Nghĩa vụ của người quản lý công ty cổ phần theo pháp luật việt nam

Trong các chế định pháp luật về CTCP, các quy định về quản lý và điều hành công ty – đặc biệt là quy định về nghĩa vụ của người quản lý công ty là một trong những chế định quan trọng chi

TRẦN THỊ KIỀU OANH

NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

NGƯỜI HƯỚNG DẪN KHOA HỌC: TS ĐỒNG NGỌC BA

HÀ NỘI - 2013

Tôi xin trân trọng cảm ơn tất cả các thầy cô giáo đã cung cấp các kiến thức

cơ sở cũng như chuyên ngành cho tôi trong th i gi n học t p ở trư ng c i t tôi xin gửi l i cảm ơn sâu sắc nhất đến Thầy giáo TS ồng Ngọc B ngư i

đã trực tiếp hướng dẫn tạo điều ki n cho tôi có cơ hội được tìm hiểu sâu những kiến thức trong lĩnh vực quản trị công ty cổ phần nói chung và trong vấn đề nghĩ vụ củ ngư i quản lý trong công ty cổ phần nói riêng Bằng kiến thức chuyên môn sâu rộng cùng sự nhi t tình thầy đã giúp tôi sáng tỏ nhiều vấn đề và đ c i t đã hướng dẫn tôi hoàn thành Lu n văn này

Tôi cũng xin được gửi l i cảm ơn đến gi đình ạn è đã luôn ở ên cạnh qu n tâm động viên tạo điều ki n để tôi có thể hoàn thành được Lu n văn tốt nghi p này

M c dù đã rất cố gắng trong quá trình thực hi n nhưng Lu n văn không thể tránh khỏi s i sót mong quý thầy cô cùng các ạn đóng góp ý kiến để

Lu n văn được hoàn thi n hơn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

Hà Nội tháng 5 năm 2013

Tác giả

Trần Thị Kiều Oanh

CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ VÀ NGƯỜI

QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1 KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN 5

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của công ty cổ phần 5

1.1.2 Cơ cấu tổ chức quản lý trong CTCP 7

1.2 KHÁI QUÁT VỀ NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP VÀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 10

1.2.1 Khái niệm người quản lý trong CTCP 10

1.2.2 Tiêu chuẩn, điều kiện của người quản lý CTCP 14

1.2.3 Nghĩa vụ của người quản lý CTCP 15

1.3 NỘI DUNG PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP 17

CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 21

2.1 CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ VÀ NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 21 2.1.1 Cơ cấu tổ chức quản lý CTCP 21

2.1.2 Người quản lý công ty cổ phần 22

2.2 NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN 30

2.2.1 Nhóm nghĩa vụ chung của người quản lý công ty 30

2.2.2 Một số nghĩa vụ quy định riêng cho thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ 34

2.2.2.1 Thành viên H QT 34

2.2.2.2 Chủ tịch Hội đồng quản trị 41

2.2.2.3 Giám đốc/Tổng giám đốc 47

2.3 NHẬN XÉT THỰC TRẠNG THỰC HIỆN PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP 50

2.3.1 Một số bất cập trong tổ chức thực hiện nghĩa vụ của người quản lý CTCP 50 2.3.2 Một số bất cập trong quy định pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP 53

2.3.2.1 Quy định về trách nhi m củ ngư i quản lý CTCP nếu công ty làm ăn thu lỗ

vẫn còn khá m nhạt 53

2.3.2.2 Sự phân nhi m giữa chủ tịch H QT và G /TG vẫn còn nhiều điểm chư hợp lý ……… 54

2.3.2.3 Chư có cơ chế giám sát hoạt động củ ngư i quản lý một cách hi u quả 56

CHƯƠNG III: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ ĐỂ HOÀN THIỆN QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ NGƯỜI QUẢN LÝ TRONG CTCP 59

3.1 SỰ CẦN THIẾT PHẢI HOÀN THIỆN CÁC QUY ĐỊNH VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP 59

3.2 MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN VÀ BẢO ĐẢM THỰC HIỆN HIỆU QUẢ PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP 61

3.2.1 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật về nghĩa vụ người quản lý CTCP 61

3.2.1.1 Mở rộng khái ni m về ngư i quản lý công ty 61

3.2.1.2 Làm rõ khái ni m “ngư i liên qu n” trong Lu t Doanh nghi p 2005 61 3.2.1.3 Hoàn thi n quy định về mở rộng công khai thông tin về CTCP 62

3.2.1.4 Tách bi t giữa vai trò của Chủ tịch H QT và G /TG CTCP 62

3.2.1.5 Hoàn thi n các quy định về quyền và nghĩ vụ của Ban kiểm soát 64

3.2.1.6 Về quy định G /TG có thể là ngư i được thuê 64

3.2.1.7 Về quyền khởi ki n ngư i quản lý công ty 65

3 2 1 8 Quy định về vi c G /TG CTCP không được làm G /TG của doanh nghi p khác 67

3.2.2 Một số giải pháp bảo đảm thực hiện hiệu quả pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP 68

KẾT LUẬN 70

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 71

BKS Ban kiểm soát

CTTNHH Công ty trách nhiệm hữu hạn

LỜI NÓI ĐẦU

1 Tính cấp thiết của việc nghiên cứu đề tài

Công ty cổ phần (CTCP) là loại hình doanh nghiệp phổ biến trên thị trường, nó được hình thành, tồn tại và phát triển bởi sự góp vốn của nhiều cổ đông CTCP và pháp luật điều chỉnh hoạt động của CTCP có lịch sử ra đời và phát triển lâu đời trên thế giới, nhưng do hoàn cảnh kinh tế xã hội nhất định ở Việt Nam, loại hình công ty này gần đây mới được nhiều nhà đầu tư quan tâm Vì vậy, việc quản lý và điều hành loại hình công ty này còn rất nhiều hạn chế cả về lý luận và thực tiễn

Với sự ra đời của Luật Doanh nghiệp năm 1999, địa vị pháp lý của công

ty cổ phần đã được hoàn thiện một bước Luật Doanh nghiệp cùng các luật chuyên ngành và các văn bản pháp luật liên quan, cơ bản đã tạo được hành lang pháp lý cho CTCP tồn tại và phát triển

Tuy nhiên, việc hiểu và vận dụng đúng đắn pháp luật về CTCP ở Việt Nam là một vấn đề không đơn giản Trong các chế định pháp luật về CTCP, các quy định về quản lý và điều hành công ty – đặc biệt là quy định về nghĩa

vụ của người quản lý công ty là một trong những chế định quan trọng chi phối toàn bộ quá trình hình thành, tồn tại, phát triển và chấm dứt hoạt động của công ty

Ở Việt Nam, quy định về nghĩa vụ của người quản lý CTCP còn là một vấn đề khá mới mẻ nếu so với hàng trăm năm phát triển của nó ở các nước Châu Âu Là nước đi sau, mặc dù có lợi thế lớn trong việc học tập kinh nghiệm của các nước đi trước nhưng việc thực hiện nghĩa vụ của người quản

lý CTCP ở nước ta vẫn còn nhiều khó khăn, bất cập, chưa thể bứt ra khỏi những ảnh hưởng nặng nề của cơ chế kế hoạch hóa tập trung trước đây

Chẳng hạn như những khó khăn, bất cập xuất phát từ việc ban lãnh đạo công

ty can thiệp vào quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông; một số cổ đông lớn (chủ yếu là cổ đông nhà nước) nắm giữ quyền khống chế công ty, xâm hại vào quyền lợi của đa số cổ đông thiểu số; Ban kiểm soát chỉ mang tính hình thức, không phát huy được chức năng giám sát… Có thể nói, những thực trạng nêu trên đã ảnh hưởng rất lớn tới sự lành mạnh hóa việc quản lý CTCP ở nước ta trong thời gian qua, do đó, đòi hỏi phải có sự quan tâm, nghiên cứu thấu đáo việc quản lý CTCP về mặt lý luận cũng như thực tiễn đồng thời đưa ra các biện pháp về mặt pháp lý để giải quyết những thực trạng

đó Bởi vậy tác giả đã chọn vấn đề “Nghĩa vụ của người quản lý trong công

ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài Luận văn tốt nghiệp của

mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Nghiên cứu và tìm hiểu các quy định về người quản lý CTCP dưới góc độ

lý luận và thực tiễn là không phải là một vấn đề mới mẻ Thời gian qua vấn đề này đã được đề cập trong nhiều công trình nghiên cứu về CTCP như:

- Bùi Minh Nguyệt - Bảo v quyền lợi của cổ đông trong CTCP theo pháp

lu t Vi t Nam những vấn đề lý lu n và thực tiễn – Luận văn thạc sĩ Luật học –

Đại học Luật Hà Nội 2010

- Cao Thị Kim Trinh – Tổ chức quản lý nội bộ CTCP những vấn đề lý

lu n và thực tiễn – Lu n văn Thạc sĩ Lu t học – Đại học Luật Hà Nội 2004

- Hoàng Ánh Nguyệt - Một số vấn đề lý lu n và thực tiễn về tổ chức quản

lý nội bộ CTCP – Khóa luận tốt nghiệp – Đại học Luật Hà Nội 2009

- Vũ Thị Niềm – Pháp lu t về quản trị CTCP những vấn đề lý lu n và thực tiễn – Khóa luận tốt nghiệp – Đại học Luật Hà Nội

Đồng thời cũng có nhiều bài viết đăng tải trên các phương tiện thông tin đại chúng… Tuy vậy, dường như các công trình nghiên cứu, các bài viết trên

tập trung nghiên cứu trên phương diện quản trị CTCP nhiều hơn là trên phương diện thực hiện nghĩa vụ của người quản lý CTCP Vì vậy, thiết nghĩ, cần có những nghiên cứu sâu hơn về người quản lý CTCP và thực tiễn thực hiện nghĩa vụ của người quản lý CTCP

3 Phạm vi nghiên cứu đề tài

Luận văn tập trung nghiên cứu một số vấn đề lý luận cơ bản về người quản lý CTCP và thực tiễn thực hiện nghĩa vụ của người quản lý CTCP theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 và các văn bản liên quan Qua đó, Luận văn nêu một số khó khăn trong quá trình thực hiện quy định pháp luật về nghĩa

vụ của người quản lý CTCP, và đồng thời cũng đưa ra một số nhận xét cũng như đề xuất giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả thực hiện pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP

4 Phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Phương pháp luận của Luận văn là Phương pháp luận nghiên cứu khoa học duy vật biện chứng và duy vật lịch sử của chủ nghĩa Mác- Lê nin và hệ thống quan điểm, lý luận của Đảng Cộng sản Việt Nam, tư tưởng Hồ Chí Minh về xây dựng Nhà nước pháp quyền xã hội chủ nghĩa

Cùng với việc sử dụng phương pháp luận chung nhất của phép biện chứng duy vật, đề tài được thực hiện bằng việc sử dụng kết hợp các phương pháp nghiên cứu chuyên ngành luật như phương pháp mô tả, phân tích, so sánh, tổng hợp, chứng minh, thống kê, lịch sử

Phương pháp phân tích, so sánh được sử dụng chủ yếu để đánh giá, nhận xét về các quy định pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP Phương pháp thống kê, phương pháp lịch sử để đánh giá sự phát triển và những hạn chế cần khắc phục của pháp luật hiện hành

5 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu

- Làm rõ những quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 và văn bản liên quan về nghĩa vụ của người quản lý CTCP

- Phân tích những vấn đề phát sinh liên quan đến việc thực hiện các quy định của pháp luật Việt Nam về nghĩa vụ của người quản lý CTCP trong thực

tế, đặc biệt nêu ra những khó khăn, bất cập có liên quan

- Đề xuất giải pháp hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam về nghĩa vụ người quản lý CTCP nhằm tăng hiệu quả điều hành hoạt động của công ty trong nền kinh tế cơ chế thị trường hiện nay

6 Cơ cấu của Luận văn

Ngoài mục lục, phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm ba chương:

- Chương I: Những vấn đề lý luận về tổ chức quản lý và người quản lý trong CTCP

- Chương II: Thực trạng pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý CTCP

- Chương III: Một số kiến nghị để hoàn thiện quy định của pháp luật về nghĩa vụ của người quản lý trong CTCP

CHƯƠNG I: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ TỔ CHỨC QUẢN LÝ

VÀ NGƯỜI QUẢN LÝ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 KHÁI QUÁT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1.1 Khái niệm và đặc điểm của công ty cổ phần

Công ty cổ phần (CTCP) là một trong bốn loại hình doanh nghiệp ở Việt Nam hiện nay cho nên để tìm hiểu khái niệm CTCP, trước tiên cần tìm hiểu khái niệm và đặc điểm của một doanh nghiệp nói chung

Theo khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005, Doanh nghiệp được định

nghĩa “là tổ chức kinh tế có tên riêng có tài sản có trụ sở gi o dịch ổn định được đăng ký kinh do nh theo quy định củ pháp lu t nhằm mục đích thực

hi n các hoạt động kinh do nh”

Do CTCP là một trong bốn loại hình doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2005 nên ngoài mang các đặc điểm nói chung của một doanh nghiệp thì trên cơ sở các dấu hiệu đặc trưng về số lượng thành viên, cơ cấu góp vốn, trách nhiệm pháp lý của cổ đông, tư cách pháp nhân của công ty, việc chuyển nhượng vốn và phát hành chứng khoán, CTCP theo Điều 77 Luật Doanh nghiệp 2005 còn được định nghĩa:

“Công ty cổ phần là do nh nghi p trong đó:

) Vốn điều l được chi thành nhiều phần ằng nh u gọi là cổ phần; ) Cổ đông có thể là tổ chức cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là

và không hạn chế số lượng tối đ ;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhi m về các khoản nợ và nghĩ vụ tài sản khác củ do nh nghi p trong phạm vi số vốn đã góp vào do nh nghi p;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần củ mình cho ngư i khác trừ trư ng hợp quy định tại khoản 3 iều 81 và khoản 5 iều 84 củ

Lu t này

2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nh n đăng ký kinh do nh

3 Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn”

* Đặc điểm CTCP:

Thứ nhất về số lượng thành viên: hầu hết pháp luật các nước đều quy

định số lượng thành viên tối thiểu mà không giới hạn số lượng tối đa đối với CTCP Ở nước ta, Luật Công ty năm 1990 quy định số lượng thành viên tối thiểu trong suốt quá trình hoạt động của CTCP là 7 Đến Luật Doanh nghiệp

1999 và 2005 thì số lượng này là 3

Thứ h i về hình thức góp vốn: Vốn điều lệ của công ty được chia thành

nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị của mỗi cổ phần gọi là mệnh giá

cổ phiếu, người mua cổ phiếu gọi là cổ đông, lợi nhuận có được hàng năm từ

cổ phần gọi là cổ tức Việc góp vốn vào CTCP được thực hiện bằng cách mua

cổ phiếu, mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phiếu Đặc điểm này cũng thể hiện đặc trưng cơ bản của CTCP là loại hình công ty đối vốn, nghĩa

là khi thành lập và trong suốt quá trình hoạt động, các thành viên công ty hoàn toàn không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp của họ

Thứ về huy động vốn: trong quá trình hoạt động của mình, CTCP

được quyền phát hành chứng khoán ra công chúng để huy động vốn theo quy định của pháp luật về phát hành chứng khoán

Thứ tư về chuyển nhượng phần vốn góp: chuyển nhượng một cách dễ

dàng mà không bị ràng buộc bất kỳ điều kiện nào (trừ trường hợp đối với cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần

đó cho người khác và hạn chế quyền tự do chuyển nhượng cổ phần phổ thông trong thời hạn 3 năm kể từ ngày CTCP được cấp Giấy chứng nhận đăng kí

kinh doanh (GCNĐKKD) đối với các cổ đông sáng lập Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn (CTTNHH), việc chuyển nhượng phần vốn góp bị hạn chế hơn, tức là nếu thành viên muốn chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình thì trước tiên phải chào bán phần vốn góp đó cho các thành viên còn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp của họ trong công ty với cùng điều kiện

Như vậy, so sánh với loại hình công ty khác thì CTCP có nhiều ưu điểm hơn, khắc phục được những hạn chế của loại hình công ty đối nhân và CTTNHH, phù hợp với nền kinh tế thị trường Với loại hình CTCP, công ty

có thể huy động được nguồn vốn lớn thỏa mãn nhu cầu kinh doanh miễn là sản xuất kinh doanh của công ty có hiệu quả, mức cổ tức đủ sức hấp dẫn những người có vốn, đồng thời chia sẻ rủi ro cho các thành viên Tuy vậy, do CTCP thường có quy mô kinh doanh lớn, số lượng thành viên đông nên việc quản lý, điều hành sẽ gặp nhiều phức tạp Điều này đặt ra yêu cầu phải có sự quản lý chặt chẽ từ phía người quản lý công ty

Thứ năm về chế độ chịu trách nhi m tài sản củ cổ đông: cổ đông chỉ

chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệpp trong phạm vi số vón đã góp vào doanh nghiệp

Thứ sáu về tư cách pháp lý: CTCP được thừa nhận là pháp nhân Theo

Luật Doanh nghiệp 2005, kể từ ngày được cấp GCNĐKKD, và được phép phát hành các loại chứng khoán như cổ phiếu, trái phiếu Chính điều này đã giúp cho CTCP có thể huy động vốn một cách rộng rãi và có thể có quy mô phát triển mạnh cả về số lượng cổ động, quy mô vốn và lĩnh vực ngành nghề, địa bàn hoạt động

1.1.2 Cơ cấu tổ chức quản lý trong CTCP

Do đặc điểm nhiều chủ sở hữu trong CTCP nên các cổ đông không thể trực tiếp thực hiện vai trò chủ sở hữu của mình mà phải thông qua tổ chức đại

diện làm nhiệm vụ trực tiếp quản lý công ty Vì vậy, về mặt hình thức, cơ cấu

tổ chức quản lý CTCP gồm có Đại hội đồng cổ đông (ĐHĐCĐ), Hội đồng quản trị (HĐQT), Giám đốc/Tổng giám đốc (GĐ/TGĐ)và Ban kiểm soát (BKS)

CTCP có sự tách bạch giữa sở hữu và quản trị điều hành trong công ty

Do đó, CTCP là sự biểu hiện rõ nét nhất của mô hình quản lý ba cấp: ĐHĐCĐ (cơ quan chủ sở hữu), HĐQT (cơ quan quản lý), Ban giám đốc (cơ quan điều hành) Mỗi cấp quản lý có một nhiệm vụ, chức năng riêng biệt hoàn thiện bộ máy quản trị công ty Ngoài ra, BKS được thành lập ở những công ty

có trên 11 cổ đông là cá nhân, hoặc có cổ đông là tổ chức nắm trên 50% tổng

số cổ phần của công ty, có chức năng giám sát HĐQT và GĐ/TGĐ trong việc quản lý và điều hành công ty Chính vì vậy, việc tổ chức quản lý CTCP sẽ khó khăn và dễ dẫn đến lạm quyền nếu không được pháp luật quy định một cách chặt chẽ

a ại hội đồng cổ đông: là cơ quan quyết định cao nhất của công

ty, có thể quản lý hoạt động CTCP thông qua việc ra các nghị quyết tại các cuộc họp Có ba cuộc họp là: ĐHĐCĐ thành lập, ĐHĐCĐ bất thường và ĐHĐCĐ thường kỳ:

- ĐHĐCĐ thành lập được triệu tập để tiến hành các thủ tục thành lập, thảo luận và thông qua Điều lệ công ty ĐHĐCĐ thành lập phải có nhóm cổ đông đại diện cho ít nhất 3/4 số vốn điều lệ công ty và biểu quyết theo đa số phiếu quá bán

- ĐHĐCĐ bất thường được triệu tập để sửa đổi Điều lệ công ty

- ĐHĐCĐ thường kỳ được triệu tập vào cuối mỗi năm tài chính hoặc bất

kỳ lúc nào mà HĐQT và Kiểm soát viên thấy cần thiết, để giải quyết các công việc thuộc hoạt động kinh doanh của công ty trong khuôn khổ Điều lệ, trong

đó các việc chủ yếu như quyết định phương hướng, nhiệm vụ phát triển công

ty và kế hoạch kinh doanh hàng năm, thảo luận và thông qua Bản tổng kết tài chính, bầu, bãi nhiệm thành viên HĐQT và Kiểm soát viên, quyết định số lợi nhuận thích hợp, các quỹ của công ty, số lợi nhuận chia cho các cổ đông…

b Hội đồng quản trị

Là bộ máy quản lý của công ty bao gồm những thành viên có trình độ chuyên môn cao và quản lý giỏi để có thể hoàn thành tốt nhiệm vụ do ĐHĐCĐ giao phó HĐQT có toàn quyền nhân danh công ty, trừ các vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ HĐQT chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ về những sai phạm trong quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây ra thiệt hại cho công ty HĐQT tự bầu Chủ tịch HĐQT và Chủ tịch HĐQT có thể kiêm TGĐ công ty nếu điều lệ công ty không có quy định khác

Chủ tịch HĐQT hoặc TGĐ là người đại diện theo pháp luật của công ty được quy định tại Điều lệ công ty (Điều 95 Luật Doanh nghiệp)

c Giám đốc ho c Tổng giám đốc

GĐ/TGĐ được HĐQT bổ nhiệm, bãi nhiệm hoặc cách chức, họ có thể là thành viên của HĐQT hoặc là một người khác do HĐQT thuê GĐ/TGĐ là người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty, chịu trách nhiệm trước HĐQT và trước pháp luật về việc thực hiện các quyền và nhiệm

vụ được giao Nhiệm kỳ của GĐ/TGĐ không quá năm năm và có thể được bổ nhiệm lại với số nhiệm kỳ không hạn chế GĐ/TGĐ không được đồng thời làm GĐ/TGĐ của doanh nghiệp khác (Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005)

d Ban kiểm soát

Ban kiểm soát (BKS) do ĐHĐCĐ bầu ra, có từ 3 đến 5 thành viên, mhiệm kỳ không quá 5 năm và có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế

Các thành viên BKS bầu một người trong số họ làm Trưởng ban, quyền

và nhiệm vụ của Trưởng ban này do Điều lệ công ty quy định BKS phải có

hơn một nửa số thành viên thường trú ở Việt Nam và phải có ít nhất một thành viên là kế toán hoặc kiểm toán viên (Điều 121 Luật Doanh nghiệp 2005) Nhiệm vụ chủ yếu của BKS là kiểm tra tính chính xác, trung thực, hợp pháp trong quản lý, điều hành hoạt động của công ty Kiểm soát viên không thể là thành viên HĐQT, không được là GĐ/TGĐ công ty, không thể là vợ chồng hoặc người thân thuộc hệ ba đời của các thành viên HĐQT, của GĐ/TGĐ hoặc người quản lý khác

1.2 KHÁI QUÁT VỀ NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP VÀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.2.1 Khái niệm người quản lý trong CTCP

1.2.1.1 Khái ni m quản lý CTCP

Khi nói đến quản lý CTCP là nói đến các trung tâm hay cơ cấu quyền lực

ở đó Theo quan niệm của luật học, quản lý CTCP là phương thức tổ chức các

cơ quan quyền lực trong công ty và mối quan hệ quyền lực giữa các cơ quan

đó Nhìn chung, trong các CTCP thông thường thiết lập ba cơ quan có quyền lực chủ yếu là ĐHĐCĐ, HĐQT và BKS

Theo nghĩa hẹp, quản lý CTCP có nghĩa là cách thức tổ chức và phân chia quyền lực giữa ba cơ quan nêu trên và mối quan hệ giữa chúng Luật Công ty Anh Quốc năm 1985 xác định quản lý công ty là một thiết chế pháp

lý về mối quan hệ giữa cổ đông, thành viên HĐQT và kiểm soát viên Theo

đó, các thành viên HĐQT là người quản lý điều hành và lãnh đạo công ty thực hiện mục tiêu tối đa hóa lợi nhuận; các cổ đông đảm bảo các thành viên HĐQT làm việc đúng hướng và đúng luật pháp; các kiểm soát viên thực hiện quyền và nhiệm vụ giám sát hoạt động quản lý kinh doanh của HĐQT để bảo đảm công ty không có sai phạm về tài chính và bảo đảm HĐQT được đề xuất báo cáo tài chính một cách chân thực và công bằng

Tại Việt Nam, khái niệm quản lý CTCP cũng tương tự như ở các nước khác nhau Theo tiến sĩ Phạm Ngọc Côn: “Cơ cấu quản lý doanh nghiệp là sự thiết lập, vận hành của các cơ quan quyền lực trong doanh nghiệp và mối quan hệ giữa các cơ quan quyền lực đó” Một cơ cấu quản lý doanh nghiệp có hiệu quả được thể hiện ở sự hợp tác lâu dài giữa những người có quan hệ lợi ích trên cơ sở cân đối trách nhiệm, quyền hạn và lợi ích”[15; tr20]

Sự khác biệt mang tính bản chất giữa CTCP và các doanh nghiệp cổ điển chính là việc quyền sở hữu tách biệt với quyền quản lý điều hành, hay nói cách khác tức là chủ sở hữu công ty xa rời với việc quản lý điều hành Chính

vì thế, vấn đề làm sao tạo ra sự tự do không quá lớn, sự giám sát không quá yếu để khuyến khích những người quản lý điều hành công ty hoạt động một cách năng động, sáng tạo, linh hoạt vì lợi ích của chủ sở hữu công ty đã trở thành một bài toán khó từ hàng trăm năm nay đối với vấn đền quản lý CTCP

Đi theo đó chính là sự phân chia quyền lực giữa các cơ quan quản lý trong công ty để tạo ra một cơ chế vừa bảo đảm cổ đông được thực hiện quyền sở hữu công ty, vừa đảm bảo cho nhóm người quản lý điều hành có quyền thiết thực để quản lý kinh doanh có hiệu quả

Khi công việc kinh doanh ngày càng phức tạp và chuyên nghiệp thì quyền chi phối công ty của nhóm người quản trị ngày càng lớn, trong khi đó đông đảo các nhà đầu tư, do đã chuyển giao tài sản và quyền sở hữu tài sản cho công ty, đã từ chủ sở hữu tài sản trở thành người chỉ thu nhận khoản tiền lợi tức theo định kỳ Nhưng về mặt pháp lý, cổ đông vẫn là chủ sở hữu của công ty Cho nên việc xây dựng một cơ chế hợp lý về quyền và nghĩa vụ của người quản lý điều hành công ty để đảm bảo cho lợi ích của cổ đông nói riêng

và công ty nói chung đã trở thành một vấn đề được quan tâm rộng rãi

1.2.1.2 Khái ni m ngư i quản lý CTCP

CTCP là loại hình công ty có cơ cấu tổ chức phức tạp do tính chất đối vốn và số lượng cổ đông lớn, quy mô hoạt động lớn Chính điều này quyết định đến cơ cấu tổ chức của công ty Tuy CTCP được thành lập bởi các sáng lập viên, song sau khi cổ phần được phát hành, các sáng lập viên đó phải chia

sẻ quyền lực với các cổ đông khác Ngoài ra, số lượng cổ đông linh hoạt thay đổi vì cổ đông dễ dàng chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác Bởi vậy, việc xác định đúng ai là người quản lý công ty và áp đặt hợp lý các nghĩa

vụ pháp lý phát sinh cho họ sẽ góp phần cho việc quản trị công ty có hiệu quả nhằm bảo vệ tốt hơn quyền lợi của cổ đông và các bên có liên quan khác như các bạn hàng của công ty, người lao động trong công ty

Người quản lý trong doanh nghiệp nói chung và CTCP nói riêng là những người chỉ đạo, điều hành, quyết định các vấn đề đối nội (quan hệ với các cổ đông, tổ chức quản lý, nhân sự…) và các vấn đề đối ngoại (tổ chức hoạt động kinh doanh, ký kết các hợp đồng, đại diện công ty trước bên thứ

ba…) Luật Doanh nghiệp 2005 quy định: “ngư i quản lý doanh nghi p là chủ sở hữu giám đốc doanh nghi p tư nhân thành viên hợp danh công ty hợp danh, chủ tịch Hội đồng thành viên, chủ tịch công ty, thành viên Hội đồng quản trị giám đốc ho c tổng giám đốc và các chức danh quản lý khác do iều l công ty quy định” (khoản 3 Điều 4)

Theo cách tiếp cận của Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì người quản lý trong CTCP gồm có: các thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ và các chức danh quản

lý khác do Điều lệ công ty quy định Theo như cơ cấu phân bổ quyền lực trong CTCP như đã đề cập ở trên thì các thành viên HĐQT là cơ quan được ĐHĐCĐ chọn ra và ủy quyền để thay mặt mình quản lý công ty (điểm c khoản 2 Điều 96 và khoản 1 Điều 108 Luật Doanh nghiệp 2005) Vì vậy, các thành viên HĐQT là người quản lý công ty HĐQT chọn Ban điều hành công

ty để điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty (điểm h, i khoản

2 Điều 108) Ban điều hành công ty này bao gồm Tổng giám đốc (giám đốc), các phó tổng giám đốc, giám đốc chi nhánh, trưởng văn phòng đại diện, quản đốc… Những người giữ chức danh quản lý trên được coi là những người quản

lý trong công ty

Từ cách tiếp cận này, có thể nói rằng, pháp luật Việt Nam xác định ai là người quản lý công ty theo chức danh Điều này khác so với khái niệm về người quản lý công ty của một số nước khác Tham khảo pháp luật về tổ chức các loại hình doanh nghiệp của các quốc gia theo hệ thống pháp luật Common Law như Australia, Singapore, New Zealand, Canada, việc xác định ai là người quản lý công ty dựa trên nguyên tắc: 1, là thành viên Ban giám đốc; 2, giữ vị trí hoặc thực hiện vai trò trong vị trí của Giám đốc; 3, người đưa ra các chỉ đạo để giám đốc làm theo Với cách tiếp cận này thì người quản lý công ty không nhất thiết phải giữ một chức danh quản lý trong công ty Trong hoạt động xét xử, các Tòa án xác định ai là người quản lý công ty theo chức năng, công việc mà người đó làm chứ không phải chỉ theo chức danh Vì thế, một người không được bổ nhiệm làm giám đốc vẫn có thể bị Tòa án coi là giám đốc và phải chịu trách nhiệm như giám đốc Ngoài ra, mỗi công ty không chỉ

có 1 giám đốc (1 tổng giám đốc) mà có Hội đồng giám đốc, có thể có số lượng từ 3 đến 15 giám đốc Có giám đốc điều hành và giám đốc không điều hành Để quyết định một vấn đề liên quan đến hoạt động của công ty thì đòi hỏi sự tham gia của cả Hội đồng giám đốc Các giám đốc đều có nghĩa vụ như nhau mà không có sự phân biệt giữa giám đốc điều hành hoặc không điều hành

Như vậy, khái niệm “người quản lý công ty” theo Luật Doanh nghiệp

2005 không giống với cách định nghĩa trong luật của một số nước theo hệ thống pháp luật Common Law Tuy vậy, ở một góc độ nhất định, người quản

lý công ty theo Luật Doanh nghiệp 2005 cũng có những chức năng tương tự

như là họp, biểu quyết, quyết định về quản lý công ty… Pháp luật doanh nghiệp quy định chặt chẽ về trách nhiệm của người quản lý công ty nhằm bảo

vệ quyền lợi của các cổ đông trong công ty, bảo vệ quyền lợi của chính công

ty đó với tư cách là chủ thể độc lập Đây là một trong những nền tảng cho sự phát triển lâu dài của công ty Không chỉ các quy định pháp luật ràng buộc trách nhiệm của người quản lý doanh nghiệp mà còn bảo vệ quyền lợi của người lao động, của khách hàng và rộng hơn là đảm bảo một môi trường kinh doanh lành mạnh

1.2.2 Tiêu chuẩn, điều kiện của người quản lý CTCP

Người quản lý doanh nghiệp nói chung và trong CTCP nói riêng có vai trò vô cùng quan trọng đối với sự phát triển của công ty, là nhân tố quyết định hướng phát triển, quá trình hoạt động của công ty Hội nhập kinh tế quốc tế đặt ra nhiều thách thức cho các quốc gia Trong đó việc xây dựng một đội ngũ các nhà quản lý hiện đại có tầm vóc quốc tế là một yêu cầu cực kỳ quan trọng Câu hỏi đặt ra: những phẩm chất/ kỹ năng cần có ở một nhà quản lý hiện đại? Bởi vậy, việc lựa chọn người quản lý cho công ty luôn được đặc biệt chú trọng, đòi hỏi phải có những tiêu chuẩn nhất định, như về năng lực quản lý, phẩm chất đạo đức, các vấn đề nhân thân…

- Về vấn đề năng lực: có hai khối kiến thức mà mỗi nhà quản lý cần phải

có Một là kiến thức, kỹ năng chuyên môn cụ thể về nghề nghiệp Hai là kiến thức tổng quát về doanh nghiệp, ngành, các hoạt động liên quan, kiến thức về pháp lý, chính trị, kinh tế và xã hội, các kiến thức về môi trường kinh doanh quốc tế và xu hướng phát triển chủ đạo

Người quản lý phải có kỹ năng về hoạch định, tổ chức và điều hành doanh nghiệp, và tổ chức công việc cá nhân Hoạch định là quá trình thiết lập các mục tiêu, xây dựng các chiến lược và kế hoạch để thực hiện các mục tiêu

Trong quá trình này, nhà quản lý phải dự kiến được những khó khăn, trở ngại, những biến động của môi trường kinh doanh và có những kế hoạch dự phòng

Có thể thấy, vấn đề này hầu như được quy định trong Điều lệ công ty (ví

dụ khi tuyển dụng giám đốc có yêu cầu về trình độ, bằng cấp cũng như những

kỹ năng cơ bản) Phần lớn đấy là những yếu cầu khắt khe, đảm bảo người quản lý là người thật sự có năng lực đưa công ty phát triển

- Về phẩm chất đạo đức: người quản lý phải là người có phẩm chất đạo đức tốt, trung thực, có quan điểm chính trị vững vàng, nhanh nhạy biết nắm bắt thời cơ, đảm bảo lãnh đạo công ty phát triển phù hợp với đường lối của Đảng và Nhà nước đề ra Người quản lý là những người đứng đầu công ty, nắm giữ nhiều thông tin quan trọng của công ty Bởi vậy, người quản lý phải trung thành với lợi ích của công ty, không lạm dụng chức vụ của mình để tư lợi hay làm ảnh hưởng đến lợi ích của công ty và cổ đông

- Về vấn đề nhân thân: Người quản lý công ty phải có đủ năng lực hành

vi dân sự, không thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp, có nhân thân tốt, đảm bảo việc tập trung lãnh đạo công ty Có như vậy thì những định hướng quản lý của người quản lý công ty mới đảm bảo tính hợp pháp, hợp lý

1.2.3 Nghĩa vụ của người quản lý CTCP

Nghĩa vụ của người quản lý CTCP là một trong những nội dung quan trọng trong tổ chức quản lý CTCP, là cơ sở để đánh giá và điều chỉnh hành vi ứng xử của người quản lý công ty Mặc dù đây là một quy định mới của Luật Doanh nghiệp năm 1999 nhưng đến Luật Doanh nghiệp 2005 quy định này đã

có nhiều thay đổi

Về mặt lý luận, mối quan hệ giữa người quản lý CTCP và các cổ đông có thể được xem như quan hệ ủy quyền Người quản lý có địa vị của “người được ủy quyền” để thực hiện việc quản lý điều hành công ty Vì vậy người quản lý công ty có nghĩa vụ thực hiện quản lý, điều hành công ty trên nguyên

tắc vì lợi ích của công ty và cổ đông Như vậy, nghĩa vụ được đặt ra cho người quản lý công ty trước hết là nghĩa vụ đối với công ty và cổ đông Tuy nhiên lợi ích của công ty và cổ đông luôn được đặt trong mối quan hệ với lợi ích của các chủ nợ Về nguyên tắc, lợi ích của công ty và cổ đông sẽ không được chấp nhận nếu lợi ích đó đạt được bằng cách gây thiệt hại đến lợi ích của chủ nợ Vì vậy người quản lý công ty không chỉ có nghĩa vụ đối với công

ty và cổ đông mà còn có nghĩa vụ đối với chủ nợ của công ty

Pháp luật hầu hết các nước đều có những quy định về nghĩa vụ quản lý công ty, nhằm bảo vệ lợi ích của công ty, của cổ đông và chủ nợ công ty Cũng giống như Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định

về nghĩa vụ của người quản lý CTCP có thể được chia làm hai nhóm cơ bản

Đó là:

Thứ nhất, nhóm nghĩa vụ đối với công ty và cổ đông Nhóm nghĩa vụ này có nội dung là người quản lý hành xử theo hướng có lợi nhất cho công ty, đồng thời hạn chế việc người quản lý lạm quyền gây thiệt hại cho công ty Tuy về cơ bản Luật Doanh nghiệp 1999 và Luật Doanh nghiệp 2005 cũng hướng tới một nội dung này nhưng trong Luật Doanh nghiệp 2005 vấn đề đã được quy định một cách chi tiết hơn Cụ thể, người quản lý phải thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao theo đúng quy định của Luật Doanh nghiệp, pháp luật có liên quan, điều lệ công ty và quy định của ĐHĐCĐ Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty và cổ đông công ty Không

sử dụng thông tin bí quyết cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác Và người quản lý của công ty còn phải thông báo đầy đủ kịp thời chính xác cho công ty về các doanh nghiệp mà họ hoặc người có liên quan của họ có phần vốn góp hoặc cổ phần chi phối

Thứ hai nhóm nghĩa vụ đối với chủ nợ Nhóm nghĩa vụ này được xác định khi công ty có khó khăn về tài chính Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005 thì HĐQT và GĐ/TGĐ không được tăng lương, trả thưởng khi công ty không thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn

Mặc dù các quy định trong Luật Doanh nghiệp 2005 đã cụ thể và chi tiết hơn so với Luật Doanh nghiệp 1999, nhưng nhìn chung các quy định về nhiệm vụ của người quản lý CTCP trong Luật Doanh nghiệp vẫn chỉ dừng lại

ở nhiệm vụ cơ bản và ở mức độ nguyên tắc chung Trường hợp cần thiết các

cổ đông công ty có thể thỏa thuận ấn định trong Điều lệ các nhiệm vụ khác cho người quản lý công ty Tuy vậy việc định ra các nghĩa vụ cho người quản

lý công ty là một vấn đề khá nhạy cảm, cần phải tính đến yêu cầu đảm bảo khả năng chủ động của người quản lý Nếu quy định nhiệm vụ cho người quản lý quá cụ thể, khắt khe theo cách người quản lý phải làm gì và làm như thế nào thì có thể sẽ cản trở tính năng động sáng tạo của người quản lý, và như vậy, có thể ảnh hưởng không tốt đến lợi ích của công ty Thực tế trong kinh doanh, nhiều khi phải sẵn sàng mạo hiểm, chấp nhận rủi ro để đạt được lợi nhuận cao hơn

1.3 NỘI DUNG PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CTCP

Như đã phân tích ở trên, người quản lý công ty đóng vai trò rất quan trọng đối với doanh nghiệp nói chung và CTCP nói riêng Bởi vậy vấn đề nghĩa vụ của người quản lý công ty phải được pháp luật quy định chặt chẽ Nhìn chung, không chỉ riêng CTCP, bất cứ người quản lý của doanh nghiệp nào cũng cần đảm bảo thực hiện một số nghĩa vụ cơ bản sau:

Thứ nhất, thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao theo đúng quy

định của pháp luật và quy định của công ty một cách trung thực, cẩn trọng nhằm đảm bảo lợi ích hợp pháp tối đa của công ty

Đối với CTCP, việc HĐQT, GĐ/TGĐ thực hiện tốt hay không những quyền hạn và nghĩa vụ được giao là cơ sở để bảo đảm cho quyền lợi của cổ đông Mọi hành vi vi phạm của HĐQT, GĐ/TGĐ đều có thể gây thiệt hại hoặc đe dọa gây thiệt hại tới công ty và cổ đông của công ty

Quy định này buộc những người làm công tác quản lý CTCP điều hành thực hiện công việc của công ty như chính công việc của mình với tinh thần trách nhiệm cao nhất, bảo đảm tính trung thực, có sự tính toán trước sau, đồng thời phải đề ra các phương án thực hiện và lựa chọn phương án tối ưu nhất nhằm bảo đảm mang lại lợi ích tối đa cho công ty và cho cổ đông của công ty

Thứ hai, trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông công ty; không

sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác

Như đã nói ở trên, về bản chất mối quan hệ giữa cổ đông công ty và HĐQT là sự ủy quyền, còn GĐ/TGĐ thực chất là người làm thuê cho cổ đông Vì vậy, người nhận ủy quyền hay người được thuê phải có trách nhiệm trung thành với công ty và cổ đông công ty Những hành vi vi phạm: sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty hay cổ đông đều là vi phạm nghĩa vụ trung thành Sự vi phạm này dù ít hay nhiều cũng sẽ ảnh hưởng đến doanh thu của công ty và từ đó sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích của cổ đông

Thứ ba, thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty và cổ đông về

những thông tin cần thiết, có thể gây ảnh hưởng đến lợi ích của cổ đông và công ty Đảm bảo nguyên tắc công khai, minh bạch thông tin một cách hợp lý, ngăn ngừa những mối quan hệ làm ăn có mục đích tư lợi Việc công khai những thông tin cần thiết sẽ giúp công ty nói chung và cổ đông nói riêng có thể thực hiện việc giám sát đối với những người quản lý

Bên cạnh những quy định về nghĩa vụ chung nhất mà bất cứ người quản

lý doanh nghiệp nào cũng phải tuân thủ, tùy thuộc vào chức năng, vị trí của từng đối tượng quản lý CTCP, pháp luật cũng phải cụ thể hóa vấn đề này cho từng đối tượng Điều này pháp luật Việt Nam thể hiện rõ tại các quy định về quyền và nghĩa vụ của thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ và người quản lý khác trong Luật Doanh nghiệp 2005 và các luật chuyên ngành như Luật Chứng khoán, Luật Đầu tư… Việc quy định nghĩa vụ của người quản lý CTCP cần đáp ứng các yêu cầu sau:

Thứ nhất, bộ máy quản lý CTCP phải gọn nhẹ, linh hoạt để giảm chi phí

quản lý, tránh gây chồng chéo trong quá trình thực hiện nghĩa vụ của người quản lý công ty Chỉ khi bộ máy quản lý có gọn nhẹ, linh hoạt thì mới có thể thực hiện tốt nhiệm vụ, quyền hạn của mình, đồng thời còn giảm được chi phí quản lý Vấn đề này phải được thể hiện bằng việc quy định rõ ràng quyền lợi

và nghĩa vụ của người quản lý trong công ty, bằng việc tăng cường kiểm tra hoạt động quản lý và bằng những yếu tố động viên để gắn lợi ích của người quản lý với lợi ích của cổ đông và của công ty

Thứ hai, việc tổ chức quản lý CTCP phải đảm bảo sự phân công rành

mạch chức năng, quyền và nghĩa vụ của từng đối tượng quản lý, đồng thời phải có cơ chế phối hợp, kiểm soát, giám sát hữu hiệu giữa các đối tượng đó Như đã phân tích ở trên, cơ cấu quản lý của CTCP tương đối phức tạp Bởi vậy, cần phải có sự rõ ràng, cụ thể trong việc quy định quyền và nghĩa vụ của người quản lý công ty.Theo quy định của Luật Doanh nghiệp 2005, yêu cầu này đã được giải quyết khá tốt Nhiệm vụ, quyền hạn, thể thức hoạt động của ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS được quy định khá rõ ràng, cụ thể Các

cơ quan quản lý CTCP là ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS có sự độc lập tương đối trong hoạt động và có sự chi phối lẫn nhau ĐHĐCĐ là cơ quan có quyền lực cao nhất trong CTCP HĐQT là cơ quan quản lý của công ty, có

toàn quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty, trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ GĐ/TGĐ là người điều hành hoạt động hàng ngày của công ty BKS kiểm tra, giám sát các hoạt động của cơ quan quản lý trong việc quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Với những quy định như vậy, nghĩa vụ của người quản lý CTCP được thể hiện rõ trong từng lĩnh vực, có sự phân công, phối hợp và giám sát chặt chẽ giữa các đối tượng quản lý Điều này hạn chế sự chồng chéo trong quá trình thực hiện nghĩa vụ và đảm bảo sự tuân thủ nghĩa vụ ở mức tối

đa đối với người quản lý

Thứ ba, quy định về nghĩa vụ của người quản lý CTCP phải đảm bảo khả

năng tham gia quản lý của các cổ đông nhằm bảo vệ một cách tốt nhất quyền lợi của cổ đông

Cổ đông là người góp vốn vào CTCP và là chủ sở hữu đối với CTCP Trong CTCP, cổ đông có vai trò quan trọng Sự ra đời và hoạt động của CTCP luôn gắn liền với các cổ đông Cổ đông là chủ sở hữu của công ty, nhưng không phải bao giờ cũng là người quản lý hay là người đại diện của CTCP Khi góp vốn, các cổ đông không tiếp tục sở hữu các giá trị đã góp vào công ty với tư cách là vốn góp mà sẽ sở hữu bản thân công ty tương ứng với

tỷ lệ vốn góp Các cổ đông không trực tiếp quản lý các hoạt động của CTCP Chính vì vậy, bảo vệ quyền lợi của các cổ đông là một vấn đề vô cùng quan trọng Các cơ chế quản lý trong CTCP cần phải được thiết lập nhằm bảo vệ tối đa các quyền của các cổ đông trong công ty

Thứ tư quyền hạn và nghĩa vụ của người quản lý CTCP phải đảm bảo sự

tách bạch giữa quyền sở hữu của cổ đông và quyền quản lý, điều hành công

ty, tránh trường hợp người quản lý lợi dụng quyền hạn của mình để tư lợi, gây ảnh hưởng xấu đến lợi ích của cổ đông và của công ty

CHƯƠNG II: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ NGHĨA VỤ CỦA

NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN

2.1 CƠ CẤU TỔ CHỨC QUẢN LÝ VÀ NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG

TY CỔ PHẦN

2.1.1 Cơ cấu tổ chức quản lý CTCP

Theo Luật Doanh nghiệp 2005, cơ cấu tổ chức quản lý CTCP có thể được chia theo hai mô hình khác nhau, tùy thuộc vào số lượng cổ đông của công ty Đối với những CTCP có trên 11 cổ đông là cá nhân hoặc có cổ đông

là tổ chức sở hữu trên 50% tổng số cổ phần của công ty, cơ cấu tổ chức quản

lý bắt buộc phải có ĐHĐCĐ, HĐQT, GĐ/TGĐ và BKS (Điều 95 Luật Doanh nghiệp) Đây là mô hình tổ chức quản lý truyền thống và điển hình của CTCP Với mô hình này thì việc tổ chức quản lý công ty có sự phân công, phân nhiệm và chế ngự lẫn nhau giữa các cơ quan quản lý, điều hành và kiểm soát công ty Về lý thuyết đây là bộ máy tổ chức quản lý phù hợp và hiệu quả với tính đại chúng của CTCP - tức có sự tham gia của đông đảo các cổ đông Tuy nhiên, trong một số trường hợp, bộ máy này có thể sẽ cồng kềnh, khiên cưỡng Xuất phát từ cách nhìn nhận đó, Luật Doanh nghiệp 2005 quy định đối với những CTCP từ 11 cổ đông trở xuống được tổ chức quản lý theo mô hình

có ĐHĐCĐ, HĐQT và GĐ/TGĐ Với mô hình này, CTCP không nhất thiết phải có ban kiểm soát độc lập để thực hiện chức năng kiểm tra giám sát hoạt động của công ty Có thể thấy, quy định này của Luật Doanh nghiệp là hợp lý, phù hợp với thực tiễn tồn tại và hoạt động của các CTCP ở Việt Nam Tuy nhiên, vấn đề cần bàn thêm là trên thực tế, trong quá trình tồn tại, số lượng cổ đông của CTCP có thể thay đổi rất linh hoạt Việc chuyển từ CTCP có 11 cổ đông trở xuống sang CTCP có trên 11 cổ đông và ngược lại là rất dễ dàng, nhanh chóng Về nguyên tắc, khi công ty kết nạp thêm cổ đông, đến mức

công ty có trên 11 cổ đông thì công ty phải thành lập thêm BKS (nếu trước đó không có) trong bộ máy tổ chức quản lý của mình Trong khi đó, công việc tổ chức BKS cần phải có khoảng thời gian nhất định Việc Luật Doanh nghiệp không ấn định cụ thể khoảng thời gian này là chưa đảm bảo tính thời gian chặt chẽ và hợp lý

2.1.2 Người quản lý công ty cổ phần

Như đã phân tích ở trên, theo Luật Doanh nghiệp 2005, người quản lý CTCP gồm có các thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ và các chức danh quản lý khác do Điều lệ công ty quy định

2 1 2 1 Các thành viên trong H QT

* Cơ chế hình thành H QT

Một đặc trưng của CTCP là số lượng cổ đông tham gia góp vốn vào công

ty thường rất lớn, trình độ của các cổ đông không giống nhau, không phải tất

cả các cổ đông đều có thể thường xuyên tham gia vào hoạt động quản lý của công ty Bên cạnh đó, các cổ đông lại được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn, có thời gian hoạt động lâu dài và có thể tự do chuyển nhượng cổ phần Vì thế, các nhà đầu tư trao quyền quản lý CTCP cho một nhóm người với nhiệm

vụ ra những quyết định vì lợi ích cao nhất của công ty và mọi cổ đông chứ không phải vì lợi ích của một bộ phận nhà đầu tư nào đó Nhóm người được giao nhiệm vụ này gọi là HĐQT

HĐQT là cơ quan quản lý của công ty, có toàn quyền nhân danh công ty

để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ (khoản 1 Điều 108 Luật Doanh nghiệp) HĐQT là cơ quan thực thi các quyết định của ĐHĐCĐ và là cơ quan quyền lực cao nhất của CTCP giữa hai kì họp ĐHĐCĐ Vì vậy, HĐQT có vai trò quan trọng trong hoạt động quản lý nội bộ của CTCP Các quy định về quản lý nội bộ công ty phải đảm bảo HĐQT có vai trò lãnh đạo chiến lược trong công ty và

giám sát có hiệu quả đối với công tác quản lý công ty cũng như trách nhiệm của HĐQT trước công ty và các cổ đông

Điểm mới của Luật Doanh nghiệp 2005 về cơ chế hình thành HĐQT của CTCP là áp dụng theo phương thức bầu dồn phiếu Theo đó, việc biểu quyết bầu thành viên HĐQT phải được thực hiện theo phương thức mỗi cổ đông có tổng số phiếu biểu quyết tương ứng với tổng số cổ phần sở hữu nhân với số thành viên được bầu của HĐQT, và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên (điểm c khoản 3 Điều 104 Luật Doanh nghiệp 2005) Với cơ chế này, các cổ đông vừa và nhỏ vẫn có khả năng đưa được người đại diện của mình vào HĐQT

* Tiêu chuẩn, số lượng thành viên H QT

- Về tiêu chuẩn thành viên H QT:

Khác với Luật Doanh nghiệp 1999 không quy định tiêu chuẩn thành viên HĐQT, Luật Doanh nghiệp 2005 đã quy định tiêu chuẩn của các thành viên HĐQT áp dụng thống nhất cho bốn loại hình cơ bản của doanh nghiệp gồm CTTNHH, CTCP, công ty hợp danh và DNNN Theo đó, tiêu chuẩn của thành viên HĐQT bao gồm: Có đủ năng lực hành vi dân sự, không thuộc đối tượng

bị cấm quản lý doanh nghiệp theo quy định của Luật này; là cổ đông cá nhân

sở hữu ít nhất 5% tổng số cổ phần phổ thông hoặc người khác có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh hoặc trong ngành, nghề kinh doanh chủ yếu của công ty hoặc tiêu chuẩn, điều kiện khác quy định tại Điều lệ công ty; đối với công ty con là công ty mà Nhà nước sở hữu số cổ phần trên 50% vốn điều lệ thì thành viên HĐQT không được là người liên quan của người quản lý, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công

ty mẹ (Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2005)

- Về số lượng thành viên H QT:

Luật Doanh nghiệp 1999 không quy định số lượng thành viên tối thiểu của HĐQT mà chỉ quy định số lượng tối đa, nhiệm kỳ, tiêu chuẩn thành viên

do Điều lệ công ty quy định Tuy nhiên, tại khoản 1 Điều 109 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định HĐQT có không ít hơn ba thành viên và không quá mười một thành viên Số thành viên HĐQT phải thường xuyên cư trú ở Việt Nam do Điều lệ công ty quy định Nhiệm kỳ của HĐQT là năm năm, nhiệm

kỳ của thành viên HĐQT không quá năm năm, các thành viên HĐQT có thể được bầu lại với số nhiệm kỳ không hạn chế Trong trường hợp có thành viên được bầu bổ sung thay thế thành viên bị miễn nhiệm hoặc bãi nhiệm thì nhiệm kỳ của thành viên đó là thời gian còn lại của nhiệm kỳ HĐQT Thành viên HĐQT có thể là cổ đông hoặc không là cổ đông công ty Trong thực tế,

số lượng thành viên HĐQT ở nước ta phụ thuộc nhiều vào quy mô công ty, thường gồm ba (chiếm 21% số doanh nghiệp điều tra) hay năm thành viên (khoảng 62%), và bảy người (khoảng 12%); số còn lại có số thành viên từ chín đến mười người Đại đa số thành viên HĐQT trực tiếp làm việc tại công

ty và đồng thời kiêm một hoặc một số chức danh quản lý tại công ty Do đó, trong phần lớn các trường hợp, Chủ tịch HĐQT kiêm cả GĐ/TGĐ Đa số thành viên HĐQT ở nước ta là các cổ đông lớn, hoặc đại diện các cổ đông lớn; và người lớn nhất trong số họ thường kiêm luôn chức TGĐ điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày tại công ty [16]

2 1 2 2 Giám đốc ho c Tổng giám đốc

* ị vị pháp lý củ G /TG CTCP

GĐ/TGĐ là người có quyền và nhiệm vụ điều hành công việc quản lý kinh doanh hàng ngày của công ty, là cán bộ quản lý cao cấp do HĐQT ủy nhiệm để trợ giúp cho HĐQT điều khiển các công việc kinh doanh Theo pháp luật Việt Nam, mỗi CTCP đều phải có GĐ/TGĐ và đồng thời, pháp luật nước ta cũng quy định cụ thể quyền hạn và nghĩa vụ của chức danh này Theo

đó, GĐ/TGĐ là cơ quan điều hành của công ty, vì nó do HĐQT bổ nhiệm và phụ thuộc vào HĐQT

Trong pháp luật của một số nước khác, GĐ/TGĐ là một chức danh do Điều lệ công ty quy định, là một cơ quan thường trực trợ giúp điều hành nghiệp vụ cho HĐQT chứ không phải là một cơ quan trong công ty Ở các nước này, GĐ/TGĐ có địa vị pháp lý như là người giúp việc quản lý kinh doanh của một thương nhân Họ tham gia vào công ty với tư cách là người làm thuê, thông qua một hợp đồng lao động Theo Luật Thương mại Nhật Bản, GĐ/TGĐ là “người sử dụng thương mại”, “người chi phối” Nghĩa là, họ được giao nhiệm vụ phụ trách và quản lý hoạt động kinh doanh của công ty hoặc của các bộ phận trong công ty Còn Bộ luật Dân sự Italy lại định nghĩa GĐ/TGĐ là “người được ủy quyền bởi chủ doanh nghiệp để quản lý kinh doanh doanh nghiệp đó”[12; tr33]

Nhìn chung, đa số các nước trên thế giới đều nhận định rằng GĐ/TGĐ công ty không phải là người chủ, cũng không phải là người làm thuê thông thường Mà họ là người có quyền chỉ huy điều khiển, và họ có địa vị cao trong công ty Quan hệ giữa GĐ/TGĐ với công ty thường được điều chỉnh bởi luật công ty và luật thương mại, không giống như quan hệ với công nhân viên chức thường do luật lao động điều chỉnh

Theo quy định tại Luật Doanh nghiệp 2005 thì GĐ/TGĐ là người điều hành công việc kinh doanh hàng ngày, do HĐQT bổ nhiệm để trợ giúp cho HĐQT trong việc điều hành hoạt động kinh doanh của công ty, GĐ/TGĐ chịu

sự giám sát của HĐQT và chịu trách nhiệm trước HĐQT và trước pháp luật

về việc thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao HĐQT có thể bổ nhiệm một người trong số các thành viên của HĐQT hoặc thuê người khác làm GĐ/TGĐ Nếu Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch HĐQT là người đại diện pháp luật thì GĐ/TGĐ là người đại diện theo pháp luật của công ty Việc

thuê GĐ/TGĐ đã được áp dụng tại một số công ty như Tổng công ty Công nghiệp tàu thủy và Tổng công ty Công nghiệp ô tô Việt Nam, đây được coi là một bước tiến rất lớn trong tiến trình đổi mới doanh nghiệp

Cách pháp định hóa chức quyền của GĐ/TGĐ công ty như trên cho thấy rằng pháp luật Việt Nam coi GĐ/TGĐ là một cơ quan của công ty Điều này

tỏ ra không thống nhất với thông lệ của phương Tây, nơi mà GĐ/TGĐ chỉ là một cơ quan phụ thuộc và trợ giúp HĐQT, hoạt động hoàn toàn dưới sự giám sát của HĐQT Sở dĩ pháp luật nước ta quy định như vậy là do xuất phát từ thực tiễn hoạt động của những CTCP: Cụ thể, trong quá trình hoạt động của các doanh nghiệp nhà nước, GĐ/TGĐ luôn là quan chức nắm giữ quyền lực toàn diện và ít khi có sự kiểm soát của cơ quan khác trong doanh nghiệp Sau

đó, khi chúng ta tiến hành cổ phần hóa các doanh nghiệp nhà nước, các nhà lập pháp đã phần nào kế thừa quan niệm về GĐ/TGĐ như ở trong doanh nghiệp nhà nước nên đã quy định rất cụ thể quyền hạn của GĐ/TGĐ CTCP Tức là, GĐ/TGĐ được giao cho nhiều quyền lực và được coi như là một cơ quan của công ty

) Có đủ năng lực hành vi dân sự và không thuộc đối tượng ị cấm quản

lý do nh nghi p theo quy định củ Lu t này;

) Là cá nhân sở hữu ít nhất 10% vốn điều l củ công ty ho c ngư i không phải là thành viên có trình độ chuyên môn kinh nghi m thực tế trong quản trị kinh do nh ho c trong các ngành nghề kinh do nh chủ yếu củ công

ty ho c tiêu chuẩn điều ki n khác quy định tại iều l công ty

2 ối với công ty con củ công ty có phần vốn góp cổ phần củ Nhà nước chiếm trên 50% vốn điều l thì ngoài các tiêu chuẩn và điều ki n quy định tại khoản 1 iều này Giám đốc ho c Tổng giám đốc không được là vợ

ho c chồng ch ch nuôi mẹ mẹ nuôi con con nuôi nh chị em ruột củ ngư i quản lý và ngư i có thẩm quyền ổ nhi m ngư i quản lý củ công ty

mẹ ”

Như vậy, quy định này sẽ góp phần cải thiện thực trạng yếu kém về trình

độ quản lý của chủ Doanh nghiệp Theo số liệu thống kê của một cuộc điều tra quy mô được Bộ Kế hoạch và Đầu tư tiến hành về phát triển doanh nghiệp nhỏ và vừa với sự tham gia của hơn 63 nghìn doanh nghiệp tại 30 tỉnh thành phía Bắc, có tới 55.63% số chủ doanh nghiệp có trình độ học vấn từ trung cấp trở xuống, trong đó 43,3% chủ doanh nghiệp có trình độ học vấn từ sơ cấp và phổ thông các cấp Cụ thể, số người là tiến sĩ chỉ chiếm 0,66%; thạc sĩ 2,33%;

đã tốt nghiệp đại học 37,82%; tốt nghiệp cao đẳng chiếm 3,56%; tốt nghiệp trung học chuyên nghiệp chiếm 12,33% và 43,3% có trình độ thấp hơn Điều đáng chú ý là đa số các chủ doanh nghiệp ngay những người có trình độ học vấn từ cao đẳng và đại học trở lên thì cũng ít người được đào tạo về kiến thức kinh tế và quản trị doanh nghiệp[18]

Đồng thời, tại khoản 5 Điều 19 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định về Hồ

sơ đăng ký kinh doanh của CTCP quy định trong Hồ sơ đăng ký kinh doanh của công ty phải có chứng chỉ hành nghề của GĐ/TGĐ và cá nhân khác đối với doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề Quy định trên đã góp phần cải thiện thực trạng mượn chứng chỉ hành nghề để thành lập doanh nghiệp - một thực trạng phổ biến trong các doanh nghiệp vừa và nhỏ, góp phần bảo đảm tính thực chất hơn trong hoạt động quản lý doanh nghiệp

Tuy nhiên, bên cạnh đó, quy định về tiêu chuẩn, điều kiện để trở thành GĐ/TGĐ CTCP cũng đã làm nảy sinh một vấn đề bất cập trên thực tế, gây khó khăn cho các doanh nghiệp vừa và nhỏ Đó là, theo quy định trên đối với một công ty muốn hoạt động kinh doanh trên những ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề thì buộc GĐ/TGĐ và ít nhất một cá nhân khác phải có chứng chỉ hành nghề phù hợp hay nói cách khác, ít nhất phải có hai người có chứng chỉ hành nghề và một trong hai giữ chức vị GĐ/TGĐ Như vậy, một công ty sẽ khó có thể đồng thời kinh doanh tư vấn pháp luật và tư vấn kiểm toán vì để thực hiện được, ít nhất GĐ/TGĐ công ty phải là kiểm toán viên, đồng thời có chứng chỉ hành nghề luật Hay nếu một công ty vừa muốn kinh doanh trên ngành thiết kế công trình dân dụng, công trình thủy lợi và công trình giao thông thì đòi hỏi phải tìm được một Giám đốc phải đồng thời có đủ cả ba chứng chỉ hành nghề trên ba lĩnh vực này Đây

là vấn đề khó đối với các doanh nghiệp, đặc biệt là doanh nghiệp vừa và nhỏ, gây cản trở việc doanh nghiệp vừa và nhỏ tham gia vào thị trường Bởi vì trên thực tế không ít GĐ/TGĐ chỉ giữ nhiệm vụ quản lý chứ không phải đảm nhận công tác chuyên môn Nói chung, quy định về tiêu chuẩn và điều kiện để làm GĐ/TGĐ CTCP còn nhiều hạn chế vì chỉ có những doanh nghiệp có quy mô lớn, mô hình tổ chức của công ty có thể gồm TGĐ và GĐ phụ trách về chuyên môn thì mới có thể đáp ứng được quy định này

Bên cạnh đó, pháp luật quy định GĐ/TGĐ CTCP không được làm GĐ/TGĐ của doanh nghiệp khác vì loại hình CTCP là loại hình công ty đại chúng, trong đó vốn và quyền lợi được chia thành các cổ phần nhỏ, chủ sở hữu công ty là những cổ đông nắm giữ cổ phần Số lượng chủ sở hữu CTCP lớn và không hạn chế Do đó việc điều hành quản lý CTCP rất quan trọng, ảnh hưởng đến quyền lợi của nhiều chủ thể Đồng thời, tại khoản 3 điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định về quyền và nhiệm vụ của GĐ/TGĐ CTCP

rất rộng nên sự điều hành, quản lý của GĐ/TGĐ là rất quan trọng, vấn đề lợi ích của cá nhân GĐ/TGĐ với lợi ích tập thể cổ đông cần được bảo vệ Do đó pháp luật quy định chặt chẽ yêu cầu đối với chức vụ GĐ/TGĐ mục đích nhằm đảm bảo sự an toàn quyền lợi của những cổ đông CTCP, nếu doanh nghiệp cố tình vi phạm quy định này sẽ bị xử lý theo quy định của pháp luật Trong trường hợp này, theo quy định tại Khoản 2 Điều 116 Luật Doanh nghiệp 2005

và Khoản 4 Điều 15 Nghị định 102/2010/NĐ-CP sẽ bị xử phạt từ 7.000.000 đồng đến 10.000.000 đồng và buộc đăng ký cấp lại Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, buộc thực hiện đúng pháp luật (quy định tại khoản 3, khoản 4 Điều 26 Nghị định 53/2007/NĐ-CP về hành vi đăng ký cá nhân không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp)

2.1.2.3 Người quản lý khác

Theo quy định tại khoản 3 Điều 4 Luật Doanh nghiệp 2005, người quản

lý CTCP ngoài thành viên HĐQT, GĐ/TGĐ thì còn có các chức danh quản lý khác do Điều lệ công ty quy định Đây là một định nghĩa theo hướng mở, theo

đó, người quản lý công ty có thể gồm các Phó tổng giám đốc, giám đốc chi nhánh, trưởng phòng… theo quy định của Điều lệ công ty Khái niệm “người quản lý khác” cũng được đề cập nhiều lần trong Luật Doanh nghiệp 2005 như quy định tại Điều 112 và Điều 118

Ngoài những nghĩa vụ chung mà người quản lý CTCP phải thực hiện, những nghĩa vụ cụ thể đối với người quản lý khác sẽ tùy thuộc vào tình hình

cụ thể của từng công ty, được quy định trong Điều lệ của công ty đó Tuy nhiên, hiện nay có rất nhiều đối tượng quản lý như Phó tổng giám đốc, Trưởng phòng lợi dụng quyền hạn của mình để tư lợi, gây thiệt hại lớn cho công ty, điển hình như vi phạm của ba Phó tổng giám đốc công ty cổ phần Tổng công ty Khí Việt Nam vào đầu tháng 5/2013 vừa qua Đứng trước thực trạng này đặt ra một vấn đề: nên chăng cần có quy định cụ thể về “người quản

lý khác”? Bởi vì quy mô của các CTCP ngày càng lớn, đi đôi với nó là yêu cầu của công tác quản lý ngày càng cao Bên cạnh những bộ phận quản lý lớn như , HĐQT, GĐ/TGĐ, BKS thì các bộ phận khác cũng rất quan trọng Vì vậy, cần bổ sung những quy định cụ thể về vị trí, quyền hạn của những bộ phận này

2.2 NGHĨA VỤ CỦA NGƯỜI QUẢN LÝ CÔNG TY CỔ PHẦN

2.2.1 Nhóm nghĩa vụ chung của người quản lý công ty

Với tầm quan trọng và vai trò của người quản lý đối với công ty, những nghĩa vụ chung nhất mà người quản lý CTCP cần thực hiện được quy định tương đối cụ thể tại Điều 119 Luật Doanh nghiệp 2005:

Thứ nhất ngư i quản lý công ty phải thực hi n các quyền và nhi m vụ được gi o theo đúng quy định của Lu t Doanh nghi p, pháp lu t có liên

qu n iều l doanh nghi p và quyết định củ H C

Điều này xuất phát từ “hợp đồng ủy quyền” giữa người quản lý công ty

và cổ đông trong công ty Phạm vi ủy quyền là thực hiện đúng chức năng, nhiệm vụ mà pháp luật, Điều lệ công ty quy định và ĐHĐCĐ quyết định Nếu thực hiện vượt quá phạm vi ủy quyền này hoặc không thực hiện đúng thỏa thuận trong hợp đồng ủy quyền thì người quản lý công ty phải chịu trách nhiệm trước pháp luật

Đối với GĐ/TGĐ, khi điều hành công việc kinh doanh hàng ngày của công ty phải theo đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty, hợp đồng lao động ký với công ty (nếu có) và quyết định của HĐQT Nếu điều hành trái với quy định này mà gây thiệt hại cho công ty thì GĐ/TGĐ phải chịu trách nhiệm trước pháp luật và phải bồi thường thiệt hại cho công ty (khoản 4 Điều

116 Luật Doanh nghiệp)

Đối với các thành viên HĐQT, khi thực hiện chức năng và nhiệm vụ của mình, HĐQT tuân thủ đúng quy định của pháp luật, bản Điều lệ và quyết định

của ĐHĐCĐ; nếu làm trái gây thiệt hại cho công ty thì các thành viên chấp thuận thông qua quyết định đó phải cùng liên đới chịu trách nhiệm cá nhân về quyết định đó và phải đền bù thiệt hại cho công ty; thành viên phản đối được miễn trách nhiệm Trong trường hợp này, cổ đông sở hữu cổ phần của công ty liên tục trong thời gian ít nhất một năm có quyền yêu cầu HĐQT đình chỉ thực hiện quyết định nói trên (khoản 4 Điều 108 Luật Doanh nghiệp)

Thứ h i nghĩ vụ thực hi n các quyền và nhi m vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng nhằm bảo v lợi ích hợp pháp một cách tốt nhất

Về cơ bản, người quản lý phải ứng xử theo lựa chọn và thói quen hợp lý

mà người ta có thể chờ đợi ở bất kỳ nhà kinh doanh nào Nghĩa vụ cẩn trọng, trung thực được giải thích bởi Tòa án khi giải quyết vụ việc cụ thể

Thực hiện nghĩa vụ một cách cẩn trọng và trung thực vì lợi ích của công

ty là điều đương nhiên phải thực hiện; song người quản lý phải cẩn trọng và trung thực với lợi ích của các cổ đông cũng cần được giải thích thêm, bởi lợi ích của cổ đông rất đa dạng, đôi khi đối kháng lẫn nhau Tuy vậy, có thể giải thích rằng lợi ích của công ty cũng chính là lợi ích của các cổ đông Lợi ích của công ty được đảm bảo thì lợi ích của các cổ đông cũng được đảm bảo

Thứ nghĩ vụ trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông của công ty; không sử dụng thông tin, bí quyết cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức vụ và tài sản củ công ty để tư lợi ho c phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác

Ngoài nghĩa vụ cẩn trọng, người quản lý phải có nghĩa vụ trung thành với lợi ích công ty và của các cổ đông trong công ty Nhà làm luật đã làm rõ một số tiêu chí đánh giá sự trung thành, ví dụ người quản lý không được sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty; không được lạm dụng vị trí để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của người khác, gây ảnh hưởng đến

công ty Tương tự như nghĩa vụ cẩn trọng, nghĩa vụ trung thành cần được cụ thể hóa bởi quyền giải thích luật của Tòa án trong những trường hợp cụ thể Trong pháp luật nước ngoài còn có khái niệm hành vi giao dịch nội gián Giao dịch nội gián là giao dịch do những người quản lý công ty thực hiện thông qua việc mua bán chứng khoán để trục lợi bằng việc sử dụng các thông tin bí mật mà chỉ có những người quản lý điều hành công ty mới có, còn những nhà đầu tư khác không thể biết được Đây là trường hợp người quản lý công ty sử dụng những thông tin bí mật của công ty để tư lợi cho mình và vi phạm nghĩa vụ trung thành với công ty Vấn đề này cũng được đề cập trong Pháp luật chứng khoán của nước ta, cụ thể tại Điều 23 và Điều 28 Thông tư 121/2012/TT-BTC quy định về quản trị công ty áp dụng cho các công ty đại chúng

Thực tế ở Việt Nam, không thiếu những trường hợp vi phạm nghĩa vụ trung thực của người quản lý công ty Chúng ta có thể thấy trong ví dụ về vụ việc HĐQT của CTCP Phát triển đầu tư công nghệ FPT được trao quyền quá lớn trong việc lập các công ty con vào thời điểm cuối năm 2007 Trong khi

đó, FPT mẹ chỉ được góp từ 15% - 35% tại các công ty con này (như: Công ty

Cổ phần Quản lý Quỹ Đầu tư FPT, Công ty Cổ phần Chứng khoán FPT (FPTS), Ngân hàng Thương mại Cổ phần FPT ) Điều đó có nghĩa là từ 85%

- 65% vốn điều lệ trong các công ty con mang tên FPT chỉ do một nhóm cổ đông thiểu số, một số cán bộ lãnh đạo chủ chốt của FPT đưa vào Từ câu chuyện 11 thành viên HĐQT Công ty FPT tự cho mình đặc quyền được góp vốn vào các công ty con của FPT, cho thấy cơ chế bảo vệ lợi ích và đảm bảo

sự đối xử công bằng đối với mọi cổ đông trong FPT đã bị xâm phạm nặng nề Các cổ đông thiểu số của FPT không thể kiện vì HĐQT đã làm đúng theo quyền hạn mà họ đã được ĐHĐCĐ trao, tức được lập công ty con và quyết định những ai được quyền góp vốn trong những công ty này Thế giới cũng đã

thống kê rằng các xung đột quyền lợi như vậy không phải là hiếm Cho nên, trong các rủi ro liên quan đến quản trị doanh nghiệp yếu kém, các nhà nghiên cứu đã chỉ ra một trong các rủi ro lớn nhất là gian lận trong chuyển nhượng tài sản Ở đó, các cán bộ cấp cao lạm dụng quyền hạn của HĐQT chuyển nhượng tiền hoặc tài sản của công ty ra ngoài công ty một cách không chính đáng Đó chính là việc giá trị tài sản FPT đã được “biếu không” trong các thương vụ góp vốn, đổi lại là các thành viên HĐQT FPT được quyền mua một tỉ lệ cổ phần lớn với giá gốc Điều này đem lại rủi ro đáng kể cho nhà đầu tư và ảnh hưởng đến uy tín công ty trên thị trường chứng khoán[19]

Thứ tư nghĩ vụ công khai các lợi ích liên quan

Thù lao và cổ phần thưởng là hai khoản thu nhập dễ nhận thấy của người quản lý công ty Ngược lại, nguồn thu nhập từ lợi ích tư rất khó nhận biết Người giữ vị trí chủ chốt trong công ty thường có điều kiện lạm dụng quyền lực của mình để tư lợi Luật Doanh nghiệp có quy định buộc các thành viên phải minh bạch hóa các thông tin có liên quan Đây là những thông tin về lợi ích của người quản lý ở các doanh nghiệp khác hoặc của người liên quan của người quản lý ở các doanh nghiệp khác Sự minh bạch này nhằm tạo cho cổ đông cơ hội giám sát và ngăn ngừa lạm quyền của người quản lý (Điều 118 và điểm d khoản 1 Điều 119 Luật Doanh nghiệp)

Bên cạnh đó, người quản lý CTCP còn có nghĩa vụ thông báo về các giao dịch giữa công ty với người quản lý là thành viên HĐQT, GĐ và các đối tượng là người liên quan của người quản lý công ty (Điều 120 Luật Doanh nghiệp)

Người quản lý công ty phải thông báo công khai các giao dịch sau:

- Giao dịch được ký giữa thành viên HĐQT hoặc GĐ/TGĐ và công ty

- Giao dịch được ký giữa doanh nghiệp mà người quản lý công ty có cổ phần hoặc vốn góp, doanh nghiệp mà người liên quan của người quản lý cùng