Bài Tập Lớn Tổ Chức Và Quản Lý Công Ty Cổ Phần Theo Pháp Luật Việt Nam Hiện Hành

LỜI MỞ ĐẦU Công ty cổ phần mô hình doanh ngiệp điển hình kinh tế thị trường Với khả huy động vốn lớn, nhanh chóng thuận tiện; khả chuyển nhượng vốn linh hoạt; tạo điều kiện cho khối lượng lớn nhà đầu tư thu lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh mà không cần phải có kiến thức kinh doanh, không cần trực tiếp tham gia kinh doanh thớc hợp với mô hình sản xuất kinh doanh lớn đa nghành nghề, công ty cổ phần loại công ty phát triển Ở khía cạnh định, so với loại hình doanh nghiệp khác DNTN, HTX, CTTNHH… Công ty cổ phần có nét riêng biệt quản trị Ở Việt Nam, điều kiện lịch sử xã hội định nên quy định pháp luật công ty nói chung Công ty cổ phần nói riêng xuất ( từ Luật công ty 1990) Mặc dù chưa thu hút ý nhà đầu tư Công ty cổ phần dự báo khả phát triển tương lai không xa ưu đặc trưng loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên, bên cạnh lợi to lớn đú, thỡ Công ty cổ phần cũn cú hạn chế định Để khắc phục hạn chế đó, góp phần vào phát triển công ty vấn để quan trọng pháp luật quan tâm vấn đề tổ chức quản lý công ty cổ phần Trong phạm vi tập lớn mình, em xin đề cập đến “tổ chức quản lý công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam hànhơpukih” Trong phạm vi kiến thức thân, tập em không tránh khỏi hạn chế thiếu sót định, em kính mong thầy cô đóng góp ý kiến để viết em thêm hoàn thiện I Khái quát chung công ty cổ phần, tổ chức quản lí công ty cổ phần 1, Khái niệm công ty cổ phần 1.1 Định nghĩa: Công ty Cổ phần (CTCP) đời vào khoảng kỉ XVII với phát triển mở đầu đại công nghiệp khí nước có khinh tế thị trường pháp triển CTCP phát triển mạnh mẽ kỉ XIX, kinh tế tư phát triển vũ bão nhiều lĩnh vực đời sống xã hội đòi hỏi phải có nhiều vốn đầu tư hoạt động có hiệu Ở Việt Nam với trình phát triển kinh tế thị trường, CTCP bước hình thành phát triển Nó ghi nhận Luật công ty 1990, Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 (Luật DN 2005) Điều 77 Luật DN 2005 quy định CTCP, theo “CTCP loại hình đặc trưng loại hình công ty đối vốn, vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ Công ty hết giá trị cổ phần mà công ty sở hữu” 1.2 Đặc điểm: Trong Luật DN 2005 đưa đặc điểm CTCP dấu hiệu để phân biệt nhận biết loại hình CTCP với loại hình Doanh nghiệp (DN) khác Công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH) Công ty hợp danh (CTHD) Chúng ta khái quát CTCP với bốn đặc điểm sau: - Một là: CTCP pháp nhân, CTCP tồn độc lập với chủ thể khác thể tư cách chủ thể tài sản Tài sản công ty thành từ nhiều nguồn khác quan trọng vốn cổ phần tách bạch rõ rang với tài sản Cổ đông Cổ đông có quyền sở hữu phần hình công ty tương ứng với giá trị cổ phần nắm giữ, quyền sở hữu tài sản công ty, việc thay đổi cấu cổ đông ảnh hưởng đến tồn công ty Công ty nhân danh tham gia quan hệ pháp luật phải chịu trách nhiệm trước nghĩa vụ phát sinh đến hết giá trị tài sản công ty - Hai là: CTCP có cấu trúc vốn mềm dẻo, linh hoạt, có khả xã hội hóa cao – cấu túc vốn “mở”, vốn điều lệ công ty chia thành cổ phần, cổ phần tự chuyển nhượng công ty công ty (trừ trường hợp điều lệ công ty pháp luật có quy định khác) Công ty có khả huy động nguồn vốn lớn chặt chẽ, dễ dàng thông qua phát hành chứng khoán theo quy định pháp luật - Ba là: CTCP có tính chất đối vốn điểm hình Những vấn đề quản lí nội quyền lợi cổ đông giải dựa nguyên tắc đối vốn Các cổ đông tham gia vào công ty không quan tâm đến nhân thân mà sở cổ phần Đặc điểm với khả dễ dàng chuyển nhượng cổ phần làm cho CTCP thường có số lượng cổ đông lớn Pháp luật nước khống chế số lượng tối thiểu mà không số lượng tối đa cổ đông đông ty - Bốn là: Với cấu trúc vốn tính chất thành viên riêng mình, CTCP đòi hỏi cấu tổ chức chặt chẽ để bào vẹ quyền lợi cổ đông chủ thể có quan hệ với công ty Pháp luật hầu quy định rừ cỏc quy chế quản lí, điều hành kiểm sát Trên đặc điểm CTCP, Điều 77 Luật DN 2005 đặc điểm khác để nhận diện CTCP như: cổng đông tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiều ba không hạn chế số lượng tối đa 2, Khái niệm tổ chức, quản lí CTCP 2.1 Khái niệm: - Theo Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế (OECD), quản lí công ty hệ thống chế, hành vi quản lí mà theo đú cỏc công ty điều hành theo ý chí thống nhất, quản lí công ty cho phép tạo chế mà mục tiêu công ty xác lập, tạo phương tiện để đạt mục đích đề giám sát việc thực - Theo ngân hàng giới (WB) quản lí công ty coi hệ thống kết hợp yếu tố luật pháp, thể chế thông lệ quản lý công ty Nó cho phép công ty thu hút nguồn tài nhân lùc, hoạt động cách hiệu quả, tạo giá trị kinh tế lâu dai cho thành viên tôn trọng quyền lợi người có quyền, lơi ích liên 2quan xã hội - Theo ngân hàng phát triển châu Á (ADB), quản lý công ty bao gồm hệ thống quy chế xác định rõ mối quan hệ cổ đông, chức danh quản lý, chủ nợ, Chính phủ người có quyÒn, lợi ích liên quan khác hệ thống chế để đảm bảo cho quy chế nói thực cách trực tiếphay gián tiếp Như vậy, quản lý công ty hệ thống chế mà theo công ty quản lý, thông qua việc tổ chức điều hành nội công tyvà quyền nghĩa vụ chủ thể quản lý cổ đông, hội đồng quản trị (HĐQT), Giám đốc, người lao động người có lợi ích lien quan phân công rõ ràng Từ việc phõn tích khái niệm quản lý công ty trên, ta suy kết luận: Quản lý CTCP hệ thống chế mà chủ thể quản lí đặt để quản lí hoạt động CTCP bao gồm quy định chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn phận máy quản lí, nguyên tắc thư tục thông qua định Pháp luật quản lý CTCP bao gồm nội dung cấu máy quản lí CTCP; chức nhiệm vụ quyền hạn thể thức hoạt động quan trông máy quản lí (Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ), Hội đồng quản trị (HĐQT), Giám đốc Tổng giám đốc, Ban kiểm soát (BKS)), Quyền hạn trách nhiệm người quản lí công ty, kiểm soát giao dịch tư lợi 2.2 Các yếu tố ảnh hưởng dến quản lí CTCP - Ảnh hưởng cấu trúc vốn việc quản lí CTCP CTCP đặc trưng loại hình công ty đối vốn – loại hình công ty mà cổ cụng đụng không quan tâm đến nhân thân mà quan tâm đến phần vốn góp, thỡ cỏc quy định vốn chế định tài có ý nghĩa quan trọng Vốn CTCP vấn đề phức tạp, không liên quan đến chất kinh tế, khả tài chính, mà yếu tố xác định vị thế, lực cạnh tranh CTCP thị trường liờn quan đến hàng loạt vấn đề quyền sở hữu, chuyền nhượng, chấp cấu trúc vốn mền dẻo, linh hoạt đáp ứng nhu cầu công ty mà đáp ứng nhu cầu nhà đầu tư mua cổ phần, cổ phiếu CTCP Dưới góc độ pháp lí cấu trúc vốn CTCP bao gồm hai phận vốn điều lệ vốn vay Trong cấu tổ chức quản lí công ty có phân chia quyền lực rõ ràng phận, phân chia quyền lực phụ thuộc vào tỉ lệ vốn góp cổ đông nhằm đảm bảo cấu tổ chức lí chặt chẽ, bảo vệ đến mức tối đa quyền lợi cổ đông Điểm khác biệt cấu tổ chức quản lí, đồng thời đặc trưng công ty cổ phần so với loại hình doanh nghiệp khác cấu tổ chức quản lí CTCP chịu chi phối cấu trúc vốn Cấu trúc vốn đóng vai trò quan trọng hoạt động kinh doanh mà cũn cú vai trò quan trọng việc chi phối cấu tổ chức quản lí CTCP Trong CTCP việc hình thành máy tổ chức quản lí việc phân chia quyền lực phận cấu thành đó, cấu trúc vốn có ảnh hưởng định chi phối Sự chi phối cấu trúc vốn với tổ chức máy CTCP thể rõ nét ĐHĐCĐ Điều thể qua quy định quyền lợi nghĩa vụ ĐHĐCĐ Cơ chế định vấn đề ĐHĐCĐ bị chi phối cấu trúc vốn hay nói cách khác yếu tố vốn: Cổ đông tham gia biểu quyết, tỉ lệ cổ phần cổ đông tham gia biểu chiếm vốn điều lệ CTCP với đặc trưng bị chi phối cấu trúc vốn, HĐQT bị chi phối cấu trúc vốn Sự chi phối cấu trúc vốn HĐQT thể rõ từ việc hình thành HĐQT Ngoài chi phối đú cũn thể chế thực thi quyền lực HĐQT Sự chi phối yếu tố tổ chức máy CTCP thể việc hình thành chế hoạt động BKS Không phải CTCP cấu tổ chức máy buộc phải có BKS (xem Điều 95 Luật DN 2005) Cũng giống HĐQT, quyền đề cử bầu thành viên BKS cổ đông ĐHĐCĐ phụ thuộc vào loại cổ phiếu tỉ lệ vốn góp họ công ty - Ảnh hưởng cấu thành viên việc quản lí CTCP Khác với loại hình DN khác, điểm bật thể rõ nét đặc trưng CTCP có tham gia cụ đụng vào việc hình thành cấu tổ chức quản lí CTCP có số lượng thành viên đông, công ty có tới hàng vạn cổ đông hầu khắp giới Điều xuất phát từ đặc trưng CTCP có cấu trúc vốn linh hoạt, vốn chuyển nhượng dễ dàng Với số lượng thành viên lớn, việc quản lí điều hành công ty máy quản lí thực đặt sụ giám sát cổ đông, thành viên HĐQT ĐHĐCĐ bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thực chức nhiệm vụ HĐQT tuân thủ đỳng cỏc quy định pháp luật, điều lệ công ty định ĐHĐCĐ Chính đặc trưng khiến cho việc thành lập điều hành CTCP phức tạp nhiều so với loại hình công ty khác công ty TNHH, CTHD…Trong CTCP vấn đề nhân thân không đề cao, CTCP không đòi hỏi thành viên HĐQT phải cổ đông công ty CTCP thuê người làm giám đốc tổng giám đốc Cũng vậy, CTCP thành viên BKS không thiết phải cổ đông người lao động công ty Sự chi phối cấu thành viên tới tổ chức máy quản lí CTCP thể chỗ số lượng cổ đông chi phối tới tổ chức quản lí nội CTCP Cơ cấu tổ chức quản lí nội CTCP tùy thuộc vào số lượng cổ đông Đối với CTCP cú trờn 11 cổ đông cá nhân buộc phải thành lập BKS (Điều 95 Luật DN 2005) Đối với CTCP có từ 11 thành viên trở xuống thỡ khụng thiết phải thành lập BKS 2.3 Các yêu cầu việc tổ chức quản lí CTCP: Việc tổ chức máy quản lí cho DN nói chung cho CTCP nói riêng phải đáp ứng yêu cầu sau: - Thứ nhất: Bộ máy quản lí CTCP phải gọn nhẹ, linh hoạt để giảm chi phí Chúng ta thấy máy quản lớ cú gọn nhẹ, linh hoạt thực tốt nhiệm vụ, quyền hạn đồng thời giảm chi phí quản lí Quản lí nội công ty giải vấn đề việc quy định rõ ràng quyền lợi nghĩa vụ máy quản lí công ty, việc tăng cường hoạt động kiểm tra quản lí yếu tố động viên để gắn lợi ích người quản lí với lợi ích cổ đông công ty Điều Luật DN 2005 giải thành công - Thứ hai: Việc tổ chức quản lí CTCP phải bảo đảm phân công rành mạch chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn phận máy quản lí phải có chế phối hợp, kiểm soát, giám sát hữu hiệu phận Theo quy định Luật DN 2005,nhiệm vụ, quyền hạn, thể thức hoạt động ĐHĐCĐ, HĐQT, Giám đốc (tổng giám đốc), BKS qua định rõ ràng, cụ thể Các quan có độc lập tương đối hoạt động va có chi phối lẫn - Thứ ba: Tổ chức quản lí CTCP đảm bảo khả tham gia quản lí cổ đông nhằm bảo vệ cách tốt quyền lợi cổ đông Trước hết nguyên tắc thể việc quy định, ghi nhận quyền nghĩa vụ cổ đông Luật DN 2005 (Điều 79, 80, 81, 82, 83, 84) Ngoài ra, với việc quy định quyền cổ đông, Luật DN 2005 quy định biện pháp nhằm khắc phục tình trạng cổ đông đa số thành viên HĐQT, Giám đốc (tổng giám đốc) cán quản lớ khỏc lạm dụng vị quyền hạn để thu vén cho cá nhân, gia đình, làm phương hại đến lợi ích công ty nói chung cổ đông thiểu số nói riêng - Thứ tư: Tổ chức quản lí CTCP phải đảm bảo tách bạch quyền sở hữu cổ đông quyền quản lí, điều hành công ty CTCP pháp nhân với tư cách nó, CTCP có cấu tổ chức độc lập, thống nhất, có máy quản lí trung gian Mọi hoạt động cua CTCP tiến hành máy quản lí trung gian Quyền quản lí công ty giao cho HĐQT Luật DN 2005 quy định nghĩa vụ người quản lí công ty (Điều 119) nhằm bảo vệ quyền lợi cổ đông – chủ sở hữu công ty - Thứ năm: Tổ chức quản lí CTCP đảm bảo thực chế độ thủ trưởng với vai trò trung tâm giám đốc điều hành CTCP chủ thể kinh doanh, mục tiêu thành lập cảu tiến hành hoạt động kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận Để đạt hiệu cần nắm bắt hội kinh doanh Nên áp dụng chế độ thủ trưởng Luật DN 2005 giải vấn đề việc quy định Giám đốc (tổng giám đốc) người điều hành hoạt động hàng ngày công ty Quyền hạn nhiệm vụ Giám đốc (tổng giám đốc) quy định rõ ràng cụ thể Điều 116 Luật DN 2005 II.Tổ chức quản lí CTCP theo pháp luật hành Cơ cấu máy quản lý CTCP CTCP loại hình DN có tư cách pháp nhân Vì vậy, công ty phải có cấu tổ thống nhất, có người đại diện để công ty hoạt động với tư cách chủ thể pháp lý độc lập CTCP với đặc điểm cấu trúc vốn cấu cổ đông có đặc điểm khác biệt so với loại hình công ty khỏc nờn chế tổ chức quản lý thường quy định chặt chẽ Trong hệ thống pháp luật số nước giới, cấu tổ chức quản lý CTCP quy định có điểm khác Chằng hạn, Luật CTCP CHLB Đức quy định CTCP bắt buộc phải có quan là: Đại hội cổ đông, Hội đồng quản trị, Hội đồng giám sát Trong Hội đồng giám sát phải có nửa số thành viên đại diện người lao động Theo Luật DN 2005 quy định CTCP phải có ĐHĐCĐ, HĐQT, Giám đốc Tổng giám đốc, CTCP cú trờn 11 cổ đông cá nhân có cổ đông pháp nhân sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty phải có Ban kiểm soát Điều biểu diễn sau: MÔ HÌNH Tổ chức hoạt động máy quản lí CTCP 2.1 Đại hội đồng cổ đông - Về nguyên tắc, CTCP tổ chức quản lí tập trung thông qua chế hội đồng Theo đó, ĐHĐCĐ họp tất cổ đông có quyền biểu quyết, quan định cao CTCP ĐHĐCĐ định vấn đề quan trọng liên quan đến tồn phát triển CTCP ĐHĐCĐ không làm việc thường xuyên mà tồn tạ thời gian họp định sở biểu lấy ý kiến cổ đông có quyền biểu văn Luật DN 2005 sở kế thừa khắc phục thiếu sót Luật DN 1999, quy định ĐHĐCĐ cách cụ thể phù hợp hơn.Vỡ quan có quyền định cao nên ĐHĐCĐ có quyền định vấn đề quan trọng liên quan đế tồn hoạt động công ty Điều cụ thể Khoản Điều 96 Luật DN2005 Là quan tập thể, ĐHĐCĐ thực chức nhiệm vụ chủ yếu thông qua kì họp ĐHĐCĐ, đú,ĐHĐCĐ phải họp năm lần Luật DN2005 quy định ĐHĐCĐ phải họp thường niên thời hạn tháng, kể từ ngày kết thúc năm tài Theo đề nghị HĐQT, quan dăng kí kinh doanh gia hạn, không tháng, kể thừ ngàykết thúc năm tài Đây quy định Luật DN2005 so với quy định Luật DN1999.Luật DN2005 quy định mộy cách chi tiết cụ thể trường hợp mà ĐHĐCĐ họp bõt thường Khoản Điều 97 Thẩm quyền triệu tập ĐHĐCĐ trước hết thuộc HĐQT công ty Khi nhận yêu cầu triệu tập họp ĐHĐCĐ, HĐQT phải tiệu tập thời hạn 30 ngay, kể từ ngày yêu cầu Nếu HĐQT không triệu tập BKS thay HĐQT triệu tập Nếu BKS không triệu tập cổ đông nhóm cổ đông yêu cầu có quyền triệu tập ĐHĐCĐ Người triệu tập phải lập danh sách cổ đông có quyền dự họp, lập chương trình nội dung họp, gửi giấy mời họp dến cổ đông có quyền dự họp chậm ngày, trước ngày khai mạc - Về điều kiện tiến hành họp ĐHĐCĐ quy định Điều 102 Luật DN2005 Cuộc họp ĐHĐCĐ tiến hành có số cổ đông dự họpđại diện 65% tổng số cổ phần có quyền biểu Tỉ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định (Điều 76 Luật DN1999 quy định 51%).Trường hợp họp lần thứ không đủ điều kiện tiến hành phải hoãn ngày triệu tập họp lần thứ hai thời hạn 30 ngày, kể từ ngày dự định họp lần thứ nhất, Cuộc họp ĐHĐCĐ triệu 10 tập lần thứ hai tiến hành có số cổ đông dự họp đại diện cho 51% tổng số cổ phần có quyền biểu (Luật DN1999 30%) Nếu lần thứ hai không thành công phải triệu tập họp lần thứ ba thời hạn 20 ngày, kể từ ngày dự định họp lần hai Trong trường hợp này, họp ĐHĐCĐ tiến hành không phụ thuộc vào số cổ đông dự họp tỉ lệ số cổ phần có quyền biểu cổ đông dự họp - Về việc thông qua định ĐHĐCĐ, định ĐHĐCĐ thông qua hình thức biểu họp lấy ý kiến văn bản.Cỏc nội dung thông qua hình thức biểu hay lấy ý kiến văn quy định cụ thể Điều 104 Luật DN2005 Khoản Điều 104 Luật DN 2005 quy định, định ĐHĐCĐ thông qua họp số cổ đông đại diện 65% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận; tỉ lệ cụ thể Điều lệ công ty quy định Điểm a Khoản Điều 77 Luật DN1999 quy định tỉ lệ 51% Đối với định liên qua đến loại cổ phần số lượng cổ phần quyền chào bán loại, bổ sung, sửa đổi Điều lệ công ty, tổ chúc lại, giải thể công ty, bán 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty Điều lệ công ty quy định khác phải số cổ đong đại diện 75% tổng số phiếu biểu chấp thuận, tỉ lệ cụ thể điều lệ công ty quy định Ngoài việc quy định diều kiện thông qua định ĐHĐCĐ, Luật DN 2005 quy định yêu cầu hủy bỏ định ĐHĐCĐ Theo quy định BKS có quyền yêu cầu Tòa án Trọng tài xem xét, hủy bỏ định ĐHĐCĐ Với quy định trên, thể khác biệt đáng kể CTCP so với số loại hình doanh nghiệp khác Đó biểu rõ nét tính dân chủ hoạt động kinh doanh tổ chức quản lí Tuy nhiên, 11 dân chủ cổ phần, tức dân chủ dựa vào sức mạnh đóng góp cổ đông Nền dân chủ cổ phần không mang sắc thái tri, mà chủ yếu mang sắc thái kinh tế Cơ chế quản lí đời sống CTCP nói chung chứa đựng nhiều yếu tố dân chủ so với loại hình DN chủ khác DNTN, DNNN loại hình DN khác Trong loại hình DN tồn chế bỏ phiếu theo nguyên tắc “một cổ phần phiếu” Chủ sở hữu có toàn quyền định việc thành lập, hoạt động kinh doanh DN Ngược lại, hoạt động CTCP chủ sở hữu hay nhóm chủ sở hữu định, mà tất chủ sở hữu định Tại ĐHĐCĐ, cổ đông bàn bạc, thảo luận vấn đề có liên quan đến hoạt động CTCP định việc bỏ phiếu So với Luật khác trước (Luật Công ty 1990, Luật DN 1999) có quy định CTCP Luật DN2005 quy định chi tiết đầy đủ chức nhiệm vụ quyền hạn điều kiên thể thức tiến hành họp thông qua định ĐHĐCĐ Sự thay đổi hoàn toàn phù hợp với yêu cầu chung tình hinh quản lớ cỏc CTCP 2.2 Hội đồng quản trị HĐQT quan quản lí công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để định thực quyền lợi ích hợp pháp công ty, trừ vấn đề thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT quan thực thi định ĐHĐCĐ quan quyền lực cao CTCP hai kì họp ĐHĐCĐ Chớnh vỡ võy, HĐQT đóng vai trò trung tâm hoạt động quản lí nội CTCP Chất lượng hiệu việc quản lí tùy thuộc vào việc thực thi quyền hạn, trách nhiệm HĐQT Quyền hạn nhiệm vụ HĐQT quy định Khoản Điều 108 Luật DN2005 So với Luật DN1999 cá quy định cụ thể nhiều phần tương xứng với vị trí HĐQT Tuy nhiên thực tế phát sinh 12 nhiều vấn đề, đặc biệt việc thực chức định chiến lược phat triển công ty, quản lí giám sát công ty…Thực tế, HĐQT thường chịu trách nhiệm trước người cử họ trước công ty tất cổ đông Điều 109, 110 Luật DN2005 quy định nhiờm kỡ, số lượng, tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên HĐQT nhiên cần lưu ý làthành viên HĐQT không thiết phải cổ đông cổ đông phải sở hữu 5% tổng số cổ phần phổ thông Đây quy định Luật DN2005 so với Luật DN1999 Quy định nằm nhằm đảm bảo cho HĐQT làm việc cách có hiệu với mục đích tối cao lợi ích tất cổ đông công ty HĐQT làm việc theo chế độ tập thể Đứng đầu Chủ tịch HĐQT (CTHĐQT) ĐHĐCĐ HĐQT bầu Nếu HĐQT bầu CTHĐQT phải thành viên HĐQT Mọi vấn đề liên quan đến quyền hạn nhiệm vụ HĐQT xem xét định phiên họp HĐQT hình thức biểu họp lấy ý kiến văn Mỗi thành viên HĐQT có phiếu biểu Không có thành viên HĐQT có quyền định vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng, kể CTHĐQT Khi thực chức nhiệm vụ mình, HĐQT phải tuân thủ quy định pháp luật, Điều lệ công ty nghị ĐHĐCĐ Nếu định sai mà gây thiệt hại cho công ty thỡ cỏc thành viên chấp thuận thông qua định phải liên đới chịu trách nhiệm cá nhân phải đền bù thiệt hại cho công ty Quy định vừa làm tăng kiểm soát giám sát lẫn phận quản lý CTCP vừa làm tăng trách nhiệm HĐQT định trách nhiệm công ty Thực tế trình thi hành Luật DN cho thấy, đội ngũ lãnh đạo, quản lí DN chưa thực hùng hậu đáp ứng yêu cầu kinh doanh đại bối cảnh toàn cầu húa nay, hạn chế trình độ quản lý, ngoại ngữ 13 CTCP hình thành từ việc cổ phần hóa DNNN (vì có tình trạng Bộ chủ quản không quy định số lượng thành viên HĐQT mà định đại diện sở hữu cổ phần nhà nước công ty CTHĐQT dù tỉ lệ cổ phần nhiều hay ít) Điều ảnh hưởng đến khả khai thác thông tin, hạn chế đàm phá với đối tác mở rộng thị trường, bỏ nhiều hội phát triển DN 2.3 Giám đốc Tổng giám đốc công ty Công ty cần phải có người điều hành công việc hành ngày Vì CTHĐQT khụng kiờm làm Giám đốc công ty HĐQT bổ nhiệm người số họ làm Giám đốc thuê người khác làm Như Giám đốc thành viên HĐQT, không thành viên HĐQT, cổ đông công ty, cổ đông công ty Điều 116 Luật DN2005 quy định Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty Theo đó, Giám đốc người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày công ty, chịu giám sát HĐQT chịu trách nhiệm trước HĐQT trước pháp luật việc thực quyền nghĩa vụ giao Giám đốc phải điều hành hoạt động kinh doanh công ty theo quy định pháp luật, Điều lệ công ty, hợp đồng lao động ký với công ty định HĐQT Nếu trái với quy định, gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm trước pháp luật phải bồi thường cho công ty Nếu Điều lệ công ty không quy định CTHĐQT đại diện theo pháp luật công ty Giám đốc người đại diện theo pháp luật công ty Tuy nhiên thực tế cho thấy, nhiều CTCP vai trò Giám đốc điều hành bị coi nhẹ Quyết định Giám đốc nhiều bị tính độc lập đoán 2.4 Ban kiểm soát Theo Điều 95 Luật DN 2005, CTCP phải có BKS mà có CTCP cú trờn 11 cổ đông cá nhân có cổ đông tổ chức sở hữu 14 50% tổng số cổ phần công ty bắt buộc phải có BKS BKS quan kiểm tra công ty gồm từ đến thành viên ĐHĐCĐ bầu Điều 121, 122 Điều 127 Luật DN 2005 quy định cấu tổ chức BKS; tiêu chuẩn điều kiện làm thành viên BKS; miễn nhiệm bãi nhiệm thành viên BKS Quyền hạn nhiệm vụ BKS quy định Điều 123, 124 Luật DN 2005 Theo quyền nhiệm vụ BKS quy định cụ thể quyền thẩm định báo cáo tài năm công ty báo cáo đánh giá công tác quản lí HĐQT, trình báo cáo thẩm định tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh hang năm công ty, báo cáo đánh giá công tác quản lí HĐQT nên ĐHĐCĐ họp thường niên; quyền xem xét sổ kế toán tài liệu khác công ty, công việc quản lí, điều hành hoạt động công ty bắt nào, xét thấy cần thiết theo định ĐHĐCĐ theo yêu cầu cổ đông nhóm cổ đông sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục tháng tỉ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ công ty; có quyền sử dụng tư vấn độc lập để thực nhiệm vụ giao Như vậy, quy định làm tăng khả kiểm soát hoạt động công ty, BKS trình quản lí công ty Nó tránh lạm quyền tư lợi máy quản lí CTCP Quyền hạn trách nhiệm người quản lý công ty Người quản lý công ty giữ vai trò quan trọng việc nâng cao hiệu quản lý CPCT Nghĩa vụ người quản lý công ty nội dung quan trọng tổ chức, quản lý CTCP, sở đánh giá điều chỉnh hành vi ứng xử công ty Điều 119 Luật DN 2005 quy định nghĩa vụ người quản lý công ty, theo thành viên HĐQT, Giám đốc (Tổng giám đốc) người quản lý khỏc cú cỏc nghĩa vụ sau: 15 - Thực quyền nhiệm vụ giao theo quy định Luật này, pháp luật cú liờn quan, Điều lệ công ty, định ĐHĐCĐ - Thực quyền nhiệm vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa công ty cổ đông công ty; - Trung thành với lợi ích công ty cổ đông công ty; không sử dụng thông tin, bí quyết, hội kinh doanh công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; - Thông báo kịp thời, đầy đủ, xác cho công ty DN mà họ người có liên quan họ làm chủ có phần vốn góp, cổ phần chi phối; thông báo niêm yết trụ sở chi nhánh công ty Ngoài ra, HĐQT Giám đốc (tổng giám đốc không tăng lương, trả thưởng công ty không toán đủ khoản nợ đến hạn Các nghĩa vụ khác theo quy định Luật doanh nghiệp Điều lệ công ty Quy định có ý nghĩa làm cho cá nhân quản lý công ty thực tốt trách nhiệm lý theo quy định luật Điều lệ công ty Kiểm soát giao dịch công ty Luật DN 2005 quy định cụ thể chi tiết Luật DN 1999 trường hợp hợp đồng, giao dịch dân phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận Theo Điều 120 Luật DN 2005 thì: - Đối với cổ đông, người đại diện theo ủy quyền cổ đông sở hữu 35% tổng số cổ phần phổ thông công ty người có liên quan họ, thỡ cỏc hợp đồng giao dịch họ với công ty phải ĐHĐCĐ HĐQT chấp thuận 16 - HĐQT chấp thuận hợp đồng giao dịch có giá trị nhỏ 50% tổng giá trị tài sản DN ghi báo cáo tài gần tỉ lệ khác nhỏ quy định Điều lệ công ty - ĐHĐCĐ chấp thuận hợp đồng giao dịch khác, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền HĐQT III Thực trạng hướng hoàn thiện nhằm nâng cao hiệu pháp luật tổ chức, quản lý CTCP Thực trạng áp dụng Chúng ta biết rằng, Điều lệ DN coi “hiến phỏp” DN Khi đăng ký kinh doanh điều lệ dự thảo DN bắt buộc phải có hồ sơ DN Theo Luật DN 2005: Điều lệ pháp nhân phải sáng lập viên đại hội thành viên thông qua, Điều lệ pháp nhân phải quan nhà nước có thẩm quyền công nhận trường hợp pháp luật quy định CTCP loại hình DN khác, thành lập bắt buộc phải có điều lệ công ty quy định quyền nghĩa vụ cổ đông, phận hợp thành công ty, điều chỉnh mối quan hệ phận thủ tục hoạt động trình quản lý điều hành công ty Những quy định pháp luật nhiệm vụ, quyền hạn thể thức hoạt động quan máy tổ chức quản lý công ty nội dung mang tính thường lệ, tạo sở pháp lý cho sáng lập viên công ty cổ phần xây dựng pháp luật quy định chi tiết Luật DN 2005 Ta thấy, Điều lệ công ty pháp luật DN việc điều chỉnh quan hệ nội công ty có mối quan hệ chặt chẽ với Điều lệ công ty văn chi tiết giải thích, cụ thể hóa quy định pháp luật Như vậy, pháp luật tiền đề xương sống cho Điều lệ công ty phát triển, Điều lệ công ty trái với quy định pháp luật hành Tuy nhiờn, thực trạng là: Điều lệ công ty, công cụ quan trọng quản lý DN lại DN xây dựng 17 cách hình thức Trường hợp CTHĐQT Giám đốc công ty người đại diện theo pháp luật công ty tham gia ký kết hợp đồng mà giám đốc người đại diện theo pháp luật theo quy định Điều lệ công ty lại không giữ dấu, CTHĐQT ký nắm giữ dấu hợp đồng có giá trị? Trên thực tế có trường hợp thực tế xung đột nội giải Trong trường hợp mâu thuẫn này, mang đến Tòa án Tuy nhiên phán Tòa án không thi hành không giải cách thỏa đáng mâu thuẫn nội không tạo công lợi ích thành phần khác công ty Vấn đề xây dựng máy quản lí CTCP Thứ phân cấp quản lý: Trên giới mô hình công ty đại bao gồm ba cấp độ quản lý Khi người chủ sở hữu điều hành trực tiếp công ty mình, lợi nhuận giá trị công ty có xu hướng tối đa hóa, chỳng luụn gắn liền với lợi ích riêng chủ sở hữu công ty Tuy nhiên, sở hữu bị tách biệt khỏi hoạt động kiểm soát công ty, người điều hành trực tiếp công ty lợi ích riêng dụng không mục đích tài sản công ty Ví dụ theo đuổi dự án rủi ro không cẩn trọng Các nhà cung cấp nguồn tài cho công ty (có thể cá nhân; quỹ đầu tư; ngân hàng, tổ chức tài chính, phủ) muốn có biện pháp bảo đảm khoản đầu tư họ bảo vệ khỏi biển thủ sử dụng có mục đích phục vụ mục tiêu chung công ty Quản lý công ty phải đảm bảo điều Trong công ty đại, có cấp độ kiểm soát: cổ đông, HĐQT, ban điều hành Cấp cao cổ đông – chủ sở hữu tài sản khoản nợ công ty Các cổ đông, người sáng lập viên người quản lý trực tiếp công ty, cũn cú cỏc đối tượng người mua cổ phần công ty thông qua thị trường 18 có tổ chức, khoản đầu tư tài với mong đợi nhận cổ tức chia từ lợi nhuận công ty hưởng từ việc giá trị cổ phiếu tăng lên công việc kinh doanh công ty phát triển Với tư cách chủ sở hữu, cổ đông cần có hệ thống cho phép họ đóng góp vào việc xây dựng chiến lược phát triển chung, định hướng kinh doanh cho công ty mà họ đầu tư Quyền lực cổ đông lại thực nghi thức ĐHĐCĐ, sức mạnh ĐHĐCĐ luật công ty Điều lệ công ty Tuy nhiên, cổ đông gặp thường xuyên, họ bầu cấp độ kiểm soát thứ hai để giám sát cán quản lý điều hành trực tiếp công việc hàng ngày công ty Cấp độ thứ hai HĐQT – thành viên HĐQT người cổ đông bầu chọn nhằm bảo vệ quyền lợi họ Quyền trách nhiệm HĐQT nêu Luật DN điều lệ công ty Các thành viên HĐQT phải hành động quyền lợi tất cổ đông, không riêng cổ đông chịu ảnh hưởn công ty Chính thế, vai trò chớnh HĐQT đảm bảo công ty thực đầy đủ nghĩa vụ cổ đông, nhà nước, công ty, cỏc bờn cho vay, nhà cung cấp, khách hàng xã hội Ở nước có hệ thống quản trị công ty phát triển, HĐQT, công ty cách bắt buộc tự nguyện, thiết lập ủy ban thuộc HĐQT ủy ban quản trị công ty, ủy ban thù lao ủy ban kiểm toán HĐQT ủy ban thuộc HĐQT gặp số lần năm, đưa hướng dẫn giám sát cán điều hành công ty, chịu trách nhiệm lựa chọn, đánh giá trả thù lao cho ban điều hành Cấp độ thứ người điều hành công việc hàng ngày công ty– ban giám đốc điều hành Các cán điều hành có chức danh Tổng giám đốc cổ đông HĐQT trao quyền, với tự cần thiết để vận hành công việc hàng ngày công ty Sự tự quan trọng cho 19 phép cán điều hành đưa lệnh cần thiết cho công ty Cán điều hành phải có trách nhiệm giải trình kết hoạt động công ty Trách nhiệm cán điều hành dự cú cổ đông hay không, quản lý công ty quyền lợi tối cao cổ đông Nếu họ thành công, họ hưởng lợi Nếu họ thất bại, họ phải có trách nhiệm giải trình với cổ đông Mặc dù CTCP theo Luật DN 2005 quy định cấu tổ chức máy quản lý CTCP gồm ĐHĐCĐ, HĐQT BKS thời gian tới nên tham khảo theo cấp độ quản lý nêu để tránh cồng kềnh, hoạt đồng hiệu Thứ hai: Khắc phục hạn chế từ đặc điểm công ty.Trong công ty có phân chia quyền sở hữu kiểm soát Khi chủ sở hữu không điều hành trực tiếp mà giao cho cán điều hành DN, lúc nảy sinh vấn đề phân chia quyền sở hữu quyền kiểm soát công ty Ban giám đốc điều hành chủ sở hữu bổ nhiệm có quyền kiểm soát hoạt động hàng ngày tài sản nguồn lực công ty Tuy nhiên, họ lại người chịu rủi ro cuối trường hợp công ty thua lỗ người hưởng lợi cuối trường hợp công ty có lãi, người hưởng lợi cuối thuộc cổ đông – người đầu tư vào công ty Lúc này, xuất nguy ban điều hành làm việc quyền lợi riêng họ quyền lợi cổ đông Quản lý công ty phải giải vấn đề cách làm cho ủy viên HĐQT ban điều hành có trách nhiệm giải trình với cổ đông, đồng thời đảm bảo tăng quyền tham gia cổ đông vào hoạt động quản lý công ty Trong quản lý công ty có việc không cân xứng thông tin Ban giám đốc người điều hành công việc hàng ngày công ty nờn cú thông tin đầy đủ cổ đông tình hình kết hoạt động kinh doanh công ty không cân xứng thông tin tạo điều kiện cho ban giám đốc đánh lạc hướng cổ đông điều hành công ty quyền lợi riêng Ngay 20 lợi ích cổ đông họ đưa định thiếu đắn kiểm tra đối trọng thường xuyên cổ đông Quản lý công ty cần phải giải vấn đề quy định cụ thể, rõ ràng Sự tự làm theo ý ban điều hành Trong CTCP, chủ sở hữu thiết lập trực tiếp hợp đồng cách hoàn hảo với ban điều hành miêu tả xác chi tiết ban điều hành cần làm trường hợp Điều đồng nghĩa với việc ban điều hành tự định làm theo ý Các quy định Luật DN cần phải phân định rõ ràng quyền nhiệm vụ phận cấu thành công ty (ĐHĐCĐ; BKS BGDĐH) cách cụ thể đồng thời công ty cần xây dựng Điều lệ hợp lý để nâng cao chất lượng quản lí Một số kiến nghị cụ thể Phải thừa nhận hệ thống pháp luật kinh tế nước ta phản ứng nhanh trước đòi hỏi việc phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, song bên cạnh cần phải có quan tâm sửa đổi Thứ nhất: cần phải có quy định cụ thể khoảng thời gian để CTCP kết nạp thêm cổ đông đến mức công ty cú trờn mời cổ đông cá nhân hay cổ đông tổ chức sở hữu 50% tổng số cổ phần công ty, phải thành lập BKS Việc thành lập BKS cần phải có khoảng thời gian định Vấn đề tồn từ Luật DN 1999, cần phải chế văn hướng dẫn Thứ hai: cần nêu rõ trách nhiệm trả lời chất vấn lãnh đạo công ty trước ĐHĐCĐ Vấn đề phải quy định để đảm bảo chất vấn cổ đông trả lời cách nhanh chóng, trường hợp lãnh đạo công ty có quyền từ chối trả lời chất vấn 21 Thứ ba: với việc quy định thời hạn tối thiểu ngày cho việc gửi giấy triệu tập họp đến cho cổ đông, thời hạn cần tăng thêm để đảm bảo cổ đông đủ thời gian xử lý thông tin để có phiếu biểu phù hợp ĐHĐCĐ Thứ tư: bên cạnh hoàn thiện pháp luật vấn đề nâng cao hiệu áp dụng quy định pháp luật DN vấn đề đáng quan tâm Với thực trạng Việt Nam, theo điều tra thỡ trờn 85 DN lớn Việt Nam IFC – MPDF thực có 23% hỏi doanh nhân Việt Nam hiểu khái niệm nguyên tắc quản lý DN Vì cần nhanh chóng đưa chương trình đào tạo dành cho thành viên HĐQT cán quản lý công ty Cần nỗ lực lớn để thành lập Học viện đào tào thành viện HĐQT cán quản lý công ty việc hoàn thành khóa học yêu cầu bắt buộc thành viên HĐQT cán quản lý KẾT LUẬN Hiện nay, với yêu cầu trình hội nhập, toàn cầu hóa doanh nghiệp Việt Nam đứng trước thách thức to lớn CTCP với ưu định bước phát triển hoạt động có hiệu Tuy nhiên để đạt lợi ích kinh tế tối đa thu hút quan tâm đầu tư nhà đầu tư nước đòi hỏi phải có hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, đồng thống Bên cạnh đó, Việt Nam cần phải đào tạo đội ngũ doanh nhân giỏi chuyên môn, động sáng tạo công việc Điều góp phần to lớn vào việc nâng cao hiệu quản lý doanh nghiệp, nâng cao hiệu kinh tế doanh nghiệp nói chung CTCP nói riêng 22 Hy vọng, thời gian tới với hoàn thiện hệ thống pháp luật kinh tế đầu tư quan tâm nhà nước, cỏc cỏ nhõn… Loại hình CTCP Việt Nam không ngừng phát triển mang lại hiệu kinh tế cao./ TÀI LIỆU THAM KHẢO Luật DN 2005, Luật DN 1999 Giáo trình Luật Thương mại tập – Trường ĐH Luật Hà Nội, nxb Công an nhân dân, Hà Nội 2006 Giáo trình Luật kinh tế - trường ĐH Luật Hà Nội, nxb Công an nhân dân, Hà Nội 2006 Giáo trình Luật kinh tế tập – Khoa luật ĐHQG Hà Nội So sánh Luật DN 1999 Luật DN 2005 – Th.s Luật sư Phạm Thông Anh (chủ biên), NXB Tư pháp Tạp chí luật học, tạp chí kinh tế giới số tạp chí khác 23 Pháp luật tổ chức hình thức kinh doanh – Th.s Nguyễn Thị Khế, NXB Tư pháp Một số nghị định văn có liên quan Một số website liên quan MỤC LỤC Trang Lời mở đầu I Khái quát chung công ty cổ phần (CTCP),tổ chức quản lí CTCP 1 Khái niệm CTCP 1.1 Định nghĩa 1.2 Đặc điểm Khái niệm tổ chức, quản lí CTCP 2.1 Khái niệm 2.2 Các yếu tố ảnh hưởng đến tổ chức quản lí CTCP 2.3 Các yêu cầu việc tổ chức quản lí CTCP II Tổ chức quản lí CTCP theo pháp luật hành 1.Cơ cấu máy quản lí CTCP MÔ HÌNH Tổ chức hoạt động máy CTCP 2.1 Đại hội cổ đông 2.2 Hội đồng quản trị 14 2.3 Giám đốc tổng giám đốc công ty 14 2.4 Ban kiểm soát 14 Quyền hạn trách nhiệm người quản lí công ty 15 Kiểm soát giao dịch công ty 16 24 III Thực trạng hướng hoàn thiện nhằm nâng cao hiệu pháp luật Về tổ chức, quản lí CTCP 17 Thực trạng áp dông 17 Vấn đề xây dựng máy CTCP 18 Một số kiến nghị cụ thể 21 Kết luận Tài liệu tham khảo 25