địa vị pháp lý của công ty hợp danh

ƯỜ NG ĐẠ Ơ TR TRƯỜ ƯỜNG ĐẠII HỌC CẦN TH THƠ ẬT KHOA LU LUẬ ẬT TH ƯƠ NG MẠI BỘ MÔN LU LUẬ THƯƠ ƯƠNG ���� ẬN VĂN TỐT NGHI ỆP CỬ NH ÂN LU ẬT LU LUẬ NGHIỆ NH LUẬ ÊN KH ÓA 2011-2015 NI NIÊ KHÓ A VỊ PH ÁP LÝ CỦA CÔNG TY ĐỊ ĐỊA PHÁ HỢP DANH ng dẫn: Gi Giảảng vi viêên hướ ướng Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận ực hi Sinh vi viêên th thự hiệện: ỳnh Th àn Hu Huỳ Thịị Thanh Nh Nhà MSSV: 5115826 ật Th ươ ng mại 1- K37 Lớp: Lu Luậ Thươ ương ơ, th Cần Th Thơ thááng 11/2014 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh LỜI CẢM ƠN ��� Trải qua những tháng năm được học tập và rèn luyện tại trường Đại học Cần Thơ, giờ đây là một sinh viên sắp ra trường, em xin chân thành gửi lời cám ơn đến. Trước hết, con xin gửi lời tri an vô vàng đến Cha, Mẹ và những người thân trong gia đình đã luôn sẵn sàng ủng hộ tinh thần cũng như tạo mọi điều kiện tốt nhất để con có thể vững tâm thực hiện ước mơ theo học tại trường Đại học Cần Thơ của con. Em xin gửi lời cám ơn chân thành đến tất cả quý Thầy, Cô trường Đại học Cần Thơ nói chung, quý Thầy, Cô khoa Luật nói riêng. Thầy, Cô đã tận tình dạy bảo, truyền đạt kinh nghiệm quý báu trong suốt khoảng thời gian em theo học tại trường. Đặc biệt, em xin gửi lời cám ơn chân thành đến cô Đoàn Nguyễn Minh Thuận, cô đã hướng dẫn tận tình giúp em hoàn thành tốt đề tài luận văn tốt nghiệp của mình. Bên cạnh đó, Cô còn là một cán bộ giảng dạy luôn đầy nhiệt huyết với sinh viên. Cuối cùng tôi xin cám ơn tất cả bạn bè, những người đã cùng tôi cảm nhận và chia sẽ những buồn vui của thời sinh viên trên giảng đường đại học trong suốt thời gian qua. Xin gửi đến Cha, Mẹ, gia đình, Thầy, Cô và bạn bè lời chúc sức khỏe, chúc tất cả mọi người luôn thành công trong công tác, thành đạt trong học tập và hạnh phúc trong cuộc sống. Người viết Huỳnh Thị Thanh Nhàn GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh MỤC LỤC U………………………………………………………………… ...1 LỜI NÓI ĐẦ ĐẦU …………………………………………………………………...1 1 1. Lý do ch chọọn đề tài………………………………………………………… …………………………………………………………1 ch nghi .2 2. Mục đí đích nghiêên cứu…………………………………………………… …………………………………………………….2 ...2 3. Ph Phạạm vi nghi nghiêên cứu…………………………………………………… ……………………………………………………...2 ươ ng ph ..2 4. Ph Phươ ương phááp nghi nghiêên cứu……………………………………………… ………………………………………………..2 ..2 5. Kết cấu đề tài lu luậận văn………………………………………………… …………………………………………………..2 ƯƠ NG 1. LÝ LU ẬN CHUNG VỀ DOANH NGHI ỆP VÀ CÔNG TY CH CHƯƠ ƯƠNG LUẬ NGHIỆ ……………………………………………………………… ...........4 HỢP DANH DANH……………………………………………………………… ………………………………………………………………...........4 .4 1.1. Kh Kháái qu quáát chung về doanh nghi nghiệệp…………………………………… …………………………………….4 1.1.1. Khái niệm doanh nghiệp……………………………………………..4 1.1.2. Đặc điểm của doanh nghiệp………………………………………....5 1.1.3. Phân loại doanh nghiệp……………………………………………..7 ……………………………… .... 1.2. Kh Kháái qu quáát chung về công ty hợp danh danh……………………………… ……………………………….... ....9 1.2.1. Khái niệm về công ty hợp danh............................................................9 1.2.2. Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh............................................12 1.2.3. Phân loại công ty hợp danh...............................................................16 1.2.4. Vai trò của công ty hợp danh.............................................................17 1.2.5. Lịch sử hình thành và phát triển của công ty hợp danh………..........18 1.2.5.1. Sự ra đời của công ty hợp danh trên thế giới................................18 1.2.5.2. Sự ra đời của công ty hợp danh ở Việt Nam................................21 1.2.6. Pháp luật điều chỉnh về công ty hợp danh.........................................22 ƯƠ NG 2. NH ỮNG QUY ĐỊ NH CỦA PH ÁP LU ẬT VỀ CÔNG TY CH CHƯƠ ƯƠNG NHỮ ĐỊNH PHÁ LUẬ …………………………………………………………………… 25 HỢP DANH DANH…………………………………………………………………… ……………………………………………………………………25 nh về quy ành vi 2.1. Quy đị định quyềền và ngh nghĩĩa vụ của th thà viêên công ty hợp danh...25 2.1.1. Quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh………………………….25 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh 2.1.1.1. Điều kiện trở thành thành viên hợp danh…………………...…..25 2.1.1.2. Quyền của thành viên hợp danh………………………………...28 2.1.1.3. Nghĩa vụ của thành viên hợp danh………………………….......33 2.1.2. Quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn……………………………36 2.1.2.1. Điều kiện trở thành thành viên góp vốn ………………………..36 2.1.2.2. Quyền của thành viên góp vốn …………………………............38 2.1.2.3. Nghĩa vụ của thành viên góp vốn……………………………….39 ức trong công ty hợp danh …………………………… ...40 2.2. Cơ cấu tổ ch chứ danh…………………………… ……………………………...40 2.1.1. Hội đồng thành viên……………………………………………………....40 2.2.2. Giám đốc công ty…………………………………………………............44 ……………………… ... ….47 2.3. Vốn và tài ch chíính trong công ty hợp danh danh……………………… ………………………... ...… 2.3.1. Góp vốn vào công ty……………………………………………………..47 2.3.2. Vấn đề huyển nhượng vốn, rút vốn……………………………………..51 2.3.3. Vấn đề huy động vốn ………………………………………………….…52 2.2.4. Tài sản của công ty hợp danh…………………………………………..53 ƯƠ NG 3. TH ỰC TI ỄN VÀ HƯỚ NG HO ÀN THI ỆN NH ỮNG QUY CH CHƯƠ ƯƠNG THỰ TIỄ ƯỚNG HOÀ THIỆ NHỮ NH CỦA PH ÁP LU ẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH …………………… .55 ĐỊ ĐỊNH PHÁ LUẬ DANH…………………… …………………….55 ững lĩnh vực, ng ành ngh ạt độ ng ch ủ yếu tồn tại dướ 3.1. Nh Nhữ ngà nghềề ho hoạ động chủ ướii hình ức công ty hợp danh tại Vi ………………………………………… 55 th thứ Việệt Nam Nam………………………………………… …………………………………………55 ực ti ững quy đị nh của ph áp lu ật về công ty hợp 3.2. Th Thự tiễễn áp dụng nh nhữ định phá luậ …………………………………………………………………………… ..57 danh danh…………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………..57 3.2.1. Thực tiễn áp dụng những quy định về công ty hợp danh …………....57 3.2.2. Những bất cập khi áp dụng các quy định của pháp luật về công ty hợp danh……………………………………………………………………..........................59 ươ ng hướ ng ho àn thi a vị ph áp lý của công ty hợp 3.3. Ph Phươ ương ướng hoà thiệện đị địa phá …………………………………………………………………………… ..62 danh danh…………………………………………………………………………… ……………………………………………………………………………..62 ẦN KẾT LU ẬN…………………………………………………………… .65 PH PHẦ LUẬ …………………………………………………………….65 ỆU THAM KH ẢO DANH MỤC TÀI LI LIỆ KHẢ GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh U LỜI NÓI ĐẦ ĐẦU 1. Lý do ch chọọn đề tài Đối với một quốc gia đang trong quá trình hội nhập kinh tế với khu vực và thế giới thì môi trường pháp lý nói chung và trong hoạt động kinh doanh nói riêng vô cùng quan trọng. Chính vì vậy việc liên tục hoàn thiện chính sách pháp luật kinh tế, trong đó có pháp luật về doanh nghiệp luôn là nhiệm vụ trọng tâm. Luật Doanh nghiệp 2005 thay thế Luật Doanh nghiệp 1999 đã góp phần hoàn thiện hơn các quy định của pháp luật về doanh nghiệp, trong đó quy định thủ tục thành lập và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp như công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, doanh nghiệp tư nhân và công ty hợp danh. Riêng đối với công ty hợp danh, từ chỗ chỉ được quy định khiêm tốn trong bốn điều khoản tại Luật Doanh nghiệp năm 1999, đã được nâng lên mười điều khoản trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 (sửa đổi bổ sung năm 2009). Mô hình công ty này đã được quy định chi tiết rõ ràng hơn, phù hợp với tình hình kinh tế đất nước. Tuy nhiên, những quy định ấy vẫn chưa đáp ứng được nhu cầu thực tiễn, chưa phát huy được hết những điểm mạnh vốn có của loại hình công ty này. Xét về thời gian, thì công ty hợp danh là một trong những loại công ty ra đời sớm nhất trên thế giới, nhưng với Việt Nam, loại hình này mới chỉ được chính thức tồn tại đúng với tên gọi của nó trong hơn 10 năm. Tuy chưa lâu, nhưng cũng không thể coi là mới mẻ, xa lạ với các nhà đầu tư. Nhưng trên thực tế, số lượng công ty hợp danh đang hoạt động hiện nay quá ít. Theo số liệu thống kê của Tổng cục Thống kê, tính đến 31/12/2011, số công ty hợp danh đang hoạt động trên toàn quốc là 179 trên tổng số 312416 doanh nghiệp - một con số quá ít so với ưu thế của loại hình công ty này. Có rất nhiều nguyên nhân khách quan và chủ quan, và một trong những nguyên nhân chủ yếu dẫn đến hiện tượng trên là môi trường pháp lý chưa thuận lợi, cụ thể là những quy định của pháp luật về công ty hợp danh chưa tạo được tiền đề, động lực để các nhà đầu tư thấy sự hấp dẫn khi lựa chọn mô hình này. Đị a vị ph áp lý của Xuất phát từ những lý do trên, tác giả đã chọn đề tài "Đị Địa phá công ty hợp danh" làm đề tài nghiên cứu cho luận văn của mình, với mong muốn làm sáng tỏ những đặc điểm, bản chất pháp lý của loại hình công ty này, từ đó đưa ra những kiến nghị nhằm góp phần xây dựng và hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung và công ty hợp danh nói riêng. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 1 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ch nghi 2. Mục đí đích nghiêên cứu Khi tiến hành nghiên cứu đề tài này, người viết với mục tiêu thông qua quá trình thực hiện đề tài sẽ tìm hiểu phân tích các quy định của pháp luật hiện hành về địa vị pháp lý của công ty hợp danh. Qua đó tìm ra những hạn chế của loại hình công ty này. Từ đó, đưa ra một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các quy định về công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam. 3. Ph Phạạm vi nghi nghiêên cứu Trong phạm vi nghiên cứu đề tài, người viết tập trung nghiên cứu về các quy định của pháp luật Việt Nam về Công ty hợp danh, cụ thể là: phân tích cơ cấu tổ chức trong công ty hợp danh, quyền và nghĩa vụ của thành viên trong công ty hợp danh, vấn đề vốn và tài chính của công ty theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005. Đồng thời, người viết còn tìm hiểu khái quát về doanh nghiệp; những đặc điểm pháp lý, vai trò, ý nghĩa, cũng như lịch sử hình thành và phát triển của công ty hợp danh để có thể làm rõ hơn đề tài của mình. ươ ng ph 4. Ph Phươ ương phááp nghi nghiêên cứu Phương pháp nghiên cứu của người viết trong đề tài này chủ yếu dựa vào cơ sở khoa học pháp lý, người viết đã sử dụng một vài phương pháp làm công tác cho việc nghiên cứu của mình như sau: � Nghiên cứu lý thuyết thông qua giáo trình, các văn bản pháp luật, tài liệu, sách, báo về công ty hợp danh. � Phương pháp phân tích luật viết: phân tích các quy định của pháp luật Việt Nam nhằm làm rõ địa vị pháp lý của công ty hợp danh. Bên cạnh đó, người viết còn sử dụng phương pháp chứng minh, so sánh và tổng hợp nhằm làm rõ nội dung của đề tài. � Phương pháp tiếp cận thông tin trên các phương tiện thông tin đại chúng như: sách, báo, tạp chí chuyên ngành, internet và sưu tập tài liệu của các nhà nghiên cứu và những vấn đề có liên quan nhằm bổ sung kiến thức về mặt lý luận và thực tiễn áp dụng pháp luật để tìm ra những vướng mắc trong việc áp dụng pháp luật ở lĩnh vực nghiên cứu. 5. Kết cấu đề tài lu luậận văn Ngoài mục lục, phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo thì nội dụng của luận văn được kết cấu gồm ba chương như sau: Ch ươ ng 1: Lý lu Chươ ương luậận chung về doanh nghi nghiệệp và công ty hợp danh. Trong chương này người viết tập trung những vấn đề lý luận chung về doanh nghiệp và công ty hợp danh. Cụ thể, người viết đã phân tích về khái niệm GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 2 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh công ty hợp danh, đặc điểm pháp lý, phân loại, vai trò, lịch sử hình thành và phát triển của công ty hợp danh, cũng như pháp luật điều chỉnh về loại hình này. Bên cạnh đó, để làm rõ nội dung của chương này, người viết đã khái quát chung về doanh nghiệp, trong đó người viết làm rõ khái niệm, đặc điểm và phân loại doanh nghiệp. Ch ươ ng 2: Nh ững quy đị nh của ph Chươ ương Nhữ định phááp lu luậật về công ty hợp danh. Trong chương này người viết tập trung phân tích những quy định của pháp luật hiện hành về công ty hợp danh. Cụ thể, người viết phân tích những quy định của pháp luật về quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty hợp danh, cơ cấu tổ chức trong công ty hợp danh, vấn đề vốn và tài chính trong công ty hợp danh. Trong phần quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty hợp danh, người viết phân tích những quy định của pháp luật về quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh, quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn. Trong phần trong nội dung cơ cấu tổ chức công ty hợp danh, người viết phân tích về Hội đồng thành viên và Giám đốc công ty hợp danh. Trong nội dung vốn và tài chính của công ty hợp danh, người viết phân tích những vấn đề sau: vấn đề góp vốn vào công ty; vấn đề chuyển nhượng vốn, rút vốn; vấn đề huy động vốn và tài sản của công ty hợp danh. ươ ng 3: Th ực ti ng ho ững quy đị nh của ph Ch Chươ ương Thự tiễễn và hướ ướng hoààn thi thiệện nh nhữ định phááp lu luậật về công ty hợp danh. Trong chương này người viết tìm hiểu về những lĩnh vực, ngành nghề hoạt động chủ yếu tồn tại dưới hình thức công ty hợp danh tại Việt Nam. Sau đó, tìm hiểu thực tiễn áp dụng những quy định pháp luật về công ty hợp danh, và rút ra những điểm bất cập khi áp dụng những quy định của pháp luật về công ty hợp danh. Qua đó, người viết đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty hợp danh ở Việt Nam. Với những hạn chế về kiến thức và kinh nghiệm thực tiễn, nội dung luận văn khó tránh khỏi những sai sót. Vì vậy, người viết rất mong được sự đóng góp ý kiến quý báu từ quý thầy, cô và các bạn sinh viên để luận văn hoàn thiện hơn. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 3 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ƯƠ NG 1 CH CHƯƠ ƯƠNG ẬN CHUNG VỀ DOANH NGHI ỆP VÀ CÔNG TY HỢP DANH LÝ LU LUẬ NGHIỆ 1.2. Kh Kháái qu quáát chung về doanh nghi nghiệệp 1.2.1. Kh Kháái ni niệệm doanh nghi nghiệệp Ở nước ta trong mỗi thời kỳ khác nhau, tùy thuộc vào tình hình kinh tế của mỗi nước mà pháp luật quy định hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh thích hợp. Đối với Việt Nam, pháp luật là công cụ để Nhà nước tạo lập và vận hành nền kinh tế thị trường thông qua việc xác định mô hình cơ bản là tư liệu sản xuất, quy định địa vị pháp lý của mỗi chủ thể kinh doanh để phù hợp với điều kiện kinh tế. Mục đích chính sách kinh tế của Đảng ta là phát triển nền kinh tế nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa làm cho dân giàu nước mạnh, đáp ứng ngày càng tốt nhu cầu về vật chất, tinh thần cho nhân dân trên cơ sở phát huy mọi lực lượng sảm xuất, mọi tiểm năng của các thành phần kinh tế, thúc đẩy cơ sở vật chất kỹ thuật mở rộng hợp tác kinh tế, khoa học kỹ thuật giao lưu với thế giới. Các thành phần kinh tế đều là các bộ phận cấu thành trong nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, tổ chức cá nhân thuộc các thành phần kinh tế được phép kinh doanh trong nghững ngành nghề mà pháp luật không cấm. Cùng phát triển lâu dài, hợp tác bình đẳng, cạnh tranh theo pháp luật. Với chính sách kinh tế Nhà nước có nhiều chủ thể tham gia thực hiện hoạt động kinh doanh trong nền kinh tế nhiều thành phần ở nước ta, nhóm chủ thể kinh doanh là đối tượng điều chỉnh chủ yếu của pháp luật kinh tế đó chính là doanh nghiệp thuộc các thành phần kinh tế. Theo phương diện pháp lý, khái niệm doanh nghiệp lần đầu tiên xuất hiện trong Luật công ty năm 1990, tại khoản 2 Điều 3 quy định như sau: “Doanh nghiệp là đơn vị kinh doanh được thành lập nhằm mục đích chủ yếu là thực hiện các hoạt động kinh doanh” và kinh doanh được định nghĩa: “ Kinh doanh là việc thực hiện một, một số hoặc tất cả các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc thực hiện dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi”.1 Theo quy định này ta có thể hiểu mọi đơn vị kinh doanh được xem là doanh nghiệp, tức ở đây không cần xét đến điều kiện, hình thức thành lập mà chủ yếu là nhằm mục đích kinh doanh, sinh lợi nhuận. Do đó, thấy được những bất cập nên các nhà làm luật đã cho ra đời Luật doanh nghiệp năm 1999 để củng cố, 1 Khoản 1 Điều 3 Luật công ty năm 1990. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 4 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh hoàn thiện về khái niệm doanh nghiệp, cụ thể là: “Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh”.2 Khái niệm này làm rõ hơn dấu hiệu pháp lý cơ bản của một doanh nghiệp so với khái niệm doanh nghiệp được quy định trong Luật công ty năm 1990. Theo đó, doanh nghiệp phải đăng ký doanh nghiệp trước cơ quan thẩm quyền để pháp luật chính thức thừa nhận doanh nghiệp có tư cách pháp nhân và đây cũng là nhân tố quyết định sự tồn tại của doanh nghiệp. Theo Luật doanh nghiệp năm 2005 về định nghĩa doanh nghiệp cũng không khác gì so với Luật Doanh nghiệp năm 1999, nhưng do kế thừa những quy định hợp lý, dựa trên cơ sở đó tại Khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005 định nghĩa: “Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh”. 1.2.2. Đặ Đặcc điểm của doanh nghi nghiệệp Trên cơ sở khái niệm doanh nghiệp theo quy định tại Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005, ta có thể rút ra một số đặc điểm sau: Doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế: có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật. Đó chính là những đặc điểm cơ bản để phân biệt với hộ kinh doanh hoặc với các cá nhân, tổ chức khác không phải là tổ chức kinh tế như: cơ quan nhà nước, lực lượng vũ trang nhân dân, tổ chức xã hội. ứ nh ức kinh tế đượ ành lập một cách hợp Th Thứ nhấất, doanh nghi nghiệệp là tổ ch chứ đượcc th thà áp ph phá Tổ chức được hiểu theo nghĩa thông thường là bao gồm một nhóm người được sắp xếp theo một cơ cấu nhất định để hoạt động vì một lợi ích hoặc một mục tiêu cụ thể nào đó.3 Tổ chức kinh tế hoạt động kinh doanh với mục đích chủ yếu là đạt được lợi nhuận. Doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế nên doanh nghiệp tiến hành kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận. Doanh nghiệp phải thực hiện thủ tục thành lập theo quy định của pháp luật và mọi doanh nghiệp dù hoạt động ở bất kỳ lĩnh vực nào cũng đều phải được cơ quan nhà nước có thẩm quyền cấp một văn bản có giá trị pháp lý là Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp. Trong văn bản này ghi nhận các yếu tố về tư cách chủ thể doanh nghiệp, phạm vi, lĩnh vực hoạt động của doanh nghiệp theo quy định tại Điều 25 của Luật Doanh nghiệp năm 2 3 Khoản 1 Điều 3 Luật Doanh nghiệp năm 1999. Th.S. Nguyễn Mai Hân, Bài giảng Luật thương mại 2, Khoa Luật trường Đại học Cần Thơ, 2012, tr.2. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 5 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh 2005. Như vậy, đăng ký kinh doanh là cơ sở hoạt động của mỗi doanh nghiệp, đồng thời cũng là cơ sở cho việc thực hiện kiểm soát và quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp. ứ hai, doanh nghi ải có tên ri Th Thứ nghiệệp ph phả riêêng Tên riêng của doanh nghiệp là dấu hiệu đầu tiên để xác định tư cách chủ thể độc lập của doanh nghiệp trên thương trường. Tên doanh nghiệp gắn với quá trình tồn tại và phát triển của doanh nghiệp. Tên doanh nghiệp là cơ sở để Nhà nước thực hiện việc quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp, cũng là cơ sở để phân biệt các chủ thể trong quan hệ giữa các doanh nghiệp và với người tiêu dùng. Tên doanh nghiệp được ghi trong con dấu của doanh nghiệp và mỗi chủ thể kinh doanh độc lập với tư cách là doanh nghiệp, dù hoạt động kinh doanh trong lĩnh vực nào doanh nghiệp đều được cấp và sử dụng một con dấu. Tên doanh nghiệp phải tuân theo những quy định của pháp luật về đặt tên doanh nghiệp. ứ ba, doanh nghi ải có tài sản Th Thứ nghiệệp ph phả Tài sản của doanh nghiệp hình thành từ vốn góp của các tổ chức, cá nhân đầu tư vào doanh nghiệp, vốn do doanh nghiệp tạo lập thêm trong quá trình hoạt động kinh doanh của mình. Mục đích chủ yếu và trước tiên của doanh nghiệp là hoạt động kinh doanh với những đặc trưng là đầu tư về tài sản và thu lợi tài sản. Bởi vậy, điều kiện tiên quyết và cũng là nét đặc trưng lớn của doanh nghiệp là phải có một mức độ tài sản nhất định. Tài sản là điều kiện hoạt động và cũng là mục đích hoạt động của doanh nghiệp. Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, doanh nghiệp không thể thực hiện được một công việc kinh doanh nếu không có một lượng vốn nhất định. Do đó, vốn được là một trong những điều kiện không thể thiếu khi tiến hành làm thủ tục đăng ký thành lập doanh nghiệp. ứ tư, doanh nghi ải có tr ụ sở giao dịch ổn đị nh Th Thứ nghiệệp ph phả trụ định Bất cứ nhà đầu tư nào thành lập chủ thể kinh doanh với tư cách là doanh nghiệp, dù là Việt Nam hay nước ngoài đều phải đăng ký ít nhất một địa chỉ giao dịch trong phạm vi lãnh thổ Việt Nam. Trụ sở chính tại Việt Nam là căn cứ để xác định quốc tịch Việt Nam của doanh nghiệp. Các doanh nghiệp có trụ sở chính tại Việt Nam, được đăng ký và hoạt động theo pháp luật Việt Nam là các pháp nhân Việt Nam. Trụ sở của doanh nghiệp là nơi đặt cơ quan điều hành của doanh nghiệp. Doanh nghiệp phải có trụ sở chính, ngoài ra doanh nghiệp có thể thành lập các văn phòng đại diện, chi nhánh,…Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc, giao dịch của doanh nghiệp. Trụ sở chính của doanh nghiệp phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, tên phố (ngõ phố) hoặc tên xã, GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 6 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có). ứ năm, mục ti ủ yếu của doanh nghi ằm mục ti Th Thứ tiêêu ch chủ nghiệệp là nh nhằ tiêêu kinh doanh thu lợi nhu nhuậận Mục tiêu thành lập doanh nghiệp là để trực tiếp thực hiện các hoạt động kinh doanh. Nói cách khác, doanh nghiệp luôn là một tổ chức kinh tế hoạt động vì mục đích lợi nhuận. Tuy nhiên trong quá trình kinh doanh, doanh nghiệp có thể thực hiện các hoạt động nhằm mục đích xã hội khác, không vì mục đích lợi nhuận như các hoạt động từ thiện, các hoạt động công ích,… 1.2.3. Ph Phâân lo loạại doanh nghi nghiệệp Có nhiều tiêu chi để phân loại doanh nghiệp, trong quá trình nghiên cứu có thể dựa vào hình thức pháp lý của doanh nghiệp để xác định các loại hình doanh nghiệp. Theo đó, doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 ở Việt Nam bao gồm: doanh nghiệp tư nhân và công ty. Công ty gồm: công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần và công ty hợp danh. Trong công ty trách nhiệm hữu hạn gồm: công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Đây cũng là căn cứ quan trọng để phân biệt các loại hình doanh nghiệp, theo đó: ân � Doanh nghi nghiệệp tư nh nhâ Là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp. Chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp tư nhân là một cá nhân, mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân. Doanh nghiệp tư nhân nhân không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào và là doanh nghiệp duy nhất hiện nay không có tư cách pháp. � Công ty hợp danh Công ty hợp danh là doanh nghiệp phải có có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn. Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 7 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh đăng ký kinh doanh. Trong quá trình hoạt động công ty không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào để huy động vốn.4 ành vi � Công ty tr tráách nhi nhiệệm hữu hạn một th thà viêên Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty). Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty. Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và công ty không được quyền phát hành cổ phần.5 ành vi ở lên � Công ty tr tráách nhi nhiệệm hữu hạn hai th thà viêên tr trở Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp bao goomg không qua 50 thành viên góp vốn thành lập và công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của mình. Thành viên của công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp. Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và không được quyền phát hành cổ phần.6 � Công ty cổ ph phầần Là doanh nghiệp mà vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần. Cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần của doanh nghiệp gọi là cổ đông, số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa. Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp. Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ một số trường hợp khác theo quy định của pháp luật. Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh và có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn.7 Do trách nhiệm của công ty cổ phần là trách nhiệm hữu hạn nên các cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp. Vì thế mức độ rủi ro của các cổ đông là không cao, khả ăng huy động vốn của công ty cổ phần cao, thông qua việc phát hành cổ phiếu ra công chúng là không giới hạn, đây là lợi thế riêng của công ty cổ phần Bên cạnh đó, công ty cũng có những hạn chế nhất định như: việc thành 4 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Điều 63 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 6 Điều 38 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 7 Điều 77 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 5 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 8 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh lập và quản lý công ty cổ phần cũng phức tạp hơn các loại hình công ty khác do bị ràng buộc chặt chẽ bởi quy định của pháp luật, do số lượng các cổ đông có thể rất lớn nên việc điều hành công ty rất phức tạp. 1.2. Kh Kháái qu quáát chung về công ty hợp danh 1.2.1. Kh Kháái ni niệệm công ty hợp danh � Khái niệm công ty hợp danh theo pháp luật các nước Trên thế giới, có rất nhiều loại hình công ty khác nhau tồn tại và phát triển, tuy nhiên căn cứ vào tính chất liên kết, chế độ trách nhiệm của thành viên công ty và ý chí của nhà lập pháp, dưới góc độ pháp lý người ta chia công ty thành hai loại cơ bản: công ty đối nhân và công ty đối vốn.8 Công ty đối vốn là loại hình công ty phổ biến nhất hiện nay, công ty được thành lập trên cơ sở góp vốn của các thành viên. Về mặt lịch sử, các công ty đối vốn ra đời sau các công ty đối nhân, công ty đối vốn không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp. Đặc điểm quan trọng của công ty đối vốn là có sự tách bạch tài sản công ty và tài sản của cá nhân, luật các nước gọi là nguyên tắc phân tích tài sản. Công ty đối vốn có tư cách pháp nhân, các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ trong phạm vi phần vốn góp mà họ góp vào công ty (trách nhiệm hữu hạn). Do việc thành lập chỉ quan tâm đến phần vốn góp, do đó, thành viên công ty thường rất đông, những người không hiểu biết kinh doanh cũng có thể tham gia vào công ty. Công ty phải đóng thuế cho nhà nước, thành viên phải đóng thuế thu nhập. Có rất nhiều các quy định pháp lý về tổ chức hoạt động đối với công ty đối vốn, thành viên công ty dễ dàng thay đổi. Công ty đối nhân là những công ty mà việc thành lập dựa trên sự liên kết chặt chẽ bởi độ tin cậy về nhân thân của các thành viên tham gia, sự hùn vốn là yếu tố thứ yếu. Công ty đối nhân có đặc điểm quan trọng là không có sự tách bạch về tài sản cá nhân của các thành viên và tài sản của công ty. Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn, đới với mọi khoản nợ của công ty hoặc ít nhất phải có một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. Các thành viên có tư cách thương gia độc lập và phải chịu thuế thu nhập cá nhân, bản thân công ty không bị đánh thuế. Công ty đối nhân thường tồn tại dưới hai dạng công ty hợp vốn đơn giản và công ty hợp danh. Công ty hợp vốn đơn giản là loại hình công ty có ít nhất một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn (gọi là thành viên nhận vốn), còn những thành viên khác 8 Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại – Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2006, tr.115. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 9 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn góp vào công ty (gọi là thành viên góp vốn). Công ty hợp vốn đơn giản về cơ bản cũng giống công ty hợp danh, tuy nhiên nó khác công ty hợp danh ở điểm sau: thành viên nhận vốn chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty, có quyền đại diện cho công ty trong quan hệ đối ngoại, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn góp vào công ty và đồng thời không có quyền đại diện cho công ty trong các quan hệ đối ngoại, họ chỉ có quyền trong quan hệ nội bộ của công ty. Sự ra đời của công ty hợp vốn đơn giản đã đáp ứng được yêu cầu của các nhà kinh doanh khi họ không muốn vào công ty hợp danh do tính chịu trách nhiệm vô hạn của tất cả các thành viên. Công ty hợp danh là một trong hai loại hình đặc trưng của công ty đối nhân. Xét về mặt lịch sử, công ty hợp danh ra đời sớm nhất, trên thực tế công ty này được thành lập trong dòng họ, gia đình. Là loại hình công ty trong đó các thành viên cùng nhau tiến hành hoạt động thương mại dưới một hãng chung và cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty. Do tính chất liên đới chịu trách nhiệm vô hạn cho nên các thành viên phải thực sự hiểu biết nhau, tin tưởng nhau. Việc thành lập công ty dựa trên cơ sở hợp đồng giữa các thành viên. Một công ty hợp danh được thành lập nếu ít nhất có hai thành viên thỏa thuận với nhau chịu trách nhiệm vô hạn. Trong công ty hợp danh, các thành viên phải cùng nhau liên đới chịu trách nhiệm vô hạn, các thành viên chịu trách nhiệm một cách trực tiếp cơ bản, vì chủ nợ có quyền đòi bất kỳ thành viên thanh toán toàn bộ số tiền nợ. Trong công ty hợp danh không có sự phân biệt rõ ràng giữa tài công ty và tài sản cá nhân. Ở đa số các nước trên thế giới, công ty hợp danh được pháp luật ghi nhận là một loại hình đặc trưng của công ty đối nhân, trong đó có ít nhất hai thành viên, là cá nhân và là thương nhân cùng tiến hành hoạt động thương mại theo nghĩa rộng dưới một tên hãng chung và cùng liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. Anh là một nước có truyền thống pháp luật lâu đời về hợp danh. Hợp danh của Anh được chia làm hai loại Hợp danh thông thường (hay đầy đủ) (The full partnership) và Hợp danh trách nhiệm hữu hạn (The limited partnership).9 9 Nguyễn Thị Phương Thảo, Nghiên cứu so sánh pháp luật về thành lập doanh nghiệp, Luận văn Thạc sĩ ngành Luật kinh tế, 2010. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 10 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Theo quan niệm của các nhà làm luật Mỹ thì “hợp danh là một sự liên kết tự nguyện của ít nhất hai người trở lên nhằm thực hiện công việc kinh doanh như những người đồng sở hữu, vì mục tiêu lợi nhuận”.10 Theo luật Singapore, hợp danh là thỏa thuận giữa những người tiến hành kinh doanh nhằm thu lợi. Như vậy, mục đích lợi nhuận là tiêu chí cơ bản cho việc xác định hợp danh. Số lượng thành viên tối thiểu của hợp danh theo luật Singapore là 2 và tối đa là 20. Singapore không có loại hình hợp danh hữu hạn. Hợp danh không là pháp nhân.11 � Khái niệm công ty hợp danh theo pháp luật Việt Nam Khái niệm công ty hợp danh xuất hiện lần đầu tiên trong Luật Doanh nghiệp năm 1999 ở Việt Nam. Để phù hợp hơn với những chuyển biến của nền kinh tế thế giới, Luật doanh nghiệp năm 2005 ra đời với những quy định đã được cụ thể hoá, và phát triển hơn những quy định trước đó. Theo Luật doanh nghiệp năm 2005 quan niệm về công ty hợp danh có một số điểm khác với cách hiểu truyền thống về công ty hợp danh. Theo đó, công ty hợp danh được xác định là một doanh nghiệp 12, có những đặc điểm sau:13 • Phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh); ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn. • Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty; thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. • Công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. • Công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào. Tóm lại, công ty hợp danh được hiểu là một loại hình đặc trưng của loại hình công ty đối nhân. Theo đó, công ty hợp danh là một tổ chức có tư cách pháp nhân. Đây là một doanh nghiệp có ít nhất hai thành viên hợp danh là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Ngoài các thành viên hợp 10 Nguyễn Thị Phương Thảo, Nghiên cứu so sánh pháp luật về thành lập doanh nghiệp, Luận văn Thạc sĩ ngành Luật kinh tế, 2010. 11 TS. Phạm Trí Hùng, Hệ thống pháp luật Singapore, Thông tin pháp luật dân sự, http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/07/12/3295/ [truy cập ngày 7/9/2014]. 12 Theo khoản 1 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005: Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh. 13 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 11 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh danh, một công ty hợp danh còn có thể có tổ chức hoặc cá nhân góp vốn và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty gọi là thành viên góp vốn. 1.2.2. Đặ Đặcc điểm ph phááp lý của công ty hợp danh Công ty hợp danh cũng là một doanh nghiệp nên có đầy đủ những tính chất và đặc điểm của một doanh nghiệp theo quy định tại Điều 4 của Luật Doanh nghiệp năm 2005 như đã phân tích. Ngoài những tính chất và đặc điểm cơ bản của một doanh nghiệp, công ty hợp danh còn có những đặc trưng riêng như sau: ứ nh Th Thứ nhấất, công ty hợp danh có hai loại thành viên, trong đó bắt buộc phải có ít nhất hai thành viên hợp danh và có thể có thành viên góp vốn. Theo điểm a, khoản 1 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì công ty hợp danh “phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh)”. Có thể thấy thành viên hợp danh là điều kiện tiên quyết cho sự ra đời của công ty, một công ty hợp danh muốn ra đời cần phải có ít nhất hai thành viên hợp danh và thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Như vậy, pháp luật Việt Nam không cho phép một pháp nhân, một tổ chức trở thành thành viên hợp danh trong công ty hợp danh. Thành viên hợp danh phải là cá nhân và phải không thuộc các trường hợp bị cấm tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp.14 Thành viên hợp danh là những người quyết định sự tồn tại và phát triển của công ty cả về mặt pháp lý và thực tế. Ngoài các thành viên hợp danh thì công ty hợp danh còn có thể có thêm thành viên góp vốn. Thành viên góp vốn có thể là cá nhân hoặc tổ chức. Và tổ chức, cá nhân này cũng phải thỏa điều kiện là không thuộc các trường hợp bị cấm tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp. ứ hai, trách nhiệm của các thành viên công ty hợp danh: thành viên hợp Th Thứ danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty và thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. 14 Khoản 2 Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Các trường hợp tổ chức cá nhân không được quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam: :“Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình; Cán bộ, công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức; Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác; Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh; Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản.” GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 12 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Trong công ty hợp danh, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty 15 và liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty.16 Như vậy, trách nhiệm tài sản của thành viên hợp danh đối với các nghĩa vụ của công ty là trách nhiệm vô hạn và liên đới. Chịu trách nhiệm vô hạn nghĩa là thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình hiện có hoặc sẽ có trong tương lai. Trách nhiệm liên đới được hiểu là trách nhiệm liên đới của các thành viên hợp danh với nhau. Công ty hợp danh chịu trách nhiệm về các nghĩa vụ của công ty bằng tài sản của công ty. Trong trường hợp tài sản không đủ để thanh toán các khoản nợ đó thì thành viên hợp danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình, bao gồm cả tài sản đầu tư vào kinh doanh và tài sản dân sự, và khi đó chủ nợ có quyền yêu cầu bất kỳ thành viên hợp danh nào thanh toán các khoản nợ của công ty đối với chủ nợ. Sau đó, thành viên hợp danh đã thanh toán nợ cho chủ nợ có quyền yêu cầu các thành viên hợp danh khác thanh toán lại cho mình phần nợ đã thanh toán tương ứng với nghĩa vụ của từng thành viên hợp danh. Tuy nhiên, pháp luật lại phân biệt tài sản của công ty hợp danh và tài sản của chủ sở hữu công ty, vì thế công ty phải dùng toàn bộ số tài sản của mình để thanh toán các khoản nợ của công ty, khi tài sản của công ty không đủ để thanh toán các khoản nợ đó thì trách nhiệm của thành viên hợp danh mới phát sinh. Ngoài chế độ trách nhiệm vô hạn và liên đới của các thành viên hợp danh, trong công ty hợp danh còn tồn tại trách nhiệm hữu hạn của thành viên góp vốn. Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. Chủ nợ không có quyền yêu cầu bất kỳ thành viên góp vốn nào thanh toán các khoản nợ của công ty đối với chủ nợ. ứ ba, đại diện cho công ty hợp danh. Th Thứ Theo quy định tại Khoản 4 Điều 141 của Bộ luật Dân sự năm 2005, thì người đại diện của doanh nghiệp là “người đứng đầu pháp nhân theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền”. Đối với công ty hợp danh thì tất cả thành viên hợp danh đều có quyền quyền đại diện theo pháp luật của công ty.17 Đây là một đặc điểm khác biệt của mô hình công ty này với các mô hình công ty khác, chẳng hạn công ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần thì chỉ có một người duy nhất đại diện theo pháp luật. Theo đó, một thành 15 Điểm b Khoản 1 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Điểm đ Khoản 2 Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 17 Khoản 1 Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 16 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 13 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh viên hợp danh thực hiện một hành vi có thể xác lập nghĩa vụ cho công ty, nếu công ty thua lỗ thì hành vi ấy có thể dẫn đến trách nhiệm trả nợ vô hạn và liên đới của tất cả các thành viên hợp danh còn lại. Tuy nhiên, các thành viên hợp danh có thể thỏa thuận hạn chế quyền đại diện của một số thành viên. Và mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó. Các thành viên hợp danh có thể cử ra một thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty và đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan nhà nước; đại diện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn trong các vụ kiện, tranh chấp thương mại hoặc các tranh chấp khác.18 ứ tư, công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy Th Thứ chứng nhận đăng ký kinh doanh. Đây là một quy định khác với pháp luật của nhiều nước trên thế giới, chẳng hạn trong pháp luật Singapore hợp danh không phải là pháp nhân.19 Luật Doanh nghiệp năm 2005 cũng quy định khác với quy định trước đây trong Luật công ty năm 1990 và Luật Doanh nghiệp năm 1999. Cụ thể Luật công ty năm 1990 chỉ quy định hai loại hình công ty là công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần, công ty hợp danh chưa được pháp luật ghi nhận. Đến Luật Doanh nghiệp năm 1999 ghi nhận công ty hợp danh là một loại hình doanh nghiệp, tuy nghiên tại Điều 95 Luật Doanh nghiệp năm 1999 không ghi nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh. Sau đó, Luật Doanh nghiệp năm 2005 ra đời đã công nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, cụ thể tại khoản 2 Điều 130 quy định: “công ty hợp danh có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”. Với quy định trên của Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì công ty hợp danh đã thỏa mãn các điều kiện của một pháp nhân. Đó là các điều kiện sau đây: được thành lập hợp pháp; có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập.20 Tuy nhiên, có thể thấy công ty hợp danh không thỏa điều kiện có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó. Bởi vì, trong công ty hợp danh, các thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn 18 Khoản 1 Điều 135 và Khoản 4 Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2005. TS. Phạm Trí Hùng, Hệ thống pháp luật Singapore, Thông tin pháp luật dân sự, http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/07/12/3295/ [truy cập ngày 7/9/2014]. 20 Điều 84 Bộ luật dân sự năm 2005. 19 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 14 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ và nghĩa vụ của công ty. Khi tài sản của công ty không đủ để thực hiện các nghĩa vụ và thanh toán các khoản nợ thì thành viên hợp danh phải liên đới cùng nhau dùng tài sản của mình để thanh toán các khoản nợ đó. Do đó, không có sự độc lập giữa tài sản của công ty với tài sản của thành viên hợp danh. Nhưng, theo các nhà soạn thảo Luật Doanh nghiệp thì công ty hợp danh có đầy đủ bốn đặc điểm của một pháp nhân. Trong công ty, tài sản của công ty tách bạch với tài sản của các thành viên hợp danh. Khi các thành viên hợp danh góp vốn vào công ty thì chuyển quyền sở hữu sang cho công ty. Chính vì vậy cần phải thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty hợp danh nhằm tạo sự bình đẳng cho loại hình doanh nghiệp này khi tham gia vào hoạt động kinh doanh. Và một số quan điểm lại cho rằng công ty hợp danh không đáp ứng điều kiện “ tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó” bởi vì nếu công ty đã sử dụng hết số tài sản của công ty mà không trả hết nợ thì thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty. Như vậy, trách nhiệm của công ty gắn với trách nhiệm của thành viên công ty. Vì thế, việc thừa nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân là không phù hợp với quy định Bộ luật dân sự.21 Tuy nhiên, với xu thế phát triển kinh tế của nước ta hiện nay thì việc quy định công ty hợp danh có tư cách pháp nhân là một điểm tiến bộ của Luật Doanh nghiệp năm 2005 so với Luật Doanh nghiệp năm 1999. Bởi vì, việc công nhận tư cách pháp nhân của loại hình công ty này sẽ tạo điều kiện bình đẳng cho công ty khi tham gia vào môi trường kinh doanh và cạnh tranh với các loại hình doanh nghiệp khác. Bên cạnh đó, quy định này cũng tạo ra được nhiều sự lựa chọn về hình thức hoạt động cho các nhà đầu tư. Sự mâu thuẫn giữa những quy định về pháp nhân trong Bộ luật dân sự với việc ghi nhận công ty hợp danh có tư cách pháp nhân sẽ không phải là vấn đề lớn nếu chúng ta nhìn nhận nó một cách đơn giản, bởi pháp luật luôn luôn tồn tại những mâu thuẫn và có những ngoại lệ của nó cho nên có thể xem công ty hợp danh là trường hợp ngoại lệ. ứ năm, công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán Th Thứ nào. Chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản hoặc phần vốn của tổ chức phát hành. Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử, bao gồm các loại: Cổ phiếu, trái phiếu và các loại khác theo quy định của luật chứng khoán năm 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2010). Trong đó, cổ phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần 21 Th.S. Nguyễn Mai Hân, Bài giảng Luật thương mại 2, Khoa Luật trường Đại học Cần Thơ, 2012, tr.83-84. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 15 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh vốn cổ phần của tổ chức phát hành. Trái phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần vốn nợ của tổ chức phát hành. Với quy định này thì công ty hợp danh không được huy động vốn bằng cách phát hành các loại chứng khoán như cổ phiếu, trái phiếu, v.v. Như vậy, công ty hợp danh chỉ có thể tăng vốn điều lệ bằng cách tăng phần vốn góp của các thành viên hoặc kết nạp thành viên mới, vay từ các tổ chức tín dụng hoặc các tổ chức, cá nhân khác. Việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định công ty hợp danh không được phát hành chứng khoán là do trong công ty hợp danh có thành viên hợp danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty, thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty nên tính rủi ro là rất cao. Vì vậy, việc phát hành chứng khoán ra công chúng đối với công ty hợp danh là không khả thi. Mặt khác, công ty hợp danh được thành lập dựa trên sự tin tưởng lẫn nhau giữa các thành viên hợp danh. Họ là chủ sở hữu chung của công ty và cùng nhau chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các nghĩa vụ của công ty. Đối với cổ phiếu, người mua là người sở hữu cổ phần, trở thành cổ đông trong công ty và họ đương nhiên trở thành chủ sở hữu công ty. Do đó, nếu quy định công ty hợp danh được phát hành chứng khoán sẽ phá vỡ cấu trúc ban đầu của công ty. 1.2.3. Ph Phâân lo loạại công ty hợp danh Từ việc xây dựng khái niệm công ty hợp danh dưới dạng liệt kê của Luật Doanh nghiệp năm 2005, thì công ty hợp danh có thể được chia thành hai loại căn cứ vào tính chất và chế độ trách nhiệm tài sản. Đó là: công ty hợp danh thông thường và công ty hợp danh hữu hạn. ứ nh Lo Loạại th thứ nhấất: công ty hợp danh thông thường là công ty chỉ bao gồm một loại thành viên duy nhất là thành viên hợp danh, chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty và phải có số lượng ít nhất là hai thành viên trở lên mới được thành lập hợp pháp. Đây là hình thức công ty hợp danh tuyệt đối giống quy định của pháp luật nhiều nước trên thế giới. ứ hai Lo Loạại th thứ hai: công ty hợp danh mà ngoài thành viên hợp danh còn có thêm thành viên góp vốn, chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. Đây là loại hình công ty hợp vốn đơn giản (hay hợp danh hữu hạn) theo pháp luật của các nước và là một loại hình của công ty đối nhân. Số lượng thành viên đối với loại hình công ty này phải đáp ứng điều kiện là phải có ít nhất hai thành viên hợp danh trở lên và không giới hạn số thành viên góp vốn, chỉ cần GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 16 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh một thành viên góp vốn xuất hiện thì bản chất của công ty hợp danh sẽ trở thành hợp danh không tuyệt đối. Nếu như pháp luật các nước chỉ ghi nhận một loại hình công ty hợp danh hay có sự tách bạch hai loại hình của nó, thì pháp luật Việt Nam đã đồng thời ghi nhận sự tồn tại của cả hai loại hình là hợp danh thông thường và hợp danh hữu hạn và được gọi dưới một tên chung là “công ty hợp danh”. Đó chính là điểm khác biệt cơ bản giữa pháp luật Việt Nam so với pháp luật các nước trên thế giới. Có thể thấy, khái niệm công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp năm của Việt Nam có nội hàm của khái niệm công ty đối nhân theo pháp luật các nước. Với quy định về công ty hợp danh, Luật Doanh nghiệp năm đã ghi nhận sự tồn tại của các công ty đối nhân ở Việt Nam 22. 1.2.4. Vai tr tròò của công ty hợp danh Là một trong những loại hình công ty xuất hiện sớm nhất trong lịch sử, bên cạnh vai trò chung như các công ty khác, công ty hợp danh còn có những vai trò riêng khiến cho nó không thể thiếu được trong môi trường kinh doanh và vẫn tiếp tục phát triển về số lượng cho đến ngày nay. � Đối với nền kinh tế Công ty hợp danh ra đời góp phần thúc đẩy sự phát triển kinh tế trong nước, tạo khả năng để phát huy các nguồn lực đầu tư phát triển kinh tế. Không chỉ đơn thuần tăng khả năng đầu tư vốn mà cả các nguồn lực khác đặc biệt là khả năng hành nghề và khai thác trí tuệ, tạo ra các đảm bảo pháp lý cao hơn trong thị trường cũng như đối với xã hội do chế độ chịu trách nhiệm vô hạn của các thành viên hợp danh. Công ty hợp danh còn có vai trò góp phần giải phóng và phát triển sức sản xuất, huy động và phát huy nội lực vào phát triển kinh tế xã hội, góp phần quyết định vào phục hồi và tăng trưởng kinh tế, tăng thu ngân sách và tham gia giải quyết có hiệu quả các vấn đề xã hội như: tạo việc làm cho người lao động, nâng cao thu nhập, cải thiện đời sống cho người lao động. Công ty hợp danh ra đời còn quyết định đến chuyển dịch các cơ cấu lớn của nền kinh tế quốc dân như: Cơ cấu nhiều thành phần kinh tế, cơ cấu ngành kinh tế, cơ cấu kinh tế giữa các vùng, địa phương. � Đối với nhà đầu tư Với sự phát triển theo chiều sâu, sự phân hóa ngày càng đậm nét của các lĩnh vực đời sống kinh doanh đã chứng tỏ rằng tất cả loại hình công ty trách 22 Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại – Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2006, tr.169. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 17 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần không thể phù hợp với tất cả ngành nghề kinh doanh. Một số ngành nghề đặc thù như: khám chữa bệnh, tư vấn pháp lý, kiểm toán…đòi hỏi trách nhiệm cao của những người hành nghề (chỉ cam kết theo khả năng chứ không thể cam kết theo kết quả hành nghề) nên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần dường như không thích hợp. Sự ra đời của công ty hợp danh đã tạo cho nhà đầu tư thêm nhiều lựa chọn hình thức đầu tư cho mình, đáp ứng được nhu cầu của những nhà đầu tư nhỏ, mong muốn cùng liên kết chia sẻ với những người quen thân, anh em họ hàng trong gia đình, dòng tộc, đồng nghiệp. Do cơ cấu tổ chức của công ty gọn nhẹ, việc thành lập công ti khá đơn giản nên thích hợp với việc tổ chức các doanh nghiệp vừa và nhỏ nên phù hợp với xu hướng phát triển doanh nghiệp vừa và nhỏ của thế giới. 1.2.5. Lịch sử hình th thàành và ph pháát tri triểển của công ty hợp danh 1.2.5.1. Sự ra đời của công ty hợp danh trên thế giới Về mặt lịch sử, mô hình hợp danh (partnership) đã hình thành từ rất lâu trên thế giới, khởi thủy là hình thức liên kết kinh doanh giữa những thành viên trong gia đình hoặc giữa những người quen biết nhau, cùng nhau hoạt động kinh doanh dựa trên sự tin cậy và bình đẳng.23 Hợp danh trước hết là liên kết của hai hay nhiều người, luật pháp các nước thường đề cao thỏa thuận giữa các thành viên. Hợp danh về nguyên tắc được thiết lập nếu các thành viên đã thỏa thuận cách thức hùn vốn, tạo tài sản chung, chia quyền điều hành và lỗ, lãi. Nói cách khác, khế ước giữa các bên đã xác lập nên hợp danh, chứ không phải Giấy chứng nhận của cơ quan đăng ký kinh doanh. Với những đặc thù như vậy pháp luật nhiều nước không đánh thuế thu nhập công ty đối với hợp danh, từng thành viên chịu thuế với phần thu nhập cá nhân của riêng mình.24 Hợp danh theo nghĩa rộng xuất hiện từ rất sớm trong lịch sử. Những chỉ dẫn đầu tiên tới hình thức này là trong Bộ luật Hammurabi của Babylon, khoảng năm 2300 trước Công nguyên. Người Do Thái, vào khoảng những năm 2000 trước Công nguyên đã hình thành thuật ngữ shutolin – mang bản chất phi thương mại. Sau này, những hợp danh mang tính chất thương mại của người Do Thái hình thành từ những đoàn hội buôn.25 23 Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013. 24 PGS.TS. Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật Kinh tế, Nxb công an nhân dân, 2011, tr.187. 25 Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013, tr.117-118. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 18 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Ở Châu Âu, luật về hợp danh hình thành từ tập quán của các thương nhân. Người Pháp dùng các thuật ngữ như societas, societe en common dite để chỉ các hình thức hợp danh. Societas là hình thức hợp danh chỉ bao gồm các thành viên hợp danh, còn societe en common dite bao gồm cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn.26 Hợp danh được quy định trong Luật La mã (ví dụ như Bộ luật Justinian) với những điều khoản rất tương đồng với luật hiện đại. Người La mã cũng hình thành nên những quy định về đại diện, nền tảng của rất nhiều quy định của luật về hợp danh ngày nay. Ví dụ, Luật La mã có quy định qui facit per alium facit per se người thực hiện hành vi thông qua hành vi của người khác cho bản thân người đó. Luật La mã cũng xác định sự lựa chọn tự nguyện của những người cộng tác với nhau bản chất của hợp danh, và nguyên tắc được gọi tên delectus personas - sự lựa chọn của cá nhân, cho đến nay vẫn là thành tố mang tính trung tâm của luật về hợp danh.27 Người phương Đông cũng không xa lạ với phường, hội, cuộc và đủ loại liên kết bạn buôn. Tuy nhiên mô hình hội người (societas) theo dân luật – thương luật hay mô hình hợp danh (partnership) theo pháp luật Anh – Mỹ mới chỉ được du nhập trong một, hai thế kỷ trở lại đây.28 Theo truyền thống pháp luật kinh doanh Anh-Mỹ, hợp danh (partnership) là một quan niệm tách biệt với công ty (corporation/company). Các nước theo truyền thống dân luật, trong đó có cả Trung Hoa, thường khái quát hóa các công ty hợp vốn, công ty đối vốn đơn giản, công ty hợp vốn đơn giản cổ phần, công ty dự phần và biến dạng của chúng dưới quan niệm công ty đối nhân. Luật riêng về các loại công ty thương mại này có thể bắt nguồn từ luật chung của dân luật. Luật công ty ngày 27/10/2005 của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa chỉ điều chỉnh hai loại công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần; hợp danh được điều chỉnh riêng bởi Luật Doanh nghiệp hợp danh ban hành ngày 27/08/2006, bởi các nguyên tắc của dân luật và quyền giải thích của tòa án.29 Ở Pháp, hợp danh hữu hạn (société en commamdite simple) được ghi nhận trong Bộ luật Thương mại đầu tiên Colbert’s Ordinance 2673 và sau đó tiếp tục được ghi nhận trong Bộ luật Napoleon. Trong société en commamdite simple, chính sự tách bạch giữa quyền quản lý và quyền sở hữu giúp tầng lớp quý tộc giàu có có thể đầu tư mà không cần phải tham gia vào hoạt động kinh doanh và nhờ vậy 26 http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/04/29/8326/, [ truy cập ngày 19/7/2014] http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/04/29/8326/ , [ truy cập ngày 19/7/2014] 28 http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/04/29/8326/ , [ truy cập ngày 19/7/2014] 29 Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật Kinh tế , Nxb Công an nhân dân, 2011, trang 187-188 27 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 19 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh cũng không làm tổn hại đến sự cao quý của mình. Họ được xem là các nhà đầu tư bên ngoài và được hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn. Trong suốt hai thế kỷ (17 và 18), société en commamdite simple đã đóng vai trò quan trọng trong việc phát triển thương mại và bảo vệ cho tầng lớp quý tộc ở Pháp.30 Cuối thế kỷ 18, đầu thế kỷ 19, société en commamdite simple được “nhập khẩu” vào Mỹ. Năm 1822, New York là bang đầu tiên ban hành luật cho phép thành lập hợp danh hữu hạn (limited partnership). Tuy nhiên, lý do hợp danh hữu hạn ra đời ở Mỹ hoàn toàn khác với lý do ở Pháp. Chính chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn đã thúc đẩy những người tìm kiếm sự giàu có tham gia vào hợp danh hữu hạn, cụ thể là đảm bảo cho “những người trẻ tuổi và dám nghĩ dám làm nhưng thiếu vốn có thể được cung cấp tài chính bởi những nhà tư bản giàu có nhưng không muốn tham gia vào hoạt động kinh doanh”.31 Trong đời sống pháp lý Singapore, hợp danh được điều chỉnh bởi Luật hợp danh năm 1890 của Anh. Việc áp dụng đạo luật này của Anh được thực hiện thông qua Đạo luật năm 1993 của Singapore về áp dụng pháp luật Anh. Về cơ bản, hợp danh trong pháp luật Singapore và hợp danh trong pháp luật Anh không khác nhau đáng kể. Hợp danh được quy định một số đặc điểm chủ yếu sau:32 Thứ nhất, hợp danh là thoả thuận giữa những người tiến hành kinh doanh nhằm thu lợi. Như vậy, theo định nghĩa này thì hai dấu hiệu đặc trưng của hợp danh là sự tồn tại của việc kinh doanh và sự thoả thuận giữa nhiều người tham gia việc kinh doanh vì lợi nhuận. Mục đích lợi nhuận là tiêu chí cơ bản cho việc xác định hợp danh. Thứ hai, số lượng thành viên tối thiểu của hợp danh là 2 và tối đa là 20. Các hợp danh có thành viên với số lượng từ 21 trở lên được gọi là công ty cho dù không đăng ký như là công ty. Thành viên của hợp danh theo quy định của pháp luật Singapore có thể bao gồm thể nhân và pháp nhân. Đối với pháp nhân thì việc tham gia hợp danh phải kèm theo điều kiện là điều lệ của các pháp nhân đó không hạn chế việc tham gia hợp danh. Công dân, pháp nhân của các nước bị coi là thù địch thì không được tham gia hợp danh. Vị thành niên có thể được tham gia hợp danh song không bị buộc phải chịu trách nhiệm về những khoản nợ của hợp danh mặc dù tài sản của vị thành niên có thể dùng để trang trải công nợ của 30 Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013, tr.119. 31 Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013, tr.119. 32 http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2009/07/12/3295/ , [Truy cập ngày 19/7/2014] GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 20 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh hợp danh nếu như tài sản của các thành viên khác trong hợp danh không đủ để trang trải các khoản nợ. Thứ ba, luật pháp của Singapore có những quy định chi tiết về trách nhiệm của các thành viên trong hợp danh, những hành vi được coi là hợp pháp, có tác dụng ràng buộc hợp danh và những hành vi bị coi là bất hợp pháp không có giá trị ràng buộc pháp nhân. Trách nhiệm của các thành viên của hợp danh là liên đới và không phân chia trong trường hợp hợp danh chịu trách nhiệm về những hành vi sai trái , còn trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ hợp đồng là trách nhiệm liên đới. Thứ tư, tài sản được đóng góp cho hợp danh hoặc có được qua giao kết nhân danh hợp danh được coi là tài sản của hợp danh. Tài sản của hợp danh được quản lý và sử dụng tuyết đối vì mục đích của hợp danh. Tài sản trong hợp danh có thể là tài sản hợp danh cũng có thể là tài sản của thành viên. Xác định phần tài sản nào của hợp danh và tài sản nào thành viên sẽ được thực hiện căn cứ vào hợp đồng thành lập hợp danh. Luật Singapore quy định các thành viên có nghĩa vụ trung thành với hợp danh và phải xử sự một cách ngay tình không được cạnh tranh với hợp danh thông qua hoạt động khai báo cáo cho các thành viên về tình hình thu nhập và lợi nhuận khi hoạt động dưới danh nghĩa thành viên của hợp danh. Nguyên tắc, lợi nhuận, và thua lỗ được phân chia đều giữa thành viên hợp danh. Tuy nhiên, nguyên tắc này có thể không có hiệu lực nếu có thoả thuận rõ ràng hoặc có sự ngầm định khác giữa các thành viên của hợp danh. Những thành viên sử dụng tài sản của hợp danh vì mục đích cá nhân có thể bị các thành viên khác kiện vì vi phạm nguyên tắc trung thành và ngay tình đối với hợp danh. 1.2.5.2. Sự ra đời của công ty hợp danh ở Việt Nam Kinh tế nước ta mang đặc trưng là nền kinh tế nông nghiệp vì thế hoạt động thương mại vốn không phải là thế mạnh. Thương mại Việt Nam chủ yếu diễn ra ở các chợ, tổ chức sơ sài, quan hệ kinh doanh mang tính chất gia đình. Bởi vậy, các loại hình công ty ra đời muộn so với các nước trên thế giới, trong đó có công ty hợp danh. Ở Việt Nam, Luật Công ty ra đời muộn và chậm phát triển. Trước đây Việt Nam là thuộc địa của Pháp nên có thời kỳ Luật Thương mại của Pháp đã được áp dụng vào từng vùng lãnh thổ khác nhau. Theo "Dân luật thi hành tại các tòa Nam án Bắc Kì" năm 1931, có đề cập về “hội buôn” Đạo luật này chia công ty (hội buôn) thành hai loại: Hội người và hội vốn. Tên gọi "Hội người" được chia thành Hội hợp danh (công ty hợp danh), Hội hợp tư (công ty hợp vốn GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 21 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh đơn giản), hội đồng lợi (công ty hợp danh).33 Năm 1942, dưới thời chính quyền vua Bảo Đại, Bộ luật thương mại Trung phần được ban hành và áp dụng tại miền Trung. Luật này chia công ty thành công ty đối nhân và công ty đối vốn. Công ty đối nhân bao gồm công ty đồng danh và công ty cấp vốn đơn giản.34 Trước năm 1975, ở miền Nam Việt Nam áp dụng Bộ luật thương mại Sài Gòn 1972, bộ luật này gọi công ty là thương hội. Thương hội bao gồm hội hợp danh, hội hợp tư đơn thường và hội trách nhiệm hữu hạn.35 Năm 1954 miền Bắc Việt Nam được giải phóng, chủ trương của Nhà nước là thực hiện nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, lấy kinh tế quốc doanh làm chủ đạo nên các thành phần kinh tế ngoài quốc doanh không được thừa nhận. Các loại hình công ty theo đúng nghĩa thương mại đã bị lãng quên trong các văn bản pháp luật và không xuất hiện trong giai đoạn từ sau năm 1960 đến trước năm 1990. Sau Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986), nghị quyết của Đảng đã định hướng lại chủ trương phát triển kinh tế đất nước, đó là chuyển nền kinh tế từ tập trung bao cấp sang nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, mở rộng các thành phần kinh tế, ghi nhận hình thức sở hữu tư nhân. Để thực hiện đường lối đổi mới của Đảng, Luật Công ty và Luật Doanh nghiệp tư nhân năm 1990 ra đời đánh dấu sự ghi nhận chính thức của pháp luật về công ty. Tuy nhiên, Luật công ty năm 1990 có nhiều hạn chế do được ban hành trong những năm đầu của công cuộc đổi mới. Các quy định về công ty chưa cụ thể, công ty hợp danh vẫn chưa được ghi nhận trong hai văn bản pháp luật trên. Luật Doanh nghiệp 1999 trên cơ sở tiếp thu có chọn lọc kinh nghiệm trên thế giới, đồng thời khắc phục những hạn chế của các văn bản luật trước đó, đã có sự phát triển vượt bậc về chất lượng. Một trong những điểm mới nhất của văn bản này là ghi nhận sự tồn tại của hai loại hình công ty mới, công ty hợp danh và công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên. Luật Doanh nghiệp 2005 thay thế Luật Doanh nghiệp 1999 hoàn thiện các quy định về công ty hợp danh, tạo cho nó một chỗ đứng vững vàng hơn trong môi trường pháp lý, và có nhiều điều kiện thuận lợi hơn cho việc phát triển loại hình công ty vốn kén chọn ngành nghề đầu tư và cả người đầu tư này. 1.2.6. Ph Phááp lu luậật điều ch chỉỉnh về công ty hợp danh 33 Trường Đại học luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại – Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2006, tr.114. 34 Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013, tr.120. 35 Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013, tr.120. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 22 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Ở Việt Nam, lịch sử hình thành và phát triển của pháp luât công ty là khá ngắn và non trẻ so với các nước Phương Tây. Vào thời kỳ phong kến, nước ta chưa từng có pháp luật về công ty, mặc dù việc kinh doanh buôn bán vẫn phát triển. Cho đến khi thực dân Pháp xâm lược nước ta, để áp đặt hệ tư tưởng pháp lý và truyền thống pháp luật của họ vào Việt Nam, Pháp đã cho ban hành Bộ Dân luật thi hành tại các tòa Nam án Bắc kỳ năm 1931 và Bộ luật Thương mại Trung kỳ năm 1942. Cả hai bộ luật này đều có quy định về mô hình công ty đối nhân và công ty đối vốn. Nhìn chung quy định của pháp luật thời kỳ này về công ty còn rất sơ khai. Sau một thời gian cùng với sự phát triển của nền kinh tế, thực hiện đường lối của Đảng tại Đại hội Đảng toàn quốc năm 1986 là chuyển từ nền kinh tế tập trung bao cấp sang nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa. Luật công ty năm 1990 ra đời, đây là một đạo luật đầu tiên của nước ta quy định về công ty. Tuy nhiên, đạo luật này vẫn chưa ghi nhận loại hình công ty hợp danh. Tiếp theo, tại Quốc hội khóa X, kỳ họp thứ 5, ngày 12/6/1999 đã thông qua Luật Doanh nghiệp. Với sự ra đời của Luật Doanh nghiệp năm 1999, từ đó pháp luật về công ty Việt Nam đã có những bước tiến đáng kể và gần hơn với pháp luật công ty của các nước Phương Tây. Luật doanh nghiệp năm 1999 đã quy định khá toàn diện về các vấn đề liên quan đến công ty. Theo đó, lần đầu tiên loại hình công ty hợp danh được pháp luật ghi nhận và đã tạo điều kiện cho các nhà đầu tư có nhiều cơ hội lựa chọn mô hình kinh doanh cho mình. Tuy nhiên, những quy định pháp luật này còn khá sơ sài. Kế thừa cũng như để khắc phục những thành tựu của Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp năm 2005 ra đời (có hiệu lực thi hành ngày 01/07/2006) và hiện nay đã được sửa đổi, bổ sung năm 2009 đã tạo ra bước đột phá mới. Mô hình công ty này đã được quy định chi tiết, phù hợp hơn với tình hình kinh tế cũng như đáp ứng được nhu cầu thực tiễn. Để Luật Doanh nghiệp năm 2005 đi vào thực tiễn và dễ áp dụng, năm 2007 Chính phủ ban hành Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05/9/2007 hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều Luật Doanh nghiệp năm 2005. Đến năm 2010, trước sự phát triển kinh tế đòi hỏi phải bổ sung một số quy định cho phù hợp. Ngày 01/01/2010 Chính phủ ban hành Nghị định số 102/2010/NĐ-CP nhằm sửa đổi một số điều khoản chưa rõ, chưa cụ thể và chưa phù hợp của Nghị định 139/2007/NĐCP, đồng thời hướng dẫn một số nội dung chưa cụ thể của Luật Doanh nghiệp năm 2005. Trên cơ sở lý luận trên, có thể thấy công ty hợp danh là một mô hình giữ vị trí khá quan trọng đối với đời sống kinh tế-xã hội, là một mô hình khá lý tưởng để GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 23 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh các nhà kinh doanh lựa chọn. Thế nhưng để công ty hợp danh hoạt động có hiệu quả thì vấn đề pháp lý liên quan đến loại hình công ty này là một yếu tố rất quan trọng. Sau đây, người viết sẽ phân tích những vấn đề pháp lý của công ty hợp danh trong pháp luật Việt Nam. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 24 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ƯƠ NG 2 CH CHƯƠ ƯƠNG ỮNG QUY ĐỊ NH CỦA PH ÁP LU ẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH NH NHỮ ĐỊNH PHÁ LUẬ nh về quy ành vi 2.1. Quy đị định quyềền và ngh nghĩĩa vụ của th thà viêên công ty hợp danh Quyền là một yếu tố đầu tiên và quan trọng nhất để bảo vệ quyền lợi chính đáng cho thành viên khi tham gia vào một công ty. Quyền còn là phương tiện duy nhất để các thành viên có thể tự mình sử dụng để bảo vệ quyền lợi chính đáng trước những hành vi xâm phạm mà không phải nhờ vào sự giám sát của Nhà nước. Quyền luôn gắn liền với nghĩa vụ tạo thành thẩm quyền của chủ thể kinh doanh nói chung và của công ty nói riêng. Ở mỗi công ty khác nhau thì quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty cũng khác nhau. Do đó, Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định cụ thể về quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh và thành viên góp vốn như sau: 2.1.1. Quy Quyềền và ngh nghĩĩa vụ của th thàành vi viêên hợp danh 2.1.1.1. Điều kiện trở thành thành viên hợp danh Thứ nhất, Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định thành viên hợp danh phải là cá nhân, có cùng lĩnh vực ngành nghề kinh doanh. Các đối tượng khác như: tổ chức, pháp nhân, hội,…không thể trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh. Do thành viên hợp danh của công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn định đối với các khoản nợ của công ty, chịu trách nhiệm vô hạn định có nghĩa là phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình hiện có hoặc sẽ có trong tương lai nên buộc phải là cá nhân. Thứ hai, xuất phát từ việc công ty hợp danh do thành viên hợp danh làm chủ sở hữu chung của công ty và để thành lập công ty hợp danh thì phải có ít nhất hai thành viên hợp danh, cho nên điều kiện để trở thành thành viên hợp danh cũng chính là điều kiện được quy định tại khoản 2 Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Theo đó, một cá nhân sau đây không thể trở thành thành viên hợp danh trong công ty hợp danh: • Cán bộ là công dân Việt Nam, được bầu cử, phê chuẩn, bổ nhiệm giữ chức vụ, chức danh theo nhiệm kỳ trong cơ quan của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội ở trung ương, ở tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương (sau đây gọi chung là cấp tỉnh), ở huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh (sau đây gọi chung là cấp huyện), trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước. • Công chức là công dân Việt Nam, được tuyển dụng, bổ nhiệm vào ngạch, chức vụ, chức danh trong cơ quan của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 25 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh nước, tổ chức chính trị - xã hội ở trung ương, cấp tỉnh, cấp huyện; trong cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân mà không phải là sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng; trong cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân mà không phải là sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp và trong bộ máy lãnh đạo, quản lý của đơn vị sự nghiệp công lập của Đảng Cộng sản Việt Nam, Nhà nước, tổ chức chính trị - xã hội (gọi chung là đơn vị sự nghiệp công lập), trong biên chế và hưởng lương từ ngân sách nhà nước; đối với công chức trong bộ máy lãnh đạo, quản lý của đơn vị sự nghiệp công lập thì lương được bảo đảm từ quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật. Họ làm việc trong cơ quan Nhà nước nên không được tham gia thành lập doanh nghiệp vì có liên quan đến quyền và lợi ích của doanh nghiệp mà cán bộ, công chức là chủ sở hữu doanh nghiệp đó khi tiến hành hoạt động kinh doanh. • Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam. Những người này không được quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp cũng như không được là thành viên hợp danh của công ty hợp danh. Bởi vì, họ là những người đang đảm nhiệm những công việc trong đơn vị đặc biệt, phục vụ đảm bảo an ninh, quốc phòng, họ phải tận tâm và hết lòng phục vụ nhân dân, phục vụ đất nước, vì vậy họ cần nhiều thời gian tập trung vào công việc để hoàn thành nhiệm vụ của mình. Mặt khác, pháp luật không cho những người này tham gia thành lập doanh nghiệp để tránh tình trạng lạm quyền được giao, sách nhiễu người dân và các đối tượng khác trong mối quan hệ kinh doanh nhằm thu lợi bất chính, ảnh hưởng đến lợi ích toàn xã hội. • Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo uỷ quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác. Đây là những người đứng đầu một doanh nghiệp Nhà nước, tránh tình trạng tham nhũng, lấy tài chính của doanh nghiệp Nhà nước đem về đầu tư vốn cho doanh nghiệp mình. • Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự. Quy định này có nghĩa là cá nhân phải từ đủ 18 tuổi trở lên, có trí tuệ bình thường, không thuộc các trường bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc mất năng lực hành vi dân sự thoe quy định của Bộ luật dân sự năm 2005. Để đảm bảo những chủ thể này được Nhà nước bảo hộ quyền kinh doanh, hoạt động kinh doanh có hiệu quả, pháp luật không cho họ được quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp. Vì trong kinh doanh đòi hỏi người quản lý phải GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 26 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh minh mẫn để nắm bắt đúng thời cơ, có những quyết định đúng đắn, hợp lý vì chính lợi ích của bản thân và nền kinh tế. Người chưa thành niên là người không có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, chưa đạt đến một mức độ nhất định, chưa thể hiện được sự trưởng thành về thể chất lẫn tinh thần. Người bị hạn chế hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự thì những người này không thể nhận thức, làm chủ được hành vi của mình, không thể sáng suốt để đưa ra các quyết định đúng đắn, hợp lý phục vụ cho hoạt động kinh doanh đạt được hiệu quả. • Người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Toà án cấm hành nghề kinh doanh. Đối với những người đang chấp hành hình phạt tù có thể hiểu là người bị hạn chế quyền công dân, quyền tự do đi lại để thành lập hoặc quản lý doanh nghiệp thì không thể nào đảm bảo hoạt động kinh doanh có hiệu quả. Vì vậy họ sẽ không được tham gia thành lập bất kỳ loại hình doanh nghiệp nào, cũng như trở thành thành viên hợp danh. • Các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản.36 Những quy định của pháp luật về các chủ thể không được trở thành thành viên hợp danh như vậy là hợp lý, vì họ có địa vị trong xã hội cũng như có mối quan hệ trong lĩnh vực mà họ công tác, tránh tình trạng tham nhũng, lợi dụng địa vị, chức quyền để tạo mối quan hệ trong hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp. Thứ ba, cá nhân không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại.37 Quy định trên xuất phát từ tính chịu trách nhiệm về về tài sản của các chủ thể trên. Theo Khoản 1 Điều 141 Luật Doanh nghiệp năm 2005, khi cá nhân là chủ doanh nghiệp tư nhân, cá nhân đó sẽ phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp. Và khi cá nhân là thành viên công ty hợp danh, cá nhân phải chịu trách nhiệm sản tài vô hạn và liên đới đối với các nghĩa vụ của công ty. Khi có phát 36 Điều 94 Luật Phá sản năm 2004 quy định: 1. Người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị của công ty, tổng công ty 100% vốn nhà nước bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương các chức vụ đó ở bất kỳ doanh nghiệp nhà nước nào, kể từ ngày công ty, tổng công ty nhà nước bị tuyên bố phá sản. Người được giao đại diện phần vốn góp của Nhà nước ở doanh nghiệp khác mà doanh nghiệp đó bị tuyên bố phá sản không được cử đảm đương các chức vụ quản lý ở bất kỳ doanh nghiệp nào có vốn của Nhà nước. 2. Chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên hợp danh của công ty hợp danh, Giám đốc (Tổng giám đốc), Chủ tịch và các thành viên Hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên của doanh nghiệp, Chủ nhiệm, các thành viên Ban quản trị hợp tác xã bị tuyên bố phá sản không được quyền thành lập doanh nghiệp, hợp tác xã, không được làm người quản lý doanh nghiệp, hợp tác xã trong thời hạn từ một đến ba năm, kể từ ngày doanh nghiệp, hợp tác xã bị tuyên bố phá sản. 37 Khoản 1 Điều 133 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 27 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh sinh các rủi ro hoặc nghĩa vụ tài chính đối với khách hàng, các chủ thể này sẽ không đảm bảo thực hiện được trách nhiệm tài sản của mình đối với doanh nghiệp. Điều này thể hiện việc đảm bảo quyền lợi cho khách hàng và đối tác, kể cả chủ nợ của công ty hợp danh. Luật Doanh nghiệp năm 2005 chỉ quy định một cá nhân muốn trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh thì cá nhân đó không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, mà không quy định đối với trường hợp cá nhân khi muốn trở thành thành viên hợp danh không được là chủ sở hữu của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên hay là thành viên của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, cổ đông trong công ty cổ phần, chủ hộ kinh doanh của hộ kinh doanh hay xã viên của hợp tác xã. Điều này có thể hiểu là khi cá nhân là thành viên hợp danh của công ty hợp danh thì cá nhân đó có quyền tham gia thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty cổ phần, hợp tác xã. Đối với hộ kinh doanh, khi cá nhân là thành viên hợp danh thì không thể là chủ hộ kinh doanh của hộ kinh doanh. Bởi vì chủ hộ kinh doanh của hộ kinh doanh chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của hộ kinh doanh, nghĩa là họ phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình kể cả tài sản không đưa vào kinh doanh. Nếu hộ kinh doanh do một cá nhân làm chủ thì cá nhân đó phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với các khoản nợ của hộ kinh doanh ngoài những tài sản ban đầu đưa vào kinh doanh. Các quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh được quy định tại Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Điều lệ công ty. Cụ thể: 2.1.1.2. Quyền của thành viên hợp danh Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, trong quá trình hoạt động các thành viên hợp danh được hưởng những quyền lợi cơ bản và quan trọng của công ty. Từ chế độ chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn theo quy định mà thành viên hợp danh có quyền quản lý công ty, tiến hành các hoạt động nhân danh công ty. ạt độ ng kinh doanh và qu ản tr � Nh Nhóóm quy quyềền điều hành ho hoạ động quả trịị công ty Trong công ty hợp danh, quyền tổ chức điều hành hoạt động kinh doanh của công ty thuộc về tất cả các thành viên hợp danh, giữa họ có sự phân công đảm nhiệm các hoạt động kinh doanh trong phạm vi hoạt động của công ty. Nếu không có sự phân công thì về nguyên tắc, mọi thành viên hợp danh đều được thực hiện các hoạt động kinh doanh trong phạm vi hoạt động của công ty. Trong công ty hợp danh, các thành viên hợp danh vừa là chủ sở hữu chung của công ty, vừa trực tiếp quản lý công ty và đại diện theo pháp luật của GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 28 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh công ty. Họ có quyền tham gia họp, thảo luận và biểu quyết về các vấn đề của công ty. Trong cuộc họp Hội đồng thành viên, mỗi thành viên hợp danh có một phiếu biểu quyết hoặc có số phiếu biểu quyết khác quy định tại Điều lệ công ty. Việc biểu quyết của thành viên hợp danh không phụ thuộc vào giá trị phần vốn góp của họ trong công ty. Trong công ty hợp danh, không có một thành viên hợp danh nào có quyền cao hơn thành viên hợp danh còn lại, quyền hạn của mỗi thành viên hợp danh là như nhau, họ là những người cùng thành lập nên công ty, cùng sở hữu công ty, vì vậy các thành viên hợp danh đều có quyền ngang nhau trong biểu quyết. Nếu điều lệ công ty không có quy định khác, các thành viên hợp danh đều có quyền ngang nhau và cá nhân mỗi thành viên đều có quyền nhân danh công ty tiến hành các hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký; đàm phán và ký kết hợp đồng, thoả thuận hoặc giao ước với những điều kiện mà thành viên hợp danh đó cho là có lợi nhất cho công ty. Bên cạnh đó, thành viên hợp danh còn có quyền sử dụng con dấu,38 tài sản của công ty để hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký; Trong điều hành hoạt động kinh doanh của công ty, thành viên hợp danh phân công nhau đảm nhiệm các chức danh quản lý và kiểm soát công ty. Khi một số hoặc tất cả thành viên hợp danh cùng thực hiện một số công việc kinh doanh thì quyết định được thông qua theo nguyên tắc đa số. Hoạt động do thành viên hợp danh thực hiện ngoài phạm vi hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký của công ty đều không thuộc trách nhiệm của công ty, trừ trường hợp hoạt động đó đã được các thành viên còn lại chấp thuận. Các thành viên hợp danh có quyền nhân danh tên hãng chung và đại diện theo pháp luật cho công ty trong các giao dịch. Hành vi của một thành viên hợp danh có thể xác lập nghĩa vụ cho công ty, nếu công ty thua lỗ, hành vi ấy có thể dẫn tới trách nhiệm trả nợ vô hạn và liên đới của tất cả các thành viên hợp danh khác. Tuy nhiên, các thành viên hợp danh có thể thỏa thuận hạn chế quyền đại diện của một số thành viên. Mọi hạn chế đối với thành viên hợp danh trong thực hiện công việc kinh doanh hàng ngày của công ty chỉ có hiệu lực đối với bên thứ ba khi người đó được biết về hạn chế đó. Điều này có thể giúp các thành viên hợp danh giới hạn trách nhiệm liên đới của mình. Việc xác định những trường hợp bên thứ ba biết hoặc bắt buộc phải biết về hạn chế quyền đại diện của thành 38 Theo quy định cua Luật Doanh nghiệp năm 2005, con dấu là tài sản của doanh nghiệp . Người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm quản lý sử dụng con dấu theo quy định của pháp luật. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 29 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh viên hợp danh sẽ phụ thuộc vào quyền giải thích pháp luật của các thẩm phán. Nếu bên thứ ba không thể biết được các hạn chế mang tính nội bộ đó, thì thẩm quyền nhân danh và đại diện cho công ty hợp danh về nguyên tắc là không bị hạn chế. Các thành viên hợp danh có thể cử ra một người làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, người này có thể kiêm các chức danh quản lý khác trong công ty. Đồng thời đại diện cho công ty hợp danh trong các quan hệ với cơ quan nhà nước, đặc biệt là trong các vụ tranh tụng. � Nh Nhóóm quy quyềền đố đốii với tài sản công ty Thành viên hợp danh trong công ty hợp danh được chia lợi nhuận tương ứng với tỷ lệ vốn góp hoặc theo thoả thuận quy định tại Điều lệ công ty. Nghĩa là khi là thành viên hợp danh của công ty, thành viên sẽ được hưởng phần tài sản mà thành viên nhận thêm nhờ vào đầu tư sau khi đã trừ đi các chi phí liên quan đến đầu tư đó tương ứng với phần vốn góp của thành viên vào công ty hoặc nếu có thỏa thuận khác giữa các thành viên hợp danh về một tỷ lệ khác được ghi trong Điều lê công ty. Khi công ty giải thể hoặc phá sản họ được chia một phần giá trị tài sản còn lại theo tỷ lệ góp vốn vào công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác. Bên cạnh đó, khi thành viên hợp danh chết hoặc bị Toà án tuyên bố là đã chết thì người thừa kế của thành viên được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên đó. Người thừa kế có thể trở thành thành viên hợp danh nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận. Như vậy, trong trường hợp này, thành viên hợp danh không đương nhiên trở thành người thừa kế theo pháp luật. Vì thành viên hợp danh là người trực tiếp quản lý công ty, họ phải hiểu biết về công ty cũng như các hoạt động kinh doanh của công ty, những người thừa kế của thành viên hợp danh có thể là những người không liên quan hoặc không biết gì đến việc kinh doanh. Khi họ trở thành thành viên hợp danh mà không có sự đồng ý của Hội đồng thành viên, sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến việc quản lý các hoạt động kinh doanh của công ty, ảnh hưởng đến lợi ích của các thành viên còn lại. Bên cạnh đó, Luật Doanh nghiệp năm 2005 còn quy định trong trường hợp chấm dứt tư cách thành viên hợp danh do thành viên bị hạn chế hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự thì phần vốn góp của thành viên đó được hoàn trả công bằng và thoả đáng. � Quy p thi Quyềền yêu cầu công ty bù đắ đắp thiệệt hại Trong quá trình kinh doanh, nếu thành viên hợp danh ứng trước tiền của mình để thực hiện công việc kinh doanh của công ty thì có quyền yêu cầu công ty GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 30 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh hoàn trả lại cả số tiền gốc và lãi theo lãi suất thị trường trên số tiền gốc đã ứng trước. Đồng thời, họ còn có yêu cầu công ty bù đắp thiệt hại từ hoạt động kinh doanh trong thẩm quyền nếu thiệt hại đó xảy ra không phải do sai sót cá nhân của chính thành viên đó. � Quy Quyềền đố đốii với th thôông tin công ty Thành viên hợp danh có quyền yêu cầu công ty, thành viên hợp danh khác cung cấp thông tin về tình hình kinh doanh của công ty; kiểm tra tài sản, sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết. Điều này nhằm đảm bảo tính trung thực của các thành viên hợp danh còn lại khi tham gia vào quá trình quản lý công ty. Nhằm thể hiện tính minh bạch, công khai các lợi ích của người quản lý trong công ty và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các thành viên còn lại trong công ty. Ngoài ra thành viên hợp danh còn có các quyền khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty. Thành viên hợp danh có quyền rút khỏi công ty nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận. Trong trường hợp này, thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo bằng văn bản yêu cầu rút vốn chậm nhất sáu tháng trước ngày rút vốn; chỉ được rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài chính và báo cáo tài chính của năm tài chính đó đã được thông qua. Luật Doanh nghiệp quy định thành viên hợp danh có quyền rút vốn ra khỏi công ty nhưng phải được sự đồng ý của Hội đồng thành viên là phù hợp, bởi vì khi thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn khỏi công ty thì tư cách thành viên hợp danh sẽ chấm dứt. Luật Doanh nghiệp năm 2005, thành viên hợp danh có thể chấm dứt tư cách thành viên bằng nhiều cách thức khác nhau. Theo đó, thành viên hợp danh chấm dứt tư cách trong các trường hợp sau:39 Thứ nhất, thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn khỏi công ty. Trong công ty hợp danh, việc rút vốn khỏi công ty của thành viên hợp danh dựa trên sự thỏa thuận nội bộ giữa các thành viên hợp danh, theo đó nếu điều lệ công ty không quy định khác thì quyết định chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận.40 Điều kiện để thành viên hợp danh rút vốn khỏi công ty phải tuân thủ về mặt hình thức là yêu cầu rút vốn phải được thể hiện bằng văn bản; tuân thủ thời hạn báo trước (chậm nhất là 6 tháng trước ngày rút vốn) và chỉ được rút 39 40 Khoản 1 Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Điểm d khoản 3 Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 31 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh vốn vào thời điểm kết thúc năm tài chính và báo cáo tài chính của năm tài chính đó đã được thông qua.41 Thứ hai, thành viên hợp danh chết hoặc bị Toà án tuyên bố là đã chết. Trường hợp thành viên hợp danh chết hoặc bị Toà án tuyên bố là đã chết thì người thừa kế của thành viên được hưởng phần giá trị tài sản tại công ty sau khi đã trừ đi phần nợ thuộc trách nhiệm của thành viên đó. Người thừa kế có thể trở thành thành viên hợp danh nếu được Hội đồng thành viên chấp thuận Thứ ba, thành viên hợp danh bị Toà án tuyên bố là mất tích, hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc mất năng lực hành vi dân sự. Trong trường hợp chấm dứt tư cách thành viên của thành viên bị hạn chế hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự thì phần vốn góp của thành viên đó được hoàn trả công bằng và thoả đáng. Thứ tư, thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty. Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 thành viên hợp danh bị khai trừ khỏi công ty trong các trường hợp cụ thể theo quy định tại khoản 3 Điều 138 và quyết định khai trừ phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận.42 � Thành viên hợp danh không có khả năng góp vốn hoặc không góp vốn như đã cam kết sau khi công ty đã có yêu cầu lần thứ hai; � Thành viên hợp danh vi phạm quy định về hạn chế đối với quyền của thành viên hợp danh. � Thành viên hợp danh tiến hành công việc kinh doanh không trung thực, không cẩn trọng hoặc có hành vi không thích hợp khác gây thiệt hại nghiêm trọng đến lợi ích của công ty và các thành viên khác. � Thành viên hợp danh không thực hiện đúng các nghĩa vụ của họ. Như vậy, khả năng rút khỏi công ty của thành viên hợp danh là rất hạn chế. Hạn chế này ràng buộc trách nhiệm của thành viên hợp danh đối với hoạt động kinh doanh của công ty. Sau khi chấm dứt tư cách thành viên, nếu tên của thành viên bị chấm dứt đã được sử dụng làm thành một phần hoặc toàn bộ tên công ty thì người đó hoặc người thừa kế, người đại diện theo pháp luật của thành viên hợp danh có quyền yêu cầu công ty chấm dứt việc sử dụng tên đó. Có thể thấy rằng, trong công ty hợp danh thì thành viên hợp danh là người điều hành, quản lý công ty, sử dụng tài sản của công ty vào việc kinh doanh nhân 41 42 Khoản 2 Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Điểm d khoản 3 Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 32 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh danh công ty, được nhận biết những thông tin cơ bản về kinh doanh và các hoạt động khác, cũng như những việc nội bộ khác trong công ty. 2.1.1.3. Nghĩa vụ của thành viên hợp danh Đối với doanh nghiệp, người quản lý được xem là trái tim, là linh hồn của doanh nghiệp đó. Bởi họ là người trực tiếp quản lý, điều hành hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp. Trong nền kinh tế hội nhập với nhiều thách thức như hiện nay thì vai trò của người quản lý trong công ty, đặc biệt trong công ty hợp danh là vô cùng quan trọng và cần thiết được sự điều chỉnh của pháp luật. Chính vì nắm quyền quản lý, điều hành trong công ty nên thành viên hợp danh rất dễ dàng thao túng quyền lực, có nhiều cơ hội để thu vén lợi ích cá nhân cho bản thân mình. Vì vậy, khi được hưởng những quyền lợi trên thì thành viên hợp danh phải đồng thời thực hiện các nghĩa vụ tương xứng để bảo vệ quyền lợi của công ty và những người liên quan. Theo khoản 2 Điều 134 Luật Doanh nghiệp năm 2005, thành viên hợp danh có nghĩa vụ sau: ản lý và điều hành ho ạt độ ng kinh � Nh Nhóóm ngh nghĩĩa vụ đố đốii với qu quả hoạ động doanh Trong hoạt động quản lý công ty hợp danh. Thành viên hợp danh phải có nghĩa vụ tiến hành quản lý và thực hiện công việc kinh doanh một cách trung thực, cẩn trọng và tốt nhất bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cho công ty và tất cả thành viên. Mục tiêu chủ yếu yếu của các nhà đầu tư khi thành lập doanh nghiệp thường là hướng tới tìm kiếm lợi nhuận. Trung thực ở đây nghĩa là thành thật với những người khác và với cả chính mình, luôn tuân thủ chuẩn mực đạo đức, chân thật trong từng lời nói và hành động. Đó là một phẩm chất quan trọng tạo nên giá trị của một con người. Tính trung thực giúp con người trở nên đáng tin cậy trong mối quan hệ, giao dịch, đó cũng là sức mạnh lớn nhất để thuyết phục người khác. Trung thực cũng là phẩm chất hành đầu của nhà lãnh đạo. Người trung thực dễ dàng giữ được mối quan hệ hợp tác lâu dài và đứng vững trong xã hội. Nghĩa vụ cẩn trọng ở đây được hiểu là thành viên hợp danh trong thực thi quyền và nhiệm vụ của mình phải luôn suy xét, đánh giá và cân nhắc với mức cẩn trọng tối đa mà bất cứ một người bình thường khác trong địa vị, hoàn cảnh và trình độ chuyên môn tương ứng đều làm như vậy. Mọi quyết định của thành viên hợp danh đều phải lý giải được đó là quyết định tốt nhất có thể để phục vụ lợi ích của công ty và các thành viên khác. Thực hiện tốt quyền và nhiệm vụ một cách trung thực, cẩn trọng là một trong những nghĩa vụ quan trọng và cơ bản của thành viên hợp danh. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 33 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Ngoài nghĩa vụ tiến hành quản lý và thực hiện công việc kinh doanh một cách trung thực, cẩn trọng và tốt nhất thì thành viên hợp danh khi tiến hành quản lý và hoạt động kinh doanh của công ty thì họ phải tuân theo đúng quy định của pháp luật, Điều lệ công ty và quyết định của Hội đồng thành viên. Nếu làm trái quy định tại điểm này, gây thiệt hại cho công ty thì phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại. � Nh Nhóóm ngh nghĩĩa vụ đố đốii với tài sản công ty Thành viên hợp danh không được sử dụng tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Với vai trò là người quản lý, điều hành công ty, thành viên hợp danh rất dễ dàng thao túng quyền lực, có nhiều cơ hội để thu vén lợi ích cá nhân cho bản thân mình. Họ phải có nghĩa vụ trung thành với lợi ích của công ty và của những thành viên khác nên không thể sử dụng tài sản của công ty để phục vụ lợi ích của bản thân hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định, nghĩa vụ đối với tài sản của thành viên hợp danh là nghĩa vụ vô hạn và liên đới. Thành viên hợp danh phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty. Bên cạnh đó, thành viên hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không đủ để trang trải số nợ của công ty. Nghĩa là, trách nhiệm tài sản của thành viên hợp danh chỉ được xác lập khi tài sản của công ty không đủ để thanh toán các nợ, công ty hợp danh phải dùng tài sản của công ty để thanh toán các khoản nợ của công ty, khi nào tài sản của công ty không đủ thanh toán nợ thì mới dùng tài sản của thành viên hợp danh. Khi đó chủ nợ có quyền yêu cầu bất cứ thành viên hợp danh nào chịu trách nhiệm thanh toán khoản nợ đó cho mình. Sau đó, thành viên hợp danh đã thanh toán nợ cho chủ nợ có quyền yêu cầu các thành viên hợp danh khác thanh toán lại cho mình phần nợ đã thanh toán tương ứng với nghĩa vụ của từng thành viên hợp danh. Bên cạnh đó, trong thời hạn hai năm kể từ ngày chấm dứt tư cách thành viên hợp danh do thành viên hợp danh tự nguyện rút vốn và bị khai trừ khỏi công ty thì người đó vẫn phải liên đới chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ của công ty đã phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên. Sau thời hạn trên, thành viên hợp danh không còn phải chịu trách nhiệm nữa. Quy định trên nhằm bảo vệ lợi ích của người thứ ba trong các giao dịch với công ty và phần nào hạn chế những trường hợp thông đồng giữa các thành viên hợp danh để nhằm hạn chế việc phải thực hiện nghĩa vụ tài chính với chủ nợ. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 34 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Trong trường hợp công ty kinh doanh thua lỗ, thành viên hợp danh phải chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp vào công ty hoặc theo thoả thuận quy định tại Điều lệ công ty. Đồng thời, khi thành viên hợp danh nhân danh công ty, nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác để nhận tiền hoặc tài sản khác từ hoạt động kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty mà không đem nộp cho công ty thì họ phải hoàn trả cho công ty số tiền, tài sản đã nhận và bồi thường thiệt hại gây ra đối với công ty. Do tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh, kể cả tài sản thu được do thành viên hợp danh nhân danh công ty thực hiện và tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty do cá nhân thành viên hợp danh nhân danh hoặc nhân danh người khác thực hiện đều là tài sản của công ty hợp danh. ông tin � Ngh Nghĩĩa vụ đố đốii với th thô Định kỳ hàng tháng thành viên hợp danh phải báo cáo trung thực, chính xác bằng văn bản tình hình và kết quả kinh doanh của mình với công ty; cung cấp thông tin về tình hình và kết quả kinh doanh của mình cho thành viên có yêu cầu. Do thành viên hợp danh là những người trực tiếp quản lý công ty, họ nắm rõ tình hình hoạt động của công ty. Khi các thành viên khác trong công ty cần biết tình hình hoạt động kinh doanh của công ty, thì họ là người biết chính xác nhất nên phải báo cáo trung thực, chính xác thông tin về tình hình hoạt động và kết quả kinh doanh của công ty cho các thành viên khác trong công ty. Quy định cũng nhằm đảm bảo tính trung thực của thành viên hợp danh khi tham gia vào quản lý công ty, giúp công ty cúng như các thành viên có thể kiểm soát tốt các giao dịch tư lợi có khả năng xảy ra. Ngoài ra, thành viên hợp danh còn các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty. Có thể thấy, thành viên hợp danh trong công ty hợp danh theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 có quyền trực tiếp quản lý và điều hành hoạt động kinh doanh của công ty hợp danh. Gắn với những quyền đó là một trách nhiệm vô hạn và liên đới mà thành viên hợp danh phải thực hiện trong hoạt động kinh doanh của công ty. Tuy nhiên, để bảo vệ lợi ích của công ty thì pháp luật quy định một số hạn chế đối với quyền của thành viên hợp danh.43 Đó là: • Thành viên hợp danh danh không được làm chủ doanh nghiệp tư nhân hoặc thành viên hợp danh của công ty hợp danh khác, trừ trường hợp được sự nhất trí của các thành viên hợp danh còn lại. Quy định này nhằm đảm bảo 43 Điều 133 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 35 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh thực hiện trách nhiệm tài sản vô hạn và liên đới của thành viên hợp danh đối với công ty khi phát sinh các rủi ro hoặc nghĩa vụ tài chính đối với khách hàng. • Không được quyền nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác thực hiện kinh doanh cùng ngành, nghề kinh doanh của công ty đó để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác. Do thành viên hợp danh là những người trực tiếp quản lý công ty, họ phải nhân danh công ty tiến hành các hoạt động kinh doanh cùng ngành nghề kinh doanh đã đăng ký, việc nhân danh cá nhân hay nhân danh người khác để thực hiện kinh doanh cùng ngành, nghề kinh doanh của công ty sẽ ảnh hưởng đến lợi ích của công ty cũng như của các thành viên công ty. Quy định nhằm tránh tình trạng tranh chấp quyền lợi giữa bản thân thành viên hợp danh và công ty hợp danh. • Đồng thời cũng không được quyền chuyển một phần hoặc toàn bộ phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác nếu không được sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại. Quy định xuất phát từ trách nhiệm tài sản của thành viên hợp danh là trách nhiệm vô hạn và liên đới. Quy định trên nhằm bảo vệ lợi ích của người thứ ba trong các giao dịch với công ty. Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định những hạn chế về quyền đối với thành viên hợp danh như đã phân tích, nhưng không quy định những điều đó thuộc về nghĩa vụ của thành viên hợp danh. Tuy nhiên, có thể thấy những hạn chế về quyền này được xem là những nghĩa vụ của thành viên hợp danh, và bắt buộc họ phải thực hiện theo. 2.1.2. Quy Quyềền và ngh nghĩĩa vụ của th thàành vi viêên góp vốn 2.1.2.1. Điều kiện trở thành thành viên góp vốn Thứ nhất, khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn là tổ chức, cá nhân. Như vậy, phạm vi đối tượng góp vốn vào công ty hợp danh được mở rộng hơn đối tượng có thể trở thành thành viên hợp danh, bao gồm cá nhân và tổ chức Cá nhân hoặc tổ chức tham gia vào công ty hợp danh bằng phần vốn góp của mình. Thứ hai, theo quy định mọi tổ chức, cá nhân, nếu không thuộc trường hợp bị cấm tại khoản 4 Điều 13 Luật Doanh nghiệp năm 2005, có quyền góp vốn vào công ty hợp danh. Theo đó, những đối tượng sau bị cấm góp vốn vào công ty hợp danh: • Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 36 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh • Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức. Không phải tất cả cán bộ, công chức đều bị cấm góp vốn vào công ty hợp danh. Việc xác định những đối tượng bị cấm góp vốn vào công ty căn cứ theo quy định tại Luật Cán bộ, công chức 2008 và Luật phòng, chống tham nhũng 2006.44 Tuy nhiên, theo Nghị định 102/2010/NĐ-CP thì tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, không phân biệt nơi đăng ký trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt quốc tịch và nơi cư trú, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 4 Điều 13 của Luật Doanh nghiệp năm 2005 đều có quyền góp vốn vào công ty hợp danh. Từ đó, có thể thấy có sự không thống nhất giữa Luật Doanh nghiệp và các văn bản liên quan nên dẫn đến những khó khăn trong việc xác định chủ thể là tổ chức có quyền góp vốn vào doanh nghiệp. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, tổ chức không phân biệt có hay không có tư cách pháp nhân đều có quyền tham gia góp vốn vào doanh nghiệp. Tuy nhiên, tại Nghị định 102/2010 lại bó hẹp quyền tham gia góp vốn vào doanh nghiệp của tổ chức, nghị định quy định tổ chức là pháp nhân. Nghĩa là tổ chức không có tư cách pháp nhân không được góp vốn vào công ty hợp danh. Như vậy, sự khác biệt trên đã làm hạn chế chủ thể được góp vốn vào công ty hợp danh, do không phải mọi tổ chức đều có tư cách pháp nhân. Ngoài ra, theo Luật Viên chức năm 2010 thì viên chức được phép góp vốn vào công ty hợp danh, nhưng không được tham gia quản lý, điều hành công ty hợp danh.45 Như vậy, viên chức chỉ được trở thành thành viên góp vốn và không được trở thành thành viên hợp danh của công ty hợp danh. Theo quy định, viên chức là công dân Việt Nam được tuyển dụng theo vị trí việc làm, làm việc tại đơn vị sự nghiệp công lập theo chế độ hợp đồng làm việc, hưởng lương từ quỹ lương của đơn vị sự nghiệp công lập theo quy định của pháp luật.46 Viên chức là những người làm việc trong các đơn vị sự nghiệp công lập, khi họ góp vốn vào công ty hợp danh để trở thành thành viên góp vốn thì họ không được quyền quản lý, điều hành công ty, họ chỉ góp vốn để được chia lợi nhuận. Vì Vậy, việc góp vốn của viên chức không ảnh hưởng đến lợi ích nhà nước, cũng như lợi ích của thành viên công ty hợp danh. 44 Điều 20 Luật Cán bộ, công chức 2008 và Điều 37 Luật phòng, chống tham nhũng 2006. Khoản 3 Điều 14 Luật Viên chức năm 2010. 46 Điều 2 Luật Viên chức năm 2010. 45 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 37 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Các quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn được quy định tại Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Điều lệ công ty. Cụ thể: 2.1.2.2. Quyền của thành viên góp vốn Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, thành viên góp vốn có các quyền tương ứng với lợi ích của họ trong công ty hợp danh. � Nh ản tr Nhóóm quy quyềền về qu quả trịị công ty Thành viên góp vốn không tham gia quản lý công ty hợp danh. Họ chỉ quyền tham gia họp, thảo luận và biểu quyết tại Hội đồng thành viên về các vấn đề liên quan đến quyền và lợi ích của họ trong công ty. Đó là sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; sửa đổi, bổ sung các quyền và nghĩa vụ của mình được quy định trong Điều lệ công ty. Ngoài ra, họ có quyền tham gia tổ chức lại và giải thể công ty và các nội dung khác của Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của họ. Bên cạnh đó, nếu Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy thành viên hợp danh không được quyền nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác tiến hành kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty thì thành viên góp vốn có quyền nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác tiến hành kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty. Do thành viên góp vốn không tham gia quản lý công ty nên việc thành viên góp vốn nhân danh cá nhân hoặc nhân danh người khác tiến hành các hoạt động kinh doanh các ngành, nghề đã đăng ký của công ty sẽ không dẫn đến việc xung đột giữa lợi ích của cá nhân thành viên góp vốn và lợi ích của công ty hợp danh. � Nh Nhóóm quy quyềền đố đốii với tài sản công ty Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, các thành viên góp vốn được quyền chia lợi nhuận hàng năm tương ứng với tỷ lệ vốn góp trong vốn điều lệ công ty và được quyền chuyển nhượng phần vốn góp của mình tại công ty cho người khác. Ngoài ra, khi công ty giải thể hoặc phá sản được chia một phần giá trị tài sản còn lại của công ty tương ứng với tỷ lệ vốn góp trong vốn điều lệ công ty. So với thành viên hợp danh, quyền của thành viên góp vốn được mở rộng hơn trong việc định đoạt phần vốn góp của mình khi muốn rút khỏi công ty. Cụ thể, họ còn có quyền định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách để thừa kế, tặng cho, thế chấp, cầm cố và các hình thức khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty. Trong trường hợp chết hoặc bị Toà tuyên bố là đã chết thì người thừa kế thay thế thành viên đã chết trở thành thành viên góp vốn của công ty. Như vậy, trong trường hợp này người thừa kế đương nhiên trở thành thành viên góp vốn. � Quy Quyềền đố đốii với th thôông tin GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 38 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Thành viên góp vốn có quyền tiếp cận các thông tin liên quan đến hoạt động kinh doanh của công ty hợp danh. Cụ thể, họ được cung cấp báo cáo tài chính hàng năm của công ty; họ có quyền yêu cầu Chủ tịch Hội đồng thành viên, thành viên hợp danh cung cấp đầy đủ và trung thực các thông tin về tình hình và kết quả kinh doanh của công ty; xem xét sổ kế toán, sổ biên bản, hợp đồng, giao dịch, hồ sơ và tài liệu khác của công ty. Do thành viên góp vốn dùng tài sản của mình để góp vốn vào công ty hợp danh, việc kinh doanh của công ty sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích của họ nên họ có quyền tiếp cận các thông tin liên quan đến hoạt động kinh doanh của công ty. Thành viên hợp danh và thành viên góp vốn trong công ty hợp danh có địa vị pháp lý khác nhau. Phạm vi quyền của thành viên góp vốn hạn chế hơn so với thành viên hợp danh, đặc biệt là hạn chế trong các quyền về quản lý công ty và tương ứng với việc hạn chế quyền là giới hạn trách nhiệm của thành viên góp vốn. Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi giá trị số vốn đã cam kết góp vào công ty. Quy định như vậy đã tạo cơ hội cho các nhà đầu tư không có chuyên môn trong lĩnh vực mà mình đầu tư, cũng như không có thời gian trong việc quản lý công việc kinh doanh của công ty nhưng muốn đầu tư góp vốn vào doanh nghiệp. Như vậy, quyền cơ bản của thành viên góp vốn khi tham gia vào công ty hợp danh thực chất là quyền được chia lợi nhuận mà không có quyền quản lý công ty. Cùng với nó là thành viên góp vốn không phải chịu trách nhiệm liên đới vô hạn như thành viên hợp danh mà chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp. 2.1.2.3. Nghĩa vụ của thành viên góp vốn Khác với thành viên hợp danh, thành viên góp vốn trong công ty hợp danh không được tham gia quản lý công ty, không được tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty. Thành viên góp vốn thực hiện các nghĩa vụ tương ứng với quyền hạn mà họ có, cụ thể họ chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn đã cam kết góp. Bên cạnh đó, nghĩa vụ quan trọng của thành viên góp vốn là phải góp đủ và đúng hạn số vốn như đã cam kết đối với công ty. Ngoài ra thành viên góp vốn phải có nghĩa vụ tuân thủ Điều lệ, nội quy công ty và quyết định của Hội đồng thành viên trong công ty hợp danh. Có thể thấy, thành viên góp vốn không tham gia quản lý công ty, không tiến hành công việc kinh doanh nhân danh công ty, chỉ góp vốn để hưởng lợi nhuận và giới hạn trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã cam kết góp. Đây là một GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 39 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh điểm khác so với thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn cũng chỉ giới hạn trách nhiệm của mình trong phạm vi số vốn cam kết góp vào công ty nhưng họ vẫn được quyền tham gia quản lý công ty, quyết định các vấn đề quan trọng của công ty với giá trị biểu quyết được xác định trên cơ sở tỷ lệ phần vốn góp trong vốn điều lệ của công ty. 2.2. Cơ cấu tổ ch ức trong công ty hợp danh chứ Cũng như những tổ chức kinh tế khác, công ty hợp danh cũng là một pháp nhân có cơ cấu tổ chức chặt chẽ, có sự phân công và điều hành trong hoạt động kinh doanh. Nhưng đồng thời, do là loại hình công ty đối nhân nên việc tổ chức nội bộ và quản lý trong công ty hợp danh mang nhiều nét khác biệt và đặc trưng so với các loại hình doanh nghiệp khác. Do tính an toàn pháp lý đối với công chúng rất cao, mặt khác các thành viên thường có quan hệ mật thiết về nhân thân nên việc quản lý công ty hợp danh chịu rất ít sự rằng buộc của pháp luật. Về cơ bản các thành viên có quyền thỏa thuận với nhau về việc quản lý, điều hành công ty. Tuy nhiên, quyền quản lý công ty chỉ thuộc về các thành viên hợp danh, thành viên góp vốn không có quyền quản lý công ty. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì cơ cấu tổ chức, quản lý của công ty hợp danh do các thành viên hợp danh thỏa thuận trong Điều lệ công ty. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, công ty hợp danh không bắt buộc phải có Ban kiểm soát hay kiểm soát viên. Công ty hợp danh có cấu trúc quản trị đơn giản, bao gồm Hội đồng thành viên và Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty. Cấu trúc quản trị công ty hợp danh được luật quy định phù hợp với việc thành viên hợp danh là những người trực tiếp quản lý, điều hành trong công ty. ng th 2.2.1. Hội đồ đồng thàành vi viêên � Thành phần và chức năng Luật Doanh nghiệp năm 2005 ra đời đã tạo ra cơ hội cho thành viên góp vốn tham gia vào Hội đồng thành viên. Để có thể biểu quyết các vấn đề liên quan trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn, tại Khoản 1 Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “tất cả thành viên hợp lại thành Hội đồng thành viên”. Như vậy, thành phần Hội đồng thành viên công ty hợp danh bao gồm tất cả các thành viên công ty là thành viên hợp danh và thành viên góp vốn nếu công ty có thành viên góp vốn. Hội đồng thành viên là cơ quan có quyền quyết định tất cả công việc kinh doanh của công ty. Trong Hội đồng thành viên bầu một thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên. Đồng thời người này kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 40 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh công ty nếu Điều lệ công ty không có quy định khác. Việc bầu Chủ tịch Hội đồng thành viên thông qua số phiếu biểu quyết của các thành viên hợp danh. � Thẩm quyền của Hội đồng thành viên Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, Hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả các công việc kinh doanh của công ty, từ các vấn đề đối nội đến những việc đối ngoại của công ty. Hội đồng thành viên quyết định các công việc nội bộ như sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty hay việc tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mới, chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty hoặc quyết định khai trừ thành viên ra khỏi công ty cũng thuộc thẩm quyền của Hội đồng thành viên. Công ty cần quyết định phương hướng trong hoạt động kinh doanh hay kế hoạch phát triển đầu tư thì Hội đồng thành viên có thẩm quyền quyết định. Là cơ quan có quyền quyết định tất cả công việc kinh doanh của công ty hợp danh nên các việc như việc vay và huy động vốn dưới hình thức khác, cho vay với giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% vốn điều lệ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn đều do Hội đồng thành viên quyết định. Bên cạnh đó, Hội đồng thành viên còn quyết định việc mua, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn vốn điều lệ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn. Ngoài ra, Hội đồng thành viên còn có quyền quyết định thông qua báo cáo tài chính hàng năm, tổng số lợi nhuận được chia và số lợi nhuận chia cho từng thành viên hay quyết định giải thể công ty và các vấn đề khác theo quy định. � Cuộc họp Hội đồng thành viên ộc họp Hội đồ ng th ành vi Th Thẩẩm quy quyềền tri triệệu tập cu cuộ đồng thà viêên � Thẩm quyền triệu tập cuộc họp của Chủ tịch Hội đồng thành viên Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, Chủ tịch Hội đồng thành viên có thẩm quyền triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên. Khi Chủ tịch Hội đồng thành viên xét thấy cần thiết hoặc theo yêu cầu của thành viên hợp danh thì sẽ triệu tập họp. Chủ tịch Hội đồng thành viên là người đứng đầu trong Hội đồng thành viên, do Hội đồng thành viên bầu từ một thành viên hợp danh. Vì vậy Chủ tịch Hội đồng thành viên có quyền triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên. � Thẩm quyền triệu tập cuộc họp của thành viên công ty GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 41 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Thành viên hợp danh cũng có quyền yêu cầu triệu tập họp Hội đồng thành viên để thảo luận và quyết định công việc kinh doanh của công ty. Tuy nhiên, đây là một quyền có điều kiện, chỉ khi Chủ tịch Hội đồng thành viên không triệu tập họp theo yêu cầu của thành viên hợp danh thì thành viên hợp danh đó mới có quyền triệu tập họp Hội đồng thành viên.47 Thành viên yêu cầu triệu tập họp phải chuẩn bị nội dung, chương trình và tài liệu họp.48 Hội đồng thành viên gồm thành viên hợp danh và thành viên góp vốn, nếu công ty có thành viên góp vốn. Tuy nhiên Luật Doanh nghiệp năm 2005 chỉ quy định thành viên hợp danh có thẩm quyền triệu tập họp mà không quy định thành viên góp vốn có thẩm quyền triệu tập cuộc họp Hội đồng thành viên. Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc thành viên hợp danh triệu tập họp Hội đồng thành viên phải gửi thông báo đến các thành viên khác. Thông báo mời họp phải nêu rõ các nội dung sau: mục đích, yêu cầu và nội dung họp, chương trình và địa điểm họp, tên thành viên yêu cầu triệu tập họp. Kèm theo thông báo mời họp phải có các tài liệu sử dụng tại cuộc họp. Thông báo mời họp và các tài liệu thảo luận được thực hiện theo quy định sau: có thể gửi thông báo mời họp bằng giấy mời, điện thoại, fax, telex hoặc các phương tiện điện tử khác. Các tài liệu thảo luận được sử dụng để quyết định các vấn đề phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận phải được gửi trước đến tất cả thành viên; thời hạn gửi trước do Điều lệ công ty quy định.49 Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc thành viên yêu cầu triệu tập họp chủ toạ cuộc họp. Cuộc họp của Hội đồng thành viên phải được ghi vào sổ biên bản của công ty. Nội dung biên bản phải có các nội dung chủ yếu sau đây: tên, địa chỉ trụ sở chính, số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, nơi đăng ký kinh doanh; mục đích, chương trình và nội dung họp; thời gian, địa điểm họp; họ, tên chủ toạ, thành viên dự họp; các ý kiến của thành viên dự họp; các quyết định được thông qua, số thành viên chấp thuận và nội dung cơ bản của các quyết định đó; họ, tên, chữ ký của các thành viên dự họp.50 � Thông qua quyết định của Hội đồng thành viên Tại Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định, Hội đồng thành viên có quyền quyết định tất cả các công việc kinh doanh của công ty. Những quyết định của Hội đồng thành viên được thông qua dựa trên các tỷ lệ biểu quyết khác nhau, và nó tùy thuộc vào vấn đề biểu quyết. Nếu Điều lệ công ty không 47 Khoản 1 Điều 136 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Khoản 2 Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 49 Khoản 2 Điều 136 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 50 Khoản 3 Điều 136 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 48 GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 42 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh quy định khác thì mỗi thành viên hợp danh có một phiếu biểu quyết và trong trường hợp đó, biểu quyết của Hội đồng thành viên là biểu quyết theo thành viên mà không theo phần vốn góp. Các quyết định của Hội đồng thành viên được thông qua khi có ít nhất hai phần ba tổng số thành viên hợp danh chấp thuận. Tuy nhiên, nếu Điều lệ công ty không có quy định khác thì các vấn đề ảnh hưởng trực tiếp đến sự tồn tại và phát triển của công ty, cũng như ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích của các thành viên trong công ty hợp danh thì phải được ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, đó là các vấn đề: Thứ nhất, quyết định các vấn đề nội bộ trong công ty như sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty; tiếp nhận thêm thành viên hợp danh mới. Thứ hai, quyết định chấp nhận thành viên hợp danh rút khỏi công ty hoặc quyết định khai trừ thành viên hợp danh. Việc thành viên hợp danh rút khỏi công ty hay bị khai trừ khỏi công ty là rất quan trọng, ảnh hưởng trực tiếp đến công ty, cũng như các chủ nợ. Nhằm bảo vệ quyền lợi của chủ nợ và ràng buộc trách nhiệm của thành viên hợp danh với công ty trong trường hợp thành viên hợp danh cố ý thực hiện hành vi gây thiệt hại cho công ty đến mức công ty buộc phải khai trừ thành viên này để họ không cần thực hiện nghĩa vụ của mình đối với công ty. Vì vậy những việc này phải được Hội đồng thành viên quyết định. Thứ ba, quyết định về phương hướng phát triển công ty. Phương hướng là đề cập đến kế hoạch kinh doanh của công ty, thể hiện được mục tiêu phát triển của công ty. Để tồn tại, công ty cần có phương hướng giúp công ty nắm bắt tình hình thực tế và đưa ra những định hướng trong tương lai. Thứ tư, quyết định dự án đầu tư của công ty. Mục đích chính của việc thành lập công ty là để kinh doanh và thu được lợi nhuận cao và bền vững, vì vậy công ty cần có các dự án đầu tư để thu lại lợi nhuận cho công ty. Và thực hiện dự án đầu tư sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến nguồn vốn của công ty. Công ty sẽ pahir chọn những dự án trong những lĩnh vực nào để phù hợp và mang lại quyền lợi tốt nhất cho thành viên công ty. Đây là vấn đề quan trọng nên phải thuộc thẩm quyền quyết định của Hội đồng thành viên. Thứ năm, quyết định việc vay và huy động vốn dưới hình thức khác, cho vay với giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% vốn điều lệ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn. Những điều này ảnh hưởng trực tiếp đến nguồn vốn của công ty. Trong một công ty thì vốn là vấn đề quan trọng , việc vay hay cho vay vốn sẽ ảnh hưởng trực tiếp đến các hoạt động của công ty. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 43 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Thứ sáu, quyết định mua, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn vốn điều lệ của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định một tỷ lệ khác cao hơn. Tài sản trong công ty hợp danh là tài sản của công ty, nếu giá trị hợp đồng mua, bán tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% vốn điều lệ thì có khả năng ảnh hưởng đến cơ cấu tài chính và nền tảng chung của công ty. Thứ bảy, quyết định thông qua báo cáo tài chính hàng năm, tổng số lợi nhuận được chia và số lợi nhuận chia cho từng thành viên. Việc kinh doanh luôn không mang lại lợi nhuận như mong muốn, việc hiểu rõ các hoạt động kinh doanh của công ty thông qua báo cáo tài chính hằng năm. Như đã nêu, công ty thành lập với mục đích lợi nhuận là chủ yếu. Vì vậy, việc công ty có thu được lợi nhuận hay không rất quan trọng. Hội đồng thành viên quyết định thông qua báo cáo tài chính hằng năm để dự liệu được với nguồn vốn hiện có, tổng số lợi nhuận mà công ty thu được cũng như thành viên công ty được chia bao nhiêu lợi nhuận, để từ đó công ty thực hiện được các dự án đầu tư phù hợp với nguồn vốn của mình. Thứ tám, quyết định giải thể công ty. Việc giải thể công ty sẽ ảnh hưởng đến công ty và lợi ích các thành viên trong công ty. Vì vậy, việc giải thể công ty phải được Hội đồng thành viên thông qua. Theo quy đinh tại điểm a Khoản 1 Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2005, thành viên góp vốn được quyền tham gia biểu quyết đối với việc sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, sửa đổi, bổ sung các quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn, về tổ chức lại và giải thể công ty và các nội dung khác của Điều lệ công ty có liên quan trực tiếp đến quyền và nghĩa vụ của họ. 2.2.2. Gi Giáám đố đốcc công ty Theo Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005, trong Hội đồng thành viên bầu một thành viên hợp danh làm Chủ tịch Hội đồng thành viên, đồng thời kiêm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty nếu Điều lệ công ty không có quy định khác. Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc có nhiệm vụ quản lý, điều hành việc kinh doanh hàng ngày của công ty với tư cách là thành viên hợp danh, phân công phối hợp công việc kinh doanh giữa các thành viên hợp danh. Một điểm khác biệt với các loại hình doanh nghiệp khác của công ty hợp danh là Giám đốc công ty bắt buộc phải là thành viên hợp danh, không được thuê từ bên ngoài. Do xuất phát từ tính chất đối nhân của công ty hợp danh, việc quản lý điều hành công ty do các thành viên hợp danh tiến hành trên cơ sở của sự tin tưởng lẫn nhau về uy tín và trình độ chuyên môn. Vì vậy chức danh này không GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 44 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh thể giao cho người không phải là thành viên hợp danh, càng không thể là người ngoài công ty. Giám đốc công ty hợp danh có quyền quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh của công ty với tư cách là thành viên hợp danh. Các thành viên hợp danh tự phân công nhau đảm nhận chức danh quản lý, họ có thể cùng nhau thỏa thuận cử Giám đốc, nhưng thành viên hợp danh được cử làm Giám đốc không có quyền cao hơn các thành viên hợp danh còn lại. Nghĩa là Giám đốc công ty hợp danh chỉ làm nhiệm vụ phân công, phối hợp, điều hòa công việc của các thành viên hợp danh, điều hành công ty theo sự phân công hoặc ủy quyền của tất cả các thành viên hợp danh. Giám đốc công ty hợp danh không có quyền tự quyết định trong bất cứ một vấn đề gì, nếu không thông qua Hội đồng thành viên. Cụ thể, Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định Giám đốc công ty hợp danh có quyền hạn và trách nhiệm:51 • Giám đốc công ty được ủy quyền và đại diện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn trong các vụ kiện, tranh chấp thương mại hoặc các tranh chấp khác và đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan nhà nước. Có thể thấy, Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quy định người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh đại diện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn trong các vụ kiện, tranh chấp thương mại hoặc các tranh chấp khác và đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan nhà nước. Điều này có thể giải thích như sau: Người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh được quy định là tất cả các thành viên hợp danh, nhưng trong các vụ kiện, tranh chấp thương mại hoặc các tranh chấp khác thì cần một chủ thể cụ thể đứng ra đại điện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn hay đại diện cho công ty trong quan hệ với cơ quan nhà nước nên không thể là tất cả các thành viên hợp danh mà phải là một thành viên hợp danh cụ thể. Và đó là Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty theo quy định tại Khoản 4 Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2005, vì họ chính là thành viên hợp danh của công ty. • Bên cạnh đó, Giám đốc công ty hợp danh có nhiệm vụ phân công, phối hợp công việc kinh doanh giữa các thành viên hợp danh; trách nhiệm ký các quyết định về quy chế, nội quy và các công việc tổ chức nội bộ khác của công ty; ký các quyết định hoặc nghị quyết của của Hội đồng thành viên; tổ chức sắp xếp, lưu giữ đầy đủ và trung thực sổ kế toán, hoá đơn, chứng từ và các tài liệu khác 51 Khoản 4 Điều 137 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 45 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh của công ty theo quy định của pháp luật. Ngoài ra Giám đốc công ty hợp danh còn có quyền triệu tập và tổ chức họp Hội đồng thành viên. Có thể thấy vai trò của người đứng đầu công ty hợp danh cũng có sự khác biệt so với vị trí, vai trò của người đứng đầu công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần. Nếu Chủ tịch, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có quyền thực hiện những công việc kinh doanh của công ty nhân danh chức vụ của bản thân thì Chủ tịch, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty hợp danh là một thành viên hợp danh và không có quyền cao hơn các thành viên hợp danh còn lại và không có quyền tự quyết định một vấn đề gì nếu không có sự thông qua của Hội đồng thành viên. Khi một số hoặc tất cả thành viên hợp danh cùng thực hiện một số công việc kinh doanh thì quyết định được thông qua theo nguyên tắc đa số. Hoạt động do thành viên hợp danh thực hiện ngoài phạm vi hoạt động kinh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký của công ty đều không thuộc trách nhiệm của công ty, trừ trường hợp hoạt động đó đã được các thành viên còn lại chấp thuận. Một điểm khác biệt về Giám đốc công ty hợp danh với các loại hình công ty khác là Luật Doanh nghiệp năm 2005 và Nghị định 102/2010/NĐ-CP quy định chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp 2005 không quy định cụ thể điều kiện và tiêu chuẩn đối với Giám đốc công ty hợp danh. Các loại hình công ty khác đều quy định tiêu chuẩn và điều kiện của Giám đốc (Tổng giám đốc). Chẳng hạn đối với công ty cổ phần thì tiêu chuẩn và điều kiện làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc được quy định tại khoản 2 Điều 116 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và được hướng dẫn bổ sung tại Khoản 1 Điều 15 Nghị định 102/2010/NĐ-CP quy định chi tiết một số điều của Luật Doanh nghiệp 2005. Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, được quy định tại Điều 57 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và được hướng dẫn bổ sung tại Khoản 1 Điều 15 Nghị định 102/2010/NĐ-CP. Tiêu chuẩn và điều kiện của giám đốc (Tổng giám đốc) công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên được quy định tại Khoản 3 Điều 70 Luật Doanh nghiệp năm 2005 và được hướng dẫn bổ sung tại Khoản 2 Điều 15 Nghị định 102/2010/NĐ-CP. Việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quy định tiêu chuẩn và điều kiện của Giám đốc công ty hợp danh có thể lý giải như sau: Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định Giám đốc hoặc Tổng giám đốc của công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có thể được thuê từ bên ngoài nên cần có quy định cụ thể. Đối với công ty hợp danh thì Giám đốc hoặc Tổng giám đốc công ty không được thuê từ GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 46 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh bên ngoài mà bắt buộc phải là thành viên hợp danh. Đối với thành viên hợp danh thì Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định cụ thể về điều kiện để trở thành thành viên hợp danh như đã phân tích phía trên. Vì vậy, việc không quy định tiêu chuẩn và điều kiện của Giám đốc công ty hợp danh là phù hợp. 2.3. Vốn và tài ch chíính trong công ty hợp danh 2.3.1. Góp vốn vào công ty � Tài sản góp vốn Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005, góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty. Tài sản có thể góp vào công ty là: “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản”.52 Theo khoản 4, Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005 “Tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty do thành viên góp để tạo thành vốn của công ty.” Tại Điều 5 Nghị định 102/2010/NĐ-CP quy định tài sản góp vốn là quyền sở hữu trí tuệ bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật sở hữu trí tuệ. Và chỉ có cá nhân, tổ chức là chủ sở hữu đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn vào doanh nghiệp. Việc định giá tài sản góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ phải theo hướng dẫn của Bộ Tài chính. Thứ nhất, tài sản góp vốn là tiền mặt. Theo Luật doanh nghiệp năm 2005, tài sản góp vốn có thể là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi. Tài sản được đề cập đầu tiên trong định nghĩa tài sản góp vốn là tiền, tiếp theo đó là ngoại tệ. Ngoại tệ tự do chuyển đổi được hiểu là ngoại tệ dễ dàng được tính ra các giá trị tương đương khác, tính ra đồng tiền quốc tế khác và được thị trường quốc tế chấp nhận. Ngày nay nhu cầu sử dụng ngoại tệ đầu tư kinh doanh rất phổ biến và để hoạt động này diễn ra một cách hợp pháp Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã cho phép tổ chức, cá nhân được góp vốn bằng ngoại tệ. Thứ hai, tài sản góp vốn bằng hiện vật. Hiện vật được hiểu theo nghĩa rộng nhất, là tài sản hữu hình hoặc vô hình mà không phải tiền, có thể là máy móc, thiết bị, nhà xưởng, tàu, thuyền,v.v. Tuy nhiên, theo quy định vật đưa vào góp vốn phải là vật đưa vào giao dịch dân sự 52 Điều 163 Bộ luật dân sự năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 47 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh phù họp với quy định của luật dân sự là vật có thực, được xác định cụ thể, đem lại lợi ích cho con người và phải chiếm hữu được. Vật đem góp vốn phải là tài sản hợp pháp được phép giao dịch. Thứ ba, tài sản góp vốn là giá trị tài sản quyền tài sản. Tài sản góp vốn là giá trị quyền tài sản gồm tài sản góp vốn bằng quyền sở hữu trí tuệ và tài sản góp vốn bằng quyền sử dụng đất. Theo quy định của Bộ luật dân sự năm 2005, quyền tài sản là quyền trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao trong giao dịch dân sự, kể cả quyền sở hữu trí tuệ.53 Như vậy, vật được gọi là quyền tài sản khi nó hội đủ hai yếu tố: trị giá được bằng tiền và có thể chuyển giao được trong giao dịch dân sự. Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, tổ chức, cá nhân dùng quyền sử dụng đất của mình để góp vốn vào doanh nghiệp. Thực chất của việc góp vốn bằng quyền sủ dụng đất là việc góp vốn vào một chủ thể kinh doanh mới hình thành để trở thành chủ sở hữu chung, bên góp vốn khi đó trở thành thành viên của công ty mới được thành lập và có quyền tham gia các vấn đề quan trọng của công ty. Thứ tư, các loại tài khác theo thỏa thuận. Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định các bên tham gia góp vốn thành lập doanh nghiệp về nguyên tắc có thể dùng tài sản khác để góp vốn nếu Điều lệ công ty có quy định, có thể do các thành viên công ty quy định. Nếu trong các loại hình công ty đối vốn, phần vốn góp của các thành viên được thể hiện dưới dạng vật chất như trên, thì loại hình công ty đối nhân như công ty hợp danh lại có sự khác biệt. Luật Doanh nghiệp quy định công ty hợp danh ở Việt Nam có hai loại thành viên là thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Cũng như các thành viên trong công ty đối vốn, phần vốn góp của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh cũng được thể hiện dưới dạng vật chất. Nhưng điểm khác biệt là ở loại thành viên hợp danh - đây là loại thành viên biểu hiện tính đối nhân cơ bản trong công ty hợp danh, nên vấn đề nhân thân luôn được gắn liền với loại thành viên này. Tài sản góp vốn của thành viên hợp danh có thể mang tính phi vật chất, gắn liền với nhân thân của họ như uy tín, kinh nghiệm, bí quyết kinh doanh,…Điều này tạo nên một cơ cấu vốn đa dạng trong công ty hợp danh, nhằm phân biệt với các loại hình doanh nghiệp khác. � Thực hiện góp vốn vào công ty hợp danh 53 Điều 181 Bộ luật dân sự năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 48 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, khi thành lập công ty, các thành viên công ty hợp danh phải góp vốn vào vốn điều lệ công ty.54 Số vốn do tất cả thành viên góp hoặc cam kết góp phải được ghi vào Điều lệ công ty. Thành viên hợp danh và thành viên góp vốn phải góp đủ và đúng hạn số vốn như đã cam kết. Sau khi góp vốn, thành viên đã góp vốn sẽ mất đi quyền sở hữu đối với tài sản đã góp và nhận lại được quyền lợi từ công ty. Quyền tài sản ấy được xem là phần vốn góp trong công ty, thường được thể hiện bằng một tỉ lệ nhất định. Tại thời điểm góp đủ vốn như đã cam kết, thành viên được cấp giấy chứng nhận phần vốn góp, giấy này có thể được công ty cấp lại theo yêu cầu của thành viên công ty. Giấy chứng nhận phần vốn góp gồm các nội dung chủ yếu sau: tên, địa chỉ trụ sở chính của công ty; số và ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh; vốn điều lệ của công ty; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của thành viên; loại thành viên; giá trị phần vốn góp và loại tài sản góp vốn của thành viên; số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp; quyền và nghĩa vụ của người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp; họ, tên, chữ ký của người sở hữu giấy chứng nhận phần vốn góp và của các thành viên hợp danh của công ty.55 Bên cạnh đó, luật cũng quy định rõ thành viên góp vốn không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết thì số vốn chưa góp đủ là khoản nợ của thành viên đối với công ty và trong trường hợp này, thành viên góp vốn có liên quan có thể bị khai trừ khỏi công ty theo quyết định của Hội đồng thành viên. Và thành viên hợp danh khi vi phạm, không góp đủ và đúng hạn số vốn đã cam kết gây thiệt hại cho công ty phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho công ty.56 � Định giá tài sản góp vốn • Tài sản được định giá góp vốn Định giá tài sản góp vốn có nghĩa là việc quy đổi giá trị tài sản góp vốn thành đơn vị tiền tệ.57 Theo quy định tại khoản 1 Điều 30 Luật Doanh nghiệp năm 2005, việc định giá tài sản góp vốn được đặt ra đối với những tài sản không phải là tiền, ngoại tệ tự do chuyển đổi. • Chủ thể định giá tài sản góp vốn 54 Khoản 6 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định Vốn điều lệ là số vốn do các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty. 55 Khoản 4 Điều 131 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 56 Khoản 2 và Khoản 3 Điều 131 Luật Doanh nghiệp năm 2005. 57 Nguyễn Việt Khoa, Từ Thanh Thảo, Luật Kinh Tế, Nxb Phương Đông, 2010, tr.23. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 49 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005, chủ thể định giá tài sản góp vốn gồm thành viên góp vốn vào công ty và tổ chức định giá chuyên nghiệp Tài sản góp vốn khi thành lập doanh nghiệp phải được các thành viên, cổ đông sáng lập định giá theo nguyên tắc nhất trí; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì các thành viên, cổ đông sáng lập liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá. Tài sản góp vốn trong quá trình hoạt động do doanh nghiệp và người góp vốn thoả thuận định giá hoặc do một tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá. Trường hợp tổ chức định giá chuyên nghiệp định giá thì giá trị tài sản góp vốn phải được người góp vốn và doanh nghiệp chấp thuận; nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì người góp vốn hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty bằng số chênh lệch giữa giá trị được định và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá. � Chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn • Cách thức chuyển quyền sở hữu Sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thành viên công ty hợp danh phải chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn cho công ty để hình thành nên tài sản riêng của công ty theo quy định tại Điều 29 Luật Doanh nghiệp năm 2005 như sau: Đối với tài sản có đăng ký hoặc giá trị quyền sử dụng đất thì người góp vốn phải làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản đó hoặc quyền sử dụng đất cho công ty tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền, và việc chuyển quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn không phải chịu lệ phí trước bạ. Đối với tài sản không đăng ký quyền sở hữu, việc góp vốn phải được thực hiện bằng việc giao nhận tài sản góp vốn có xác nhận bằng biên bản. Biên bản giao nhận phải ghi rõ tên và địa chỉ trụ sở chính của công ty; họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác, số quyết định thành lập hoặc đăng ký của người góp vốn; loại tài sản và số đơn vị tài sản góp vốn; tổng giá trị tài sản góp vốn và tỷ lệ của tổng giá trị tài sản đó trong vốn điều lệ của công ty; ngày giao nhận; chữ ký của người góp vốn hoặc đại diện theo uỷ quyền của người góp vốn và người đại diện theo pháp luật của công ty GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 50 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Phần vốn góp bằng tài sản không phải là tiền Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng chỉ được coi là thanh toán xong khi quyền sở hữu hợp pháp đối với tài sản góp vốn đã chuyển sang công ty. • Thời hạn chuyển quyền sở hữu tài sản góp vốn Trong công ty hợp danh thành viên hợp danh chịu bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty, liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty hợp danh. Đối với thành viên góp vốn thì chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty. Tại khoản 2 Điều 139 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “Thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn phải nộp đủ số vốn cam kết góp vào công ty trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày được chấp thuận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên quyết định thời hạn khác”. Như vậy, thời hạn chuyển quyền sở hữu đối với công ty hợp danh là 15 ngày kể từ này được chấp nhận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên quyết định thời hạn khác. 2.3.2. Vấn đề chuy ượ ng vốn, rút vốn chuyểển nh nhượ ượng Pháp luật quy định rất chặt chẽ đới với việc chuyển nhượng vốn của các thành viên họp danh. Một thành viên hợp danh muốn chuyển nhượng vốn góp của mình cho người khác phải được sự đồng ý của các thành viên hợp danh còn lại.58 Nếu thành viên hợp danh chuyển nhượng toàn bộ vốn góp của mình thì người nhận chuyển nhượng sẽ tiếp nhận tư cách thành viên của công ty. Điều này sẽ ảnh hưởng đến bản chất đối nhân của công ty hợp danh là yếu tố nhân thân luôn được đặt lên hàng đầu, do thành viên mới có thể sẽ không quen biết với các thành viên còn lại trong công ty. Vì thế Luật Doanh nghiệp quy định điều này chỉ được thực hiện nếu có sự chấp thuận của các thành viên hợp danh còn lại. Việc rút vốn của thành viên hợp danh cũng phải tuân thủ chặt chẽ theo các quy định của pháp luật, điều lệ công ty. Trước hết, việc rút vốn khỏi công ty phải được Hội đồng thành viên đồng ý. Trong trường hợp này, thành viên muốn rút vốn khỏi công ty phải thông báo bằng văn bản yêu cầu rút vốn chậm nhất sáu tháng trước ngày rút vốn; chỉ được rút vốn vào thời điểm kết thúc năm tài chính và đã thông qua báo cáo tài chính của năm tài chính đó. Thành viên hợp danh sau khi rút vốn vẫn phải liên đới chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ của công ty đã phát sinh trước ngày chấm dứt tư cách thành viên.59 58 59 Khoản 3 Điều 133 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Khoản 2 và Khoản 5 Điều 138 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 51 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Ngược lại với thành viên hợp danh, vấn đề chuyển nhượng vốn và rút vốn của thành viên góp vốn không bị ràng buộc nhiều bởi pháp luật. Họ được quyền chuyển nhượng phần vốn góp của mình tại công ty cho bất kỳ người nào một cách tự do nếu điều lệ công ty không hạn chế. Thành viên góp vốn có quyền định đoạt phần vốn góp của mình bằng cách để thừa kế, tặng cho, thế chấp, cầm cố và các hình thức khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty; trường hợp chết hoặc bị Toà tuyên bố là đã chết thì người thừa kế thay thế thành viên đã chết trở thành thành viên góp vốn của công ty.60 Khi chuyển nhượng toàn bộ hoặc tặng cho vốn góp của mình thì tư cách thành viên của họ sẽ chấm dứt ngay và không phải chịu bất kỳ nghĩa vụ nào của công ty. ng vốn 2.3.3. Vấn đề huy độ động Trong kinh doanh, vốn là yếu tố quan trọng, công ty muốn phát triển, mở rộng quy mô sản xuất kinh doanh thì phải huy động vốn với nhiều hình thức khác nhau. Công ty có quyền chọn những hình thức và cách thức huy động vốn phù hợp với điều kiện cụ thể của mình và theo quy định của pháp luật. Ngoài nguồn vốn ban đầu là vốn điều lệ thì công ty còn có thể tăng thêm nguồn vốn bằng cách tăng vốn điều lệ hoặc đi vay. Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quy định cụ thể trường hợp tăng vốn điều lệ của công ty hợp danh. Tuy nhiên, về mặt lý luận thì công ty hợp danh có thể tăng vốn điều lệ bằng cách: kết nạp thêm thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn; huy động thêm vốn góp từ các thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn. Theo Điều 139 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định việc tiếp nhận thành viên mới của công ty hợp danh như sau: Công ty có thể tiếp nhận thêm thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn; việc tiếp nhận thành viên mới của công ty phải được Hội đồng thành viên chấp thuận. Thành viên hợp danh hoặc thành viên góp vốn phải nộp đủ số vốn cam kết góp vào công ty trong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày được chấp thuận, trừ trường hợp Hội đồng thành viên quyết định thời hạn khác. Thành viên hợp danh mới phải cùng liên đới chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty, trừ trường hợp thành viên đó và các thành viên còn lại có thoả thuận khác. Tại Khoản 3 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định: “công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào”. Các loại chứng khoán trên thị trường vốn rất phong phú và đa dạng như: cổ phiếu, trái phiếu, 60 Điểm e Khoản 1 Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2005. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 52 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh chứng chỉ quỹ.61 Với quy định trên thì công ty hợp danh không thể huy động vốn bằng cách phát hành các loại chứng khoán. Đây được xem là một điểm hạn chế của loại hình doanh nghiệp này trong tình hình kinh tế thị trường cùng với sự phát triển của thị trường chứng khoán. Luật Doanh nghiệp năm 2005 không cho phép công ty hợp danh phát hành chứng khoán là do công ty hợp danh được thành lập dựa trên sự tin tưởng lẫn nhau giữa các thành viên hợp danh. Họ là chủ sở hữu chung của công ty và cùng nhau chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với các nghĩa vụ của công ty. Đối với cổ phiếu, người mua là người sở hữu cổ phần, trở thành cổ đông trong công ty và họ đương nhiên trở thành chủ sở hữu công ty. Nếu công ty hợp danh được phát hành cổ phiếu thì người sở hữu cổ phần sẽ trở thành chủ sở hữu chung của công ty hợp danh. Do đó, nếu quy định công ty hợp danh được phát hành cổ phiều sẽ phá vỡ cấu trúc ban đầu của công ty và quy định như vậy là phù hợp. Tuy nhiên, với việc không cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu là chưa phù hợp. So với các loại hình doanh nghiệp khác thì quy mô, phạm vi và cách thức huy động vốn của công ty hợp danh hạn chế hơn nhiều. Chẳng hạn, đối với công ty cổ phần thì khả năng huy động vốn là không giới hạn, công ty cổ phần có thể huy động vốn từ : việc vay vốn của ngân hàng hoặc các chủ nợ; phát hành thêm cổ phần mới; phát hành chứng khoán. Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, khả năng huy động vốn cũng lớn hơn và mở rộng hơn nhiều từ các cách thức sau: vay vốn từ ngân hàng hoặc các chủ nợ, kết nạp thành viên mới, phát hành trái phiếu, từ vốn góp tăng thêm của các thành viên. 2.3.4. Tài sản của công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định tài sản của công ty hợp danh bao gồm: Vốn góp của các thành viên góp vào khi thành lập công ty. Đó là vốn điều lệ của công ty hợp danh. Phần vốn góp của thành viên hợp danh và thành viên góp vốn được chuyển quyền sở hữu cho công ty và ghi vào điều lệ công ty. Sau khi góp vốn, thành viên mất đi quyền sở hữu với tài sản đã góp và nhận lại được quyền lợi từ công ty. Tài sản đó sẽ được chuyển quyền sở hữu cho công ty và đương nhiên trở thành tài sản của công ty. Ngoài vốn điều lệ thì công ty hợp danh còn có các loại tài sản khác, đó là: tài sản được tạo lập mang tên công ty; tài sản thu được từ hoạt động kinh doanh do các thành viên hợp danh thực hiện nhân danh công ty và từ các hoạt động kinh 61 Điểm a Khoản 1 Điều 6 Luật Chứng khoán 2006 (sửa đổi, bổ sung năm 2010). GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 53 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh doanh các ngành, nghề kinh doanh đã đăng ký của công ty do các thành viên hợp danh nhân danh cá nhân thực hiện. Vì trong công ty hợp danh có thành viên hợp danh là những cá nhân cùng ngành nghề kinh doanh, thực hiện một số hoạt động trong những lĩnh vực đặc thù như tu vấn pháp lý, kiểm toán, dịch vụ khám chữa bệnh,…những ngành nghề mà công ty hợp danh đã đăng ký kinh doanh. Vì có khả năng thành viên hợp danh sẽ nhân danh chính mình để thực hiện các hoạt động kinh doanh đó nên các tài sản thu được do cá nhân thành viên hợp danh thực hiện thì phải thuộc về công ty hợp danh. Ngoài ra tài sản của công ty hợp danh còn có tài sản được tặng cho và tài sản được thừa kế của thành viên hợp danh, do thành viên hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn bằng toàn bộ tài sản hiện có và trong tương lai của mình đối với công ty. Đối với tài sản được tặng cho và tài sản được thừa kế của thành viên góp vốn, thì tài sản đó không thuộc tài sản của công ty hợp danh. Do thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty đối với các khoản nợ của công ty. Trên đây là những quy định của pháp luật về công ty hợp danh. Qua việc phân tích những quy định pháp luật về cơ cấu tổ chức, quyền và nghĩa vụ của thành viên công ty, vấn đề vốn và tài chính trong loại hình công ty này. Có thể thấy Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định khung pháp lý khá cụ thể về địa vị pháp lý của công ty hợp danh. Tuy nhiên, trên thực tết trong quá trình thi hành những quy định trên còn gặp khá nhiều vướng mắc. Để biết được thực trạng hoạt động công ty hợp danh tại Việt Nam như thế nào? Và đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện chế độ pháp lý về của loại hình công ty này, trong chương sau người viết sẽ đi sâu làm rõ vấn đề này. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 54 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ƯƠ NG 3 CH CHƯƠ ƯƠNG ỰC TI ỄN VÀ PH ƯƠ NG HƯỚ NG HO ÀN THI ỆN NH ỮNG QUY ĐỊ NH TH THỰ TIỄ PHƯƠ ƯƠNG ƯỚNG HOÀ THIỆ NHỮ ĐỊNH ÁP LU ẬT VỀ CÔNG TY HỢP DANH CỦA PH PHÁ LUẬ ững lĩnh vực, ng ạt độ ng ch ủ yếu tồn tại dướ ức 3.1. Nh Nhữ ngàành ngh nghềề ho hoạ động chủ ướii hình th thứ công ty hợp danh tại Vi Việệt Nam Tại Việt Nam, loại hình công ty hợp danh hoạt động trong một số ngành, nghề đặc thù như: tư vấn pháp lý, kiểm toán, thiết kế công trình xây dựng, dịch vụ khám chữa bệnh, v.v. Trong đó, hai lĩnh vực nổi bậc hơn hết là lĩnh vục dịch vụ pháp lý và dịch vụ kế toán, kiểm toán. � Đối với dịch vụ pháp lý Theo Luật luật sư năm 2006, tổ chức hành nghề luật sư bao gồm văn phòng luật sư và công ty luật. Trong đó, Công ty luật bao gồm công ty luật hợp danh và công ty luật trách nhiệm hữu hạn. Thành viên của công ty luật phải là luật sư. Công ty luật hợp danh do ít nhất hai luật sư là thành viên hợp danh. Các thành viên công ty luật hợp danh thoả thuận cử một thành viên làm Giám đốc công ty. Tên của công ty luật hợp danh, công ty luật trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên do các thành viên thoả thuận lựa chọn, tên của công ty luật trách nhiệm hữu hạn một thành viên do chủ sở hữu lựa chọn và theo quy định của Luật doanh nghiệp nhưng phải bao gồm cụm từ "công ty luật hợp danh" hoặc "công ty luật trách nhiệm hữu hạn", không được trùng hoặc gây nhầm lẫn với tên của tổ chức hành nghề luật sư khác đã được đăng ký hoạt động, không được sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hoá, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc. Điển hình là Công ty YKVN luật hợp danh. YKVN là công ty luật Việt Nam có phạm vi hoạt động tư vấn đa dạng trong các lĩnh vực tài chính ngân hàng, mua bán sáp nhập, thị trường vốn, giải quyết tranh chấp, và bất động sản và xây dựng. YKVN liên tục là công ty luật duy nhất của Việt Nam giữ vai trò dẫn đầu trong các giao dịch công ty trong nước và quốc tế. Với các văn phòng tại Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh và Singapore, YKVN phối hợp sự tận tâm với công việc, kiến thức chuyên ngành, hiểu biết về thị trường trong nước và khả năng ngoại ngữ để tạo lợi ích một cách đáng kể cho hoạt động kinh doanh của khách hàng. YKVN có 9 luật sư thành viên, 2 cố vấn cao cấp và 45 luật sư và chuyên viên tư vấn, là những người có kinh nghiệm về tư vấn luật và tranh tụng thương mại quốc tế. Phần lớn các luật sư có thâm niên của YKVN đã được đào tạo về luật tại GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 55 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh nước ngoài, chủ yếu tại Hoa Kỳ, Anh, Australia, Pháp, Đức và Nga và đã từng hành nghề luật tại các công ty luật quốc tế có tên tuổi.62 � Dịch vụ kế toán, kiểm toán Theo quy định tại Nghị định số 30/2009/NĐ-CP ngày 30 tháng 3 năm 2009 về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 105/2004/NĐ-CP ngày 30 tháng 3 năm 2004 của Chính phủ về kiểm toán độc lập. Doanh nghiệp kiểm toán được thành lập và hoạt động theo quy định của pháp luật theo 3 hình thức: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, công ty hợp danh và doanh nghiệp tư nhân. Doanh nghiệp kiểm toán chỉ được thành lập khi có ít nhất ba người có Chứng chỉ kiểm toán viên, trong đó có Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc nếu là thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh thì phải sở hữu ít nhất là 10% vốn điều lệ công ty. Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc doanh nghiệp kiểm toán phải có thời gian công tác thực tế về kiểm toán đủ 3 năm trở lên sau khi được cấp Chứng chỉ kiểm toán viên và không được đồng thời tham gia quản lý, điều hành ở doanh nghiệp khác. Theo Luật kiểm toán độc lập 2011, thì các loại hình doanh nghiệp sau đây được kinh doanh dịch vụ kiểm toán: Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân. Đối với Công ty hợp danh khi đề nghị cấp Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh dịch vụ kiểm toán phải có đủ các điều kiện sau đây: Có Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp hoặc Giấy chứng nhận đầu tư theo quy định của pháp luật; có ít nhất năm kiểm toán viên hành nghề, trong đó tối thiểu phải có hai thành viên hợp danh; người đại diện theo pháp luật, Giám đốc hoặc Tổng Giám đốc của công ty hợp danh phải là kiểm toán viên hành nghề. Điển hình là Công ty Hợp danh Kiểm toán Việt Nam (CPA VIETNAM) hoạt động theo Nghị định số 105/2004/NĐ-CP ngày 30 tháng 03 năm 2004 của Chính phủ về kiểm toán độc lập tại Việt Nam (nay là Luật kiểm toán độc lập số 67/2011/QH12 được Quốc hội Nước Cộng hòa Xã hội Chủ nghĩa Việt Nam khóa XII, kỳ họp thứ 9 thông qua ngày 29 tháng 3 năm 2011) và được thành lập theo Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh số 0105000002 do Sở Kế hoạch và Đầu tư Thành phố Hà Nội cấp ngày 23 tháng 6 năm 2004. Sau khi thành lập và đi vào hoạt động, CPA VIETNAM đã nhanh chóng trở thành một công ty có danh tiếng 62 http://www.ykvn-law.com/vn/news18-vn.html, [truy cập ngày 7/9/2014]. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 56 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh trong ngành với đội ngũ cán bộ dày dạn về kinh nghiệm, sâu sắc về chuyên môn trong lĩnh vực kế toán, kiểm toán và tư vấn trong nước cũng như quốc tế.63 ực ti ững quy đị nh của ph áp lu ật về công ty hợp danh 3.2. Th Thự tiễễn áp dụng nh nhữ định phá luậ ực ti ững quy đị nh về công ty hợp danh 3.2.1. Th Thự tiễễn áp dụng nh nhữ định Trong quá trình hội nhập nền kinh tế thế giới của nước ta hiện nay cho thấy được những bất cập và những vấn đề còn hạn chế về tình hình hoạt động kinh doanh của các loại hình doanh nghiệp nói chung và của công ty hợp danh nói riêng. Đây được xem là vấn đề có sự quản lý của Nhà nước ta trong khi Nhà nước ta đang đi lên con đường xã hội chủ nghĩa. Nhằm đẩy mạnh công cuộc công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước, Luật Doanh nghiệp ra đời đã tạo nhiều hơn nữa cho sự lựa chọn của các nhà đầu tư kinh doanh trong và ngoài nước, thu hút vốn đầu tư nước ngoài, đẩy mạnh hợp tác quốc tế, học hỏi kinh nghiệm và trình độ quản lý của các nước phát triển. Đặc biệt, với việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã quy định khá chi tiết quy chế pháp lý về công ty hợp danh, đã đánh dấu sự phát triển mới của Luật Doanh nghiệp, đánh dấu được yêu cầu thực tế của nền kinh tế trong giai đoạn đất nước mở rộng hội nhập quốc tế trên mọi lĩnh vực đặc biệt là về kinh tế. Việc pháp luật ghi nhận công ty hợp danh là một chủ thể kinh doanh đã tạo cho các nhà đầu tư có thêm lựa chọn, đó là lựa chọn một mô hình kinh doanh vừa và nhỏ, lại đảm bảo tính an toàn bởi sự thân tín và quen biết lẫn nhau. So với các loại hình doanh nghiệp khác ta thấy công ty hợp danh có một số ưu điểm. Đó là: • So với doanh nghiệp tư nhân thì công ty hợp danh có khả năng huy động vốn lớn hơn, bởi lẽ công ty hợp danh là sự kết hợp hai thành viên hợp danh trở lên, ngoài ra còn có thể có thêm thành viên góp vốn. Trong khi đó doanh nghiệp tư nhân chỉ có một cá nhân thành lập doanh nghiệp và tiến hành hoạt động kinh doanh. Như vậy, công ty hợp danh có thể mở rộng quy mô kinh doanh cũng như khả năng cạnh tranh trên thị trường là lớn hơn doanh nghiệp tư nhân. • So với các loại hình doanh nghiệp chịu trách nhiệm hữu hạn như công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên, công ty cổ phần, thì điểm giống nhau giữa chúng là việc thành lập doanh nghiệp dựa trên cơ sở liên minh, hợp tác giữa nhiều thành viên cùng tiến hành hoạt động kinh doanh. Sự khác nhau giữa chúng là công ty hợp danh là loại hình công ty đối nhân, việc thành lập dựa trên cơ sở quan hệ thân thích là chính, vốn là yếu tố phụ, còn các loại hình trên thuộc loại 63 http://www.vacpa.org.vn/?o=modules&n=auditing&f=auditing_detail&idtype=129&idinfo=163&page= 1 , [truy cập ngày 7/9/2014]. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 57 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh hình công ty đối vốn, việc thành lập dựa trên cơ sở góp vốn giữa các thành viên, vấn đề quan hệ là thứ yếu. Công ty hợp danh chịu trách nhiệm vô hạn về các nghĩa vụ của công ty, còn các loại hình doanh nghiệp kể trên chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn góp vào công ty. Như vậy, khả năng thực hiện nghĩa vụ của công ty hợp danh là tốt hơn các doanh nghiệp khác, tạo được uy tín, tín nhiệm cao hơn trong hoạt động kinh doanh. Việt Nam là một đất nước mang đậm tạp quán Phương đông, coi trọng tình nghĩa thì việc loại hình công ty này có thể rất phát triển trong tương lai. Tuy nhiên, hiện nay loại hình công ty này lại rất ít phát triển ở nước ta. Cụ thể, theo điều tra của Tổng cụ thống kê về Sự phát triển của Doanh nghiệp ngoài Nhà nước giai đoạn 2006-2011 cho thấy: Tại thời điểm 31/12/2011, trong tổng số 312.416 doanh nghiệp ngoài nhà nước, công ty trách nhiệm hữu hạn tư nhân là 193.281 doanh nghiệp, chiếm 61,8%; công ty cổ phần không có vốn nhà nước 68.292 doanh nghiệp, chiếm 21,8%; doanh nghiệp tư nhân 48.913 doanh nghiệp, chiếm 15,7 %; công ty cổ phần có vốn nhà nước 1.751 doanh nghiệp, chiếm 0,6%; công ty hợp danh 179 doanh nghiệp, chiếm 0,1%. Số lượng doanh nghiệp ngoài nhà nước thời điểm 31/12/2011 2011 2010 2009 2008 2007 2006 Tổng số 312416 268831 226676 183246 140627 117173 + Doanh nghiệp Tư nhân 48913 48007 47840 46530 40468 37323 + Công ty hợp danh 179 79 69 67 53 31 + Công ty TNHH tư nhân 193281 163978 134407 103091 77646 63658 + CT cổ phần có vốn Nhà nước 1751 1710 1738 1812 1597 1360 + CT cổ phần không có vốn Nhà nước 68292 55057 42622 31746 20862 14801 Nguồn: Tổng cục thống kê năm 2014 Như vậy, có thể thấy số lượng công ty hợp danh đều tăng qua các năm. Tuy nhiên tính đến cuối năm 2011 thì số lượng công ty hợp danh chỉ có 179 doanh nghiệp. Số lượng này qua ít so với hàng trăm hàng nghìn doanh nghiệp của các loại hình doanh nghiệp khác. Nguyên nhân nào mà những nhà đầu tư có thể đưa công ty hợp danh ra ngoài phạm vi lựa chọn của mình, làm cho loại hình GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 58 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh công ty này kém phát triển hơn các loại hình doanh nghiệp khác. Qua quá trình nghiên cứu thì nguyên nhân dẫn tới thực trạng này, một trong những điểm chính làm cho nhà đầu tư không lựa chọn hình thức công ty hợp danh đó là những điểm yếu của loại hình công ty này: � Thứ nhất, khi đầu tư vào công ty hợp danh, nhà đầu tư sẽ phải lựa chọn một trong hai loại chế độ trách nhiệm. Nếu chọn chế độ trách nhiệm vô hạn, tức là trở thành thành viên hợp danh, nhà đầu tư sẽ phải san sẻ quyền quản lý công ty với các thành viên hợp danh khác, họ không thể toàn quyền quyết định bất cứ một vấn đề quan trọng nào của công ty mà không thông qua Hội đồng thành viên, bên cạnh đó họ lại phải cùng các thành viên khác liên đới chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ của công ty. Trong khi đó, nếu đầu tư vào doanh nghiệp tư nhân, họ phải chịu trách nhiệm tài sản vô hạn nhưng họ sẽ được toàn quyền quản lý công ty, cũng như số vốn của mình. Nếu chọn chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn, nhà đầu tư chỉ được làm thành viên góp vốn, loại thành viên không có thực quyền trong công ty như đã phân tích ở trên. Trong khi đó, nếu chọn chế độ trách nhiệm hữu hạn mà họ đầu tư vào công ty trách nhiệm hữu hạn hay công ty cổ phần thì họ sẽ trở thành thành viên hay cổ đông của công ty tương ứng, họ có quyền thảo luận, biểu quyết các vấn đề của công ty theo phần vốn góp của mình. Như vậy, có thể thấy cả hai lựa chọn đều không hấp dẫn được các nhà đầu tư. � Thứ hai, hạn chế về khả năng huy động vốn của công ty hợp danh, do công ty không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào dẫn tới khó khăn, hạn chế trong việc huy động vốn của công ty. Từ đó tạo nên tâm lý e ngại của nhà đầu tư khi quyết định lựa chọn mô hình công ty này. Là loại hình công ty khá mới mẻ trong pháp luật, cũng như đối với nhà đầu tư. Nên thực tế nhận thức của xã hội về công ty hợp danh còn chưa đầy đủ và sâu sắc. Bên cạnh, việc thiếu đồng bộ và không đầy đủ của những quy định của pháp luật cũng góp phần tạo nên thực trạng này. ững bất cập khi áp dụng các quy đị nh của về công ty hợp danh 3.2.2. Nh Nhữ định � Về kh kháái ni niệệm công ty hợp danh Theo khoản 1 Điều 130 Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định về khái niệm công ty hợp danh, thì công ty hợp danh có thể chia thành hai loại. Loại thứ nhất là bao gồm các thành viên hợp danh, chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty. Loại thứ hai là những công ty có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn, thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn. Loại công ty này pháp luật các nước gọi là công ty hợp vốn đơn giản (hay hợp danh hữu hạn). Pháp luật hiện hành đã quy định chung hai loại này lại với GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 59 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh nhau, không có sự tách bạch. Hầu hết các nước có quy định về loại hình công ty hợp danh đều phân rõ ràng hai loại hình mang bản chất hợp danh là hợp danh thông thường và hợp danh hữu hạn. Việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định như vậy sẽ dẫn đến một số khó khăn nhất định khi xem xét các trường hợp giải thể bắt buộc của công ty hợp danh. Một trong những trường hợp giải thể bắt buộc cho doanh nghiệp nói chung là trong thời hạn sáu tháng liên tục không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật Doanh nghiệp. Như vậy, có thể hiểu đối với công ty hợp danh thì công ty sẽ bị giải thể nếu không đủ số lượng thành viên hợp danh tối thiểu là hai thành viên, còn việc công ty hợp danh còn hay không còn cũng không ảnh hưởng đến việc tồn tại của công ty. Tuy nhiên, mặc dù thành viên góp vốn không có quyền quản lý công ty hợp danh, nhưng vai trò của loại thành viên này không thể phủ nhận. Việc không còn thành viên góp vốn trong một công ty hợp danh có thành viên góp vốn sẽ ảnh hưởng không nhỏ đến sự tồn tại của công ty. � Về quy quyềền của th thàành vi viêên góp vốn Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã thừa nhận sự có mặt của thành viên góp vốn trong Hội đồng thành viên của công ty hợp danh. Đây là điểm mới của Luật Doanh nghiệp năm 2005 so với Luật Doanh nghiệp năm 1999. Điều này cũng đồng nghĩa với việc thành viên góp vốn có những quyền nhất định khi tham gia vào các cuộc họp của Hội đồng thành viên và được pháp luật bảo hộ. Nhưng Luật Doanh nghiệp năm 2005 lại thiếu cơ chế bảo vệ quyền và lợi ích của họ. Mọi việc từ lớn đến nhỏ trong công ty đều phụ thuộc vào quyết định của thành viên hợp danh mặc dù thành viên góp vốn cũng có quyền biểu quyết những vấn đề liên quan trực tiếp đến quyền và lợi ích của họ. Điều này thể hiện ở sự chấp thuận tối thiểu của thành viên hợp danh theo quy định đối với mỗi vấn đề trong công ty. Những vấn đề quan trọng quy định tại Khoản 3 Điều 135 Luật Doanh nghiệp năm 2005 chỉ được thông qua nếu ít nhất ba phần tư tổng số thành viên hợp danh chấp thuận, tỷ lệ cụ thể do Điều lệ công ty quy định. Rõ ràng, thành viên góp vốn có quyền biểu quyết về một số vấn đề của công ty theo quy định tại điểm a Khoản 1 Điều 140 Luật Doanh nghiệp năm 2005 nhưng việc biểu quyết của họ không ảnh hưởng đến quyết định của Hội đồng thành viên. Với những quy định hiện hành của Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã làm cho quyền của thành viên góp vốn trong công ty hợp danh chỉ tồn tại một cách hình thức. Và với quy định trên thì rất ít công ty hợp danh có thành viên góp vốn. Bởi, khi góp vốn vào công ty hợp danh, người góp vốn sẽ chịu rủi ro cao hơn nhiều khi cho vay hoặc gửi tiền vào tiết kiệm. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 60 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ng vốn � Về vấn đề huy độ động Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định công ty hợp danh không được phát hành bất kỳ loại chứng khoán nào. Trong khi theo quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì tất cả các loại hình doanh nghiệp có tư cách pháp nhân đều được quyền phát hành trái phiếu, trừ công ty hợp danh. Thị trường chứng khoán đã được hình thành và phát triển mạnh mẽ ở Việt Nam, nó tạo cơ hội cho các doanh nghiệp quảng bá thương hiệu, tăng khả năng huy động vốn từ công chúng để mở rộng sản xuất kinh doanh, tạo cơ hội cho các nhà đầu tư tham gia tìm kiếm lợi nhuận. Sẽ là một thiệt thòi nếu công ty hợp danh không được tham gia thị trường này. Luật Doanh nghiệp năm 2005 lý giải, xuất phát từ tính chất đóng và hạn chế tiếp nhận thành viên mới của công ty hợp danh nên quy định công ty không được phát hành các loại chứng khoán. Tuy nhiên, chứng khoán bao gồm các loại cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ, v.v. Cổ phiếu đem lại quyền sở hữu và quyền quản trị công ty cho chủ sở hữu cổ phần là các cổ đông. Trái phiếu đem lại trái quyền cho chủ sở hữu trái phiếu đó, họ trở thành chủ nợ của công ty và việc phát hành trái phiếu chỉ ảnh hưởng đến khả năng tài chính của công ty. Như vậy, việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định không cho phép công ty hợp danh phát hành cổ phiếu là phù hợp với bản chất của công ty. Tuy nhiên, việc phát hành trái phiếu để huy động vốn không ảnh hưởng đến tính chất đóng và hạn chế tiếp nhận thành viên mới của công ty hợp danh. Do đó, việc Luật Doanh nghiệp năm 2005 không cho công ty hợp danh phát hành trái phiếu là không hợp lý. ườ áp lu ật của công ty hợp danh � Về ng ngườ ườii đạ đạii di diệện theo ph phá luậ Quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 về người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh cũng có điểm khác biệt lớn so với quy định này ở các loại hình doanh nghiệp khác. Đối với công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định rõ người đại diện theo pháp luật của công ty. Với công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, Khoản 5 Điều 67 quy định người đại diện theo pháp luật là Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Chủ tịch công ty hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Theo Điều 46 Luật Doanh nghiệp năm 2005, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên. Người đại diện theo pháp luật của công ty cổ phần là Chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc Giám đốc hoặc Tổng giám đốc theo quy định tại Điều 95 Luật Doanh nghiệp năm 2005. Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quy GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 61 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh định ai là người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh mà tại Khoản 1 Điều 137 chỉ quy định: các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật. Quy định được hiểu là tất cả các thành viên hợp danh đều là người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh. Tuy nhiên quy định này có phần bất cập: Một là, khi Luật Doanh nghiệp quy định tất cả các thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh, nghĩa là đây là quyền của thành viên hợp danh, khi đã là quyền thì có thể thực hiện hoặc không thực hiện. Hai là, không phải mọi thành viên hợp danh đều có quyền của người đại diện theo pháp luật. Mặc dù có quyền đại diện theo pháp luật, song thành viên hợp danh lại không có quyền đại diện cho công ty với tư cách là bị đơn hoặc nguyên đơn trong các vụ kiện, tranh chấp thương mại hoặc tranh chấp khác. Các quyền này chỉ thuộc về Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc. Với thực trạng cùng những hạn chế nêu trên của công ty hợp danh, để có thể tăng tính hấp dẫn của loại hình này đối với các nhà đầu tư thiết nghĩ pháp luật về công ty hợp danh của Việt Nam cần có hướng đi cụ thể hơn, có những sửa đổi hợp lý hơn để công ty hợp danh có thể phát triển trong nền kinh tế hiện nay. ươ ng hướ ng ho a vị ph áp lý của công ty hợp danh 3.3. Ph Phươ ương ướng hoààn thi thiệện đị địa phá Qua phân tích các quy định của Luật Doanh nghiệp năm 2005 và cũng như quy định của pháp luật có liên quan, người viết nhận thấy về cơ bản pháp luật Việt Nam hiện hành đã thiết lập một cơ chế nhằm bảo vệ địa vị pháp lý của công ty hợp danh. Để loại hình công ty này hoạt động được hiệu quả cũng như phát triển trong nền kinh tế hiện nay. Trong phạm vi nghiên cứu của mình, người viết xin nêu ra một vài kiến nghị nhằm giải quyết các vấn đề trên. � Về kh kháái ni niệệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã gộp hai loại hình công ty hợp danh thông thường (chỉ bao gồm thành viên hợp danh) và công ty hợp danh hữu hạn (bao gồm thành viên hợp danh và thành viên góp vốn) dưới tên chung là công ty hợp danh. Việc gộp chung hai hình thức trên lại một tên chung và được điều chỉnh dưới một quy chế chung đã tạo nên nhiều bất cập trong quá trình thực thi và áp dụng pháp luật vào đời sống thực tế. Luật Doanh nghiệp cần phân tách hai hình thức công ty hợp danh với hai quy chế khác nhau, đó là: công ty hợp danh thông thường chỉ bao gồm các thành viên hợp danh và công ty hợp danh hữu hạn có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Từ đó, pháp luật cần quy định cụ thể số lượng thành viên tối thiểu của mỗi loại công ty, nhằm tạo sự thuận lợi trong việc áp dụng điều kiện giải thể GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 62 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh doanh nghiệp quy định tại Điều 167 Luật Doanh nghiệp năm 2005, có thể theo hướng sau: Đối với loại hình công ty hợp danh thông thường phải có tối thiểu ít nhất hai thành viên hợp danh trong công ty. Đối với loại hình công ty hợp danh hữu hạn thì phải có ít nhất hai thành viên hợp danh và một thành viên góp vốn. Theo đó, công ty hợp danh thông thường sẽ phải giải thể khi không còn đủ hai thành viên hợp danh trong sáu tháng liên tục, còn công ty hợp danh hữu hạn sẽ phải giải thể khi không đủ hai thành viên hợp danh hoặc không còn thành viên góp vốn trong sáu tháng liên tục. Quy định như vậy sẽ tạo điều kiện cho pháp luật được cụ thể hóa và áp dụng một cách dễ dàng hơn. Hơn nữa, khi công ty hợp danh hữu hạn không còn thành viên góp vốn nhưng vẫn còn hai thành viên hợp danh thì không nhất thiết phải giải thể mà có thể chuyển đổi sang hình thức công ty hợp danh thông thường, việc chuyển đổi này sẽ tuân theo những quy định cụ thể của pháp luật. � Về quy quyềền của th thàành vi viêên góp vốn Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã cho phép thành viên góp vốn tham gia vào cơ quan cao nhất của công ty hợp danh là Hội đồng thành viên nhưng lại không trao cho họ quyền quản lý công ty, không được tiến hành các công việc kinh doanh nhân danh công ty. Mọi công việc quan trọng của công ty đều được quyết định bởi các thành viên hợp danh, thành viên góp vốn không có quyền quyết định những vấn đề quan trọng đó, sự có mặt hay không có mặt của loại thành viên này cũng không có ảnh hưởng đến sự tồn tại của công ty. Tuy nhiên, suy cho cùng, thành viên góp vốn cũng có tầm quan trọng nhất định trong công ty hợp danh, và những vấn đề quan trọng của công ty, sự tồn tại, phát triển hay giải thể của công ty cũng liên quan trực tiếp đến quyền và lợi ích của họ. Luật Doanh nghiệp cần quy định cho họ những quyền lợi nhất định trong việc tham gia biểu quyết quyết định một số vấn đề lớn của công ty, cũng như quy định cụ thể về việc thông qua với tỷ lệ thành viên góp vốn chấp thuận. Từ đó, nâng cao ý thức trách nhiệm của thành viên góp vốn trong hoạt động kinh doanh của công ty, khuyến khích các nhà đầu tư tham gia góp vốn để trở thành thành viên góp vốn của công ty hợp danh, đồng thời đảm bảo quyền lợi cho loại thành viên góp vốn trong tương quan với thành viên hợp danh. át hành tr ái phi � Về vi việệc cho ph phéép công ty hợp danh ph phá trá phiếếu Luật Doanh nghiệp năm 2005 không cho phép công ty hợp danh phát hành trái phiếu là không công bằng với loại hình công ty này. Điều này cũng là một nhân tố làm giảm sức hấp dẫn của công ty hợp danh so với các loại hình doanh nghiệp khác. Bởi vây, Luật Doanh nghiệp cần linh hoạt hơn trong vấn đề GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 63 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh huy động vốn của công ty hợp danh, theo đó quy định công ty hợp danh được phát hành trái phiếu để huy động vốn khi nó đáp ứng đầy đủ các điều kiện mà pháp luật quy định. Điều này sẽ giúp cho công ty hợp danh được tham gia vào thị trường chứng khoán, quảng bá mình và huy động vốn từ công chúng nhằm phục vụ hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty. Đồng thời, có quy định như vậy mới đảm bảo tính công bằng của pháp luật đối với công ty hợp danh trong tương quan với các loại hình doanh nghiệp khác, tạo nên sự hấp dẫn cho các nhà đầu tư, nhà kinh doanh khi lựa chọn mô hình doanh nghiệp để hoạt động kinh doanh. Từ đó, công ty hợp danh sẽ có điều kiện phát triển, khẳng định được vị trí và vai trò của mình trong nền kinh tế Việt Nam hiện nay. ườ áp lu ật của công ty � Về ng ngườ ườii đạ đạii di diệện theo ph phá luậ Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định về người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh còn bất cập như đã phân tích. Đối với vấn đề này, Luật Doanh nghiệp cần sửa đổi theo hướng người đại diện theo pháp luật của công ty chỉ nên có một, cụ thể là Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc (Tổng giám đốc) do điều lệ công ty quy định. Tuy nhiên, xuất phát từ bản chất của công ty hợp danh, để đảm bảo sự công bằng giữa các thành viên hợp danh pháp luật vẫn cho phép thành viên hợp danh có quyền đại diện theo pháp luật cho công ty trong một số lĩnh vực nhất định như ký kết, thực hiện hợp đồng. Quyền đại diện pháp luật cho công ty của các thành viên hợp danh sẽ không được thực hiện trong các quan hệ như đại diện cho công ty trước cơ quan nhà nước, đại diện cho công ty với tư cách là nguyên đơn, bị đơn. Các quyền này chỉ có Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc (Tổng giám đốc) với tư cách là người đại diện theo pháp luật của công ty mới được thực hiện. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 64 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ẬN KẾT LU LUẬ Khi nghiên cứu các vấn đề pháp luật doanh nghiệp về công ty hợp danh ta thấy đây là một loại hình công ty còn khá mới mẻ với các nhà đầu tư trong nước. Với những ưu điểm như: tạo được sự tin cậy đối với khách hàng, làm cho môi trường ngày càng lành mạnh, đẩy mạnh xu hướng làm việc cam kết theo khả năng chứ không theo kết quả, Nhà nước kiểm soát được hoạt động, thiết nghĩ mô hình này cần nhanh chóng hoàn thiện để đi vào đời sống một cách mạnh mẽ. Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã tạo ra một khung pháp lý khá tương đối để duy trì hoạt động của công ty hợp danh. Tuy nhiên, pháp luật về doanh nghiệp vẫn còn những vướng mắc, trên thực tế hoạt động công ty hợp danh vẫn chưa phát huy hết vai trò của mình. Từ những phân tích, đánh giá trên cơ sở lý luận và thực tiễn về những quy định liên quan đến địa vị pháp lý của công ty hợp danh, cùng với những vướng mắc trong quá trình thực tế, người viết đã đề xuất một số ý kiến nhằm tháo gỡ những khó khăn, vướng mắc, đồng thời hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty hợp danh. Các kiến nghị đó tập trung vào các vấn đề chính sau: � Đối với quy định về khái niệm công ty hợp danh: Luật Doanh nghiệp nên sửa theo hướng quy rõ ràng và tách biệt hai loại hình công ty hợp danh, công ty hợp danh thông thường chỉ bao gồm các thành viên hợp danh và công ty hợp danh hữu hạn có cả thành viên hợp danh và thành viên góp vốn. Từ đó, pháp luật quy định cụ thể số lượng thành viên tối thiểu của mỗi loại công ty. � Đối với quyền của thành viên góp vốn: Luật Doanh nghiệp cần quy định cho họ những quyền lợi nhất định trong việc tham gia biểu quyết quyết định một số vấn đề lớn của công ty, cũng như quy định cụ thể về việc thông qua với tỷ lệ thành viên góp vốn chấp thuận. � Đối với vấn đề huy động vốn của công ty hợp danh: Luật Doanh nghiệp cần linh hoạt hơn trong vấn đề huy động vốn của công ty hợp danh, theo đó quy định công ty hợp danh được phát hành trái phiếu để huy động vốn. Nhằm tạo nên sựu hấp dẫn cho các nhà đầu tư, nhà kinh doanh khi lựa chọn mô hình công ty này để hoạt động kinh doanh. � Đối với người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh: Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định tất cả các thành viên hợp danh đều có quyền đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh. Theo người viết, Luật Doanh nghiệp nên quy định theo hướng người đại diện theo pháp luật của công ty chỉ nên có một. Theo đó, Chủ tịch Hội đồng thành viên hoặc Giám đốc (Tổng giám GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 65 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh đốc) là người đại diện theo pháp luật của công ty hợp danh do điều lệ công ty quy định. Với những kiến nghị đã nêu, người viết mong rằng công trình nghiên cứu của mình có thể góp phần hoàn thiện pháp luật về địa vị pháp lý của công ty hợp danh. Thông qua đó, tạo được niềm tin cho các nhà đầu tư, giúp mô hình công ty này ngày càng phát triển vững mạnh trên trong nền kinh tế Việt Nam. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 66 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh ỆU THAM KH ẢO DANH MỤC TÀI LI LIỆ KHẢ ạm ph áp lu ật � Danh mục văn bản quy ph phạ phá luậ 1. Bộ luật Dân sự năm 2005. 2. Luật công ty năm 1990. 3. Luật doanh nghiệp năm 1999. 4. Luật doanh nghiệp năm 2005. 5. Luật phòng, chống tham nhũng năm 2005 sửa đổi, bổ sung năm 2007, 2012. 6. Luật chứng khoán năm 2006. 7. Luật luật sư năm 2006. 8. Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật chứng khoán năm 2006. 9. Luật cán bộ, công chức năm 2008. 10. Luật viên chức năm 2010. 11. Luật kiểm toán độc lập năm 2011. 12. Nghị định số 03/2000/NĐ-CP ngày 03 tháng 02 năm 2000 hướng dẫn thi hành một số điều của luật doanh nghiệp. 13. Nghị định số 139/2007/NĐ-CP ngày 05 tháng 9 năm 2007 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp. 14. Nghị định số 30/2009/NĐ-CP ngày 30 tháng 3 năm 2009 về việc sửa đổi, bổ sung một số điều của Nghị định số 105/2004/NĐ-CP ngày 30 tháng 3 năm 2004 của Chính phủ về kiểm toán độc lập. 15. Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 4 năm 2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp. 16. Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 01 tháng 10 năm 2010 của Chính phủ hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của Luật Doanh nghiệp năm 2005. 17. Nghị định số 05/2013/NĐ-CP ngày 09 tháng 01 năm 2013 của Chính phủ sửa đổi, bổ sung một số điều quy định về thủ tục hành chính của Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15 tháng 4 năm 2010 của Chính phủ về đăng ký doanh nghiệp. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh � Danh mục sách, báo, tạp ch chíí 1. Đoàn Nguyễn Minh Thuận, Tập bài giảng Luật thương mại 2, Khoa Luật Trường Đại học Cần Thơ, 2012. 2. Lê Việt Anh, Về tư cách pháp nhân của công ty hợp danh, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 113, 2008. 3. Ngô Huy Chương, Dự án sửa đổi Luật doanh nghiệp 2005: Bình luận những vấn đề pháp lý chủ yếu, Nghiên cứu lập pháp, số13 (269), T7/2014. 4. Nguyễn Đình Tài, Bài giảng Luật doanh nghiệp 2005, Nxb Chính trị Quốc gia Hà Nội, 2008. 5. Nguyễn Mai Hân, Bài giảng Luật thương mại 2, Khoa Luật trường Đại học Cần Thơ, 2012. 6. Nguyễn Thị Phương Thảo, Nghiên cứu so sánh pháp luật về thành lập doanh nghiệp, Luận văn Thạc sĩ ngành Luật kinh tế, 2010. 7. Nguyễn Việt Khoa, Từ Thanh Thảo, Luật Kinh Tế, Nxb Phương Đông, 2010. 8. Phạm Duy Nghĩa, Luật Doanh Nghiệp Tình huống- phân tích- bình luận, Khoa Luật- ĐHQG Hà Nội, NXB Đại học quốc gia Hà Nội, 2009. 9. Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình Luật Kinh tế , Nxb Công an nhân dân, 2011. 10. Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật thương mại – Tập 1, Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2006. 11. Trường Đại học Thành phố Hồ Chí Minh, Giáo trình Pháp luật về chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, Hội luật gia Việt Nam, 2013. � Danh mục các trang th ông tin điện tử thô 1. Công ty Hợp danh Kiểm toán Việt Nam (CPA VIETNAM), http://www.vacpa.org.vn/?o=modules&n=auditing&f=auditing_detail&idty pe=129&idinfo=163&page=1, [truy cập ngày 7/9/2014]. 2. Dự thảo luật online, Luật Doanh nghiêp (sửa đổi), http://duthaoonline.quochoi.vn/DuThao/Lists/DT_DUTHAO_LUAT/View_ Detail.aspx?ItemID=753&LanID=933&TabIndex=1, [truy cập ngày 7/9/2014]. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh 3. Đỗ Văn Đại, Cần quy định hợp lý về công ty hợp danh, 2005, http://vietnamese-lawconsultancy.com/vietnamese/content/browse.php?action=shownews&categ ory=&id=41&topicid=316, [truy cập ngày 7/9/2014]. 4. Ngô Huy Chương, Sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005: phân tích , bình luận và kiến nghị, http://www.nclp.org.vn/ban_ve_du_an_luat/sua-111oiluat-doanh-nghiep-2005-phan-tich-binh-luan-va-kiennghi/#refhttp://www.quyckmba.com/law/partnership/general/, [truy cập ngày 7/9/2014]. 5. Nguyễn Cảnh Nam, Một số vấn đề sửa đổi luật doanh nghiệp, 2014, http://www.vinacomin.vn/vi/news/Nghien-cuu-Trao-doi/Mot-so-van-desua-doi-luat-doanh-nghiep-7359.html, [truy cập ngày 7/9/2014]. 6. Phan Chí Hiếu: Luật Doanh nghiệp và những chế định pháp lý cần sửa đổi, bổ sung, 2014, http://www.tapchitaichinh.vn/Phap-luat-Kinh-doanh/Luat-Doanh-nghiepva-nhung-che-dinh-phap-ly-can-sua-doi-bo-sung/50008.tctc, [truy cập ngày 7/9/2014]. 7. Tin tức pháp luật, Thay đổi về tổ chức hoạt động văn phòng công chứng, http://thuvienphapluat.vn/tintuc/vn/thoi-su-phap-luat/chinh-sachmoi/7844/thay-doi-ve-to-chuc-hoat-dong-van-phong-cong-chung, [truy cập ngày 7/9/2014]. 8. Vũ Xuân Tiền, Cấp thiết sửa đổi Luật doanh nghiệp (kỳ II), 2013, http://dddn.com.vn/phap-luat/cap-thiet-sua-doi-luat-doanh-nghiep-ky-ii20131227103118291.htm, [truy cập ngày 7/9/2014]. 9. YKVN được bình chọn là “ Công ty Luật quốc gia trong năm” của Việt Nam trong năm 2011, http://www.ykvn-law.com/vn/news18-vn.html, [truy cập ngày 7/9/2014]. � Tài liệu khác Dự thảo luật Doanh nghiệp năm 2014. GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn [...]... Nh Nhààn 8 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh lập và quản lý công ty cổ phần cũng phức tạp hơn các loại hình công ty khác do bị ràng buộc chặt chẽ bởi quy định của pháp luật, do số lượng các cổ đông có thể rất lớn nên việc điều hành công ty rất phức tạp 1.2 Kh Kháái qu quáát chung về công ty hợp danh 1.2.1 Kh Kháái ni niệệm công ty hợp danh � Khái niệm công ty hợp danh theo pháp luật các nước... Thanh Nh Nhààn 11 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh danh, một công ty hợp danh còn có thể có tổ chức hoặc cá nhân góp vốn và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty gọi là thành viên góp vốn 1.2.2 Đặ Đặcc điểm ph phááp lý của công ty hợp danh Công ty hợp danh cũng là một doanh nghiệp nên có đầy đủ những tính chất và đặc điểm của một doanh nghiệp... trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản.” GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 12 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh Trong công ty hợp danh, thành viên hợp danh chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa vụ của công ty 15 và liên đới chịu trách nhiệm thanh toán hết số nợ còn lại của công ty nếu tài sản của công ty không... Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh các nhà kinh doanh lựa chọn Thế nhưng để công ty hợp danh hoạt động có hiệu quả thì vấn đề pháp lý liên quan đến loại hình công ty này là một yếu tố rất quan trọng Sau đây, người viết sẽ phân tích những vấn đề pháp lý của công ty hợp danh trong pháp luật Việt Nam GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 24 Đị Địaa vị. .. trung thực của các thành viên hợp danh còn lại khi tham gia vào quá trình quản lý công ty Nhằm thể hiện tính minh bạch, công khai các lợi ích của người quản lý trong công ty và bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các thành viên còn lại trong công ty Ngoài ra thành viên hợp danh còn có các quyền khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty Thành viên hợp danh có quyền rút khỏi công ty nếu được... viên hợp danh phải liên đới cùng nhau dùng tài sản của mình để thanh toán các khoản nợ đó Do đó, không có sự độc lập giữa tài sản của công ty với tài sản của thành viên hợp danh Nhưng, theo các nhà soạn thảo Luật Doanh nghiệp thì công ty hợp danh có đầy đủ bốn đặc điểm của một pháp nhân Trong công ty, tài sản của công ty tách bạch với tài sản của các thành viên hợp danh Khi các thành viên hợp danh. .. tài sản Đó là: công ty hợp danh thông thường và công ty hợp danh hữu hạn ứ nh Lo Loạại th thứ nhấất: công ty hợp danh thông thường là công ty chỉ bao gồm một loại thành viên duy nhất là thành viên hợp danh, chịu trách nhiệm vô hạn về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản của công ty và phải có số lượng ít nhất là hai thành viên trở lên mới được thành lập hợp pháp Đây là hình thức công ty hợp danh tuyệt đối... quát hóa các công ty hợp vốn, công ty đối vốn đơn giản, công ty hợp vốn đơn giản cổ phần, công ty dự phần và biến dạng của chúng dưới quan niệm công ty đối nhân Luật riêng về các loại công ty thương mại này có thể bắt nguồn từ luật chung của dân luật Luật công ty ngày 27/10/2005 của Cộng hòa nhân dân Trung Hoa chỉ điều chỉnh hai loại công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần; hợp danh được điều... Nhààn 20 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh hợp danh nếu như tài sản của các thành viên khác trong hợp danh không đủ để trang trải các khoản nợ Thứ ba, luật pháp của Singapore có những quy định chi tiết về trách nhiệm của các thành viên trong hợp danh, những hành vi được coi là hợp pháp, có tác dụng ràng buộc hợp danh và những hành vi bị coi là bất hợp pháp không có giá trị ràng buộc pháp nhân... tư (công ty hợp vốn GVHD: Đoàn Nguy Nguyễễn Minh Thu Thuậận SVTH: Hu Huỳỳnh Th Thịị Thanh Nh Nhààn 21 Đị Địaa vị ph phááp lý của công ty hợp danh đơn giản), hội đồng lợi (công ty hợp danh) .33 Năm 1942, dưới thời chính quyền vua Bảo Đại, Bộ luật thương mại Trung phần được ban hành và áp dụng tại miền Trung Luật này chia công ty thành công ty đối nhân và công ty đối vốn Công ty đối nhân bao gồm công ty