kinh tế Việt Nam ngày 06/06/2006 [http://vneconomy.com.vn] 24 Lê Tài Triển, Nguyễn Vạng Thọ, Nguyễn Tuân (1973), Luật thương mại Việt Nam dẫn giải, Quyển II, Kim Lai ấn qn, Sài Gịn 25 Tạ Đình Xun (1991) , Tổ chức quản lý công ty cổ phần, Trung tâm Thông tin KHKTQS, Hà nội 26 Vneconomy (2004) , Cải tiến thủ tục, phương thức trả cổ tức để khuyến khích doanh nghiệp, Báo điện tử niên thứ 5, 06/05/2004 [http://www.thanhnien.com.vn] 115 27 Báo cáo khái quát kết bốn năm thực thi luật doanh nghiệp Bộ trƣởng Bộ KH-ĐT (2003) 28 Tờ trình Dự án luật doanh nghiệp, ngày 23/4/1999 Chinh phủ lên Quốc hội II Các văn pháp luật Việt Nam: 29.Luật công ty 1990 30.Luật doanh nghiệp 1999 , 2005 31.Luật dân 1996 , 2005 32.Luật đất đai 2003 33.Luật đầu tƣ 2005 34.Luật Thƣơng mại 2005 35.Luật sở hữu trí tuệ 2005 III Các văn pháp luật nước ngồi 36.Luật cơng ty cổ phần Đức 37.Bộ luật Dân Nhật Bản 38.Bộ luật Dân nƣớc Cộng hịa Pháp, NXB Chính trị Quốc gia, 1998 39.Bộ luật dân Quebéc- Canada 116 Thank you for evaluating AnyBizSoft PDF Merger! To remove this page, please register your program! Go to Purchase Now>> AnyBizSoft PDF Merger  Merge multiple PDF files into one  Select page range of PDF to merge  Select specific page(s) to merge  Extract page(s) from different PDF files and merge into one