Địa vị pháp lý của công ty hợp danh theo pháp luật lào và việt nam dưới góc độ so sánh

Đại học Quốc gia Hà Nội; Ngô Huy Cương 2007, “Khái niệm công ty hợp danh tại Luật Doanh nghiệp năm 2005”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp; Vũ Đặng Hải Yến 2003, Một số vấn đề pháp lý về cô

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

PHOUTSAVANH CHANTHASITH

ĐỀ TÀI:

ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO PHÁP LUẬT LÀO VÀ VIỆT NAM DƯỚI GÓC ĐỘ SO SÁNH

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Chuyên ngành : Luật Kinh tế

Người hướng dẫn khoa học: TS VŨ ĐẶNG HẢI YẾN

HÀ NỘI - NĂM 2017

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan đây là công trình nghiên cứu khoa học độc lập của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu trong luận văn là trung thực, có nguồn gốc rõ ràng, được trích dẫn đúng theo quy định

Tôi xin chịu trách nhiệm về tính chính xác và trung thực của Luận văn này

TÁC GIẢ LUẬN VĂN

Phoutsavanh CHANTHASITH

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT

CHDCND : Cộng hòa dân chủ nhân dân CHXHCN : Cộng hòa xã hội chủ nghĩa

MỤC LỤC

Trang

MỞ ĐẦU 1

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH 6

1.1 Khái quát về công ty hợp danh 6

1.1.1 Định nghĩa về công ty hợp danh 6

1.1.2 Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh 8

1.1.3 Các loại công ty hợp danh 11

1.2 Khái quát về địa vị pháp lý của công ty hợp danh 13

1.2.1 Địa vị pháp lý và vấn đề tiếp cận địa vị pháp lý 13

1.2.2 Khái niệm địa vị pháp lý của công ty hợp danh 15

1.2.3 Nội dung địa vị pháp lý của công ty hợp danh 16

1.2.4 Các yếu tố chi phối đến việc xác định địa vị pháp lý của công ty hợp danh 17

1.3 Quá trình hình thành, phát triển của pháp luật về công ty hợp danh ở Lào và Việt Nam 21

1.3.1 Quá trình hình thành, phát triển của pháp luật về công ty hợp danh ở Lào 21

1.3.2 Quá trình thành, phát triển của pháp luật về công ty hợp danh ở Việt Nam 22

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1 25

Chương 2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH THEO PHÁP LUẬT LÀO VÀ VIỆT NAM DƯỚI GÓC ĐỘ SO SÁNH 26

2.1 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý của công ty hợp danh theo pháp luật hiện hành của Lào và Việt Nam 26

2.1.1 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý trong quy định về thành lập công ty hợp danh 26

2.1.2 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý trong quy định về cơ

cấu tổ chức và quản lý công ty hợp danh 38

2.1.3 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý trong quy định về sáp nhập, giải thể, phá sản công ty hợp danh 43

2.2 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý của thành viên công ty hợp danh 51

2.2.1 Điểm tương đồng và khác biệt về quyền và nghĩa vụ của thành viên hợp danh 51

2.2.2 Điểm tương đồng và khác biệt về quyền và nghĩa vụ của thành viên góp vốn 53

TIỂU KẾT CHƯƠNG 2 55

Chương 3 MỘT SỐ VẤN ĐỀ RÚT RA TỪ VIỆC SO SÁNH VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY HỢP DANH Ở LÀO VÀ VIỆT NAM 57

3.1 Một số vấn đề rút ra từ việc so sánh các quy định của pháp luật Lào và Việt Nam về địa vị pháp lý của công ty hợp danh 57

3.1.1 Những bất cập, hạn chế của pháp luật Lào về địa vị pháp lý của công ty hợp danh 57

3.1.2 Những bất cập, hạn chế của pháp luật Việt Nam về địa vị pháp lý của công ty hợp danh 63

3.2 Giải pháp nhằm hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty hợp danh ở Lào và Việt Nam 66

3.2.1 Một số giải pháp hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty hợp danh ở Lào 66

3.2.2 Một số giải pháp hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty hợp danh ở Việt Nam 71

TIỂU KẾT CHƯƠNG 3 74

KẾT LUẬN 75

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 76

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Công ty hợp danh (CTHD) là một trong những loại hình công ty ra đời sớm trong lịch sử hình thành công ty trên thế giới Cho đến ngày hôm nay CTHD vẫn tiếp tục khẳng định được sự tồn tại và không ngừng phát triển Cùng với các công ty khác, CTHD góp phần giải phóng và phát triển sức sản xuất; tập trung và phát huy nội lực vào thúc đẩy nền kinh tế xã hội, giúp cho nền kinh tế phục hồi và tăng trưởng, tăng thu ngân sách và tham gia giải quyết

có hiệu quả các vấn đề xã hội như: Tạo việc làm, xóa đói, giảm nghèo,… Mặc

dù có vai trò như vậy, nhưng trên thực tế CTHD nhận được rất ít sự quan tâm, chú ý của nhà đầu tư (NĐT) và cả sự quan tâm điều chỉnh của pháp luật Ở Việt Nam, CTHD lần đầu tiên được quy định tại Luật Doanh nghiệp (LDN) năm 1999 Sau đó pháp luật về CTHD tiếp tục được kế thừa và phát triển trong LDN năm 2005 và LDN năm 2014 với 11 điều luật là chưa đảm bảo được khung pháp lý cho sự hoạt động CTHD Sau nhiều năm thi hành các luật này

về CTHD đã bộc lộ nhiều hạn chế, bất cập, các quy định pháp luật về CTHD còn thiếu tính thống nhất, gây khó khăn cho việc áp dụng và trở thành rào cản kìm hãm sự phát triển của CTHD

Ở nước Cộng hòa dân chủ nhân dân (CHDCND) Lào, CTHD là một trong những loại hình doanh nghiệp, công ty, lần đầu tiên được ghi nhận trong Luật Kinh doanh năm 1994 và tiếp tục được kế thừa và phát triển trong LDN năm 2005 và LDN năm 2013 Tuy nhiên, sự quan tâm điều chỉnh của các luật này đối với CTHD chưa thực sự nhiều, các quy định đã có về CTHD còn thiếu tính thống nhất, còn có nhiều mâu thuẫn, chưa quy định cụ thể, chi tiết Do vậy

đã không tạo ra cơ sở pháp lý đầy đủ để tạo điều kiện cho CTHD phát triển trong thực tế nền kinh tế thị trường xã hội chủ nghĩa ở nước CHDCND Lào

Trong xu thế hội nhập quốc tế, giữa các quốc gia không chỉ có sự giao lưu, hợp tác về kinh tế mà còn trên tất cả các mặt của đời sống xã hội như văn hóa, giáo dục, y tế và lập pháp Đứng trước bối cảnh đó và trên cơ sở những

điểm tương đồng về chế độ chính trị, điều kiện kinh tế - xã hội nên nước CHDCND Lào và nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa (CHXHCN) Việt Nam cần phải tích cực học tập, tiếp thu kinh nghiệm quý báu của nhau trong lĩnh vực lập pháp nói chung và vấn đề xây dựng, hoàn thiện địa vị pháp lý của CTHD nói riêng

Chính vì vậy, tác giả quyết định chọn đề tài: “Địa vị pháp lý của công

ty hợp danh theo pháp luật Lào và Việt Nam dưới góc độ so sánh” để làm

đề tài nghiên cứu luận văn thạc sĩ luật học

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Mặc dù là loại hình công ty, doanh nghiệp không được các NĐT ưu tiên lựa chọn khi đầu tư thành lập doanh nghiệp (TLDN) Tuy nhiên, dưới góc

độ nghiên cứu pháp lý, CTHD nói chung và địa vị pháp lý của CTHD nói riêng được các học giả quan tâm nghiên cứu Dưới đây là một số công trình nghiên cứu tiêu biểu về CTHD có liên quan đến đề tài: Ngô Huy Cương

(2013), Giáo trình luật thương mại phần chung và phần thương nhân, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội; Ngô Huy Cương (2007), “Khái niệm công ty hợp

danh tại Luật Doanh nghiệp năm 2005”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp; Vũ

Đặng Hải Yến (2003), Một số vấn đề pháp lý về công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội; Nguyễn Thị Huế (2012), Pháp

luật về công ty hợp danh, Luận án tiến sĩ luật học, Học viện Khoa học xã hội;

Lục Việt Dũng (2015), So sánh pháp luật Việt Nam và pháp luật Nhật Bản về

công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại học Quốc gia Hà Nội;

Soulasin Xayvongsa (2015), Hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp của nước

Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học

Luật Hà Nội; Phanyasith Kongsanga (2012), Pháp luật về công ty hợp danh, Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Quốc gia Lào… Các công trình nghiên

cứu này là những công trình nghiên cứu khoa học cho thấy cái nhìn tổng thể

và đầy đủ về CTHD nói chung và địa vị pháp lý của CTHD nói riêng

Tuy nhiên các công trình nghiên cứu nổi bật trên lại chưa đề cập đến việc nghiên cứu về CTHD, địa vị pháp lý của CTHD theo pháp luật của nước CHDCND Lào, đặc biệt là so sánh địa vị pháp lý của CTHD theo pháp luật Lào và Việt Nam

3 Đối tƣợng, phạm vi nghiên cứu của luận văn

* Đối tượng nghiên cứu: Luận văn tập trung nghiên cứu các quy định

về địa vị pháp lý của CTHD là đối tượng điều chỉnh của LDN năm 2013 của Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam và các văn bản pháp luật có liên quan Các nội dung chủ yêu liên quan đến quyền và nghĩa vụ của CTHD trong thành lập CTHD; cơ cấu tổ chức, quản lý CTHD; sáp nhập, giải thể, phá sản CTHD; quyền và nghĩa vụ của thành viên CTHD

* Phạm vi nghiên cứu: Luận văn có phạm vi nghiên cứu về nội dung

là các quy định pháp luật hiện hành của Lào và Việt Nam về địa vị pháp lý của CTHD; quyền và nghĩa vụ của thành viên CTHD Luận văn có phạm vi nghiên cứu về không gian là quy định pháp luật ở nước CHDCND Lào và CHXHCN Việt Nam về địa vị pháp lý của CTHD, thành viên CTHD Luận văn có phạm vi nghiên cứu về thời gian là từ khi các luật có quy định về địa

vị pháp lý của CTHD ở nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam được ban hành

4 Mục đích nghiên cứu của luận văn

Từ việc nghiên cứu so sánh các quy định của pháp luật hiện hành của nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam về địa vị pháp lý của CTHD, thành viên CTHD để tìm ra những ưu điểm, hạn chế của pháp luật hai nước về địa vị pháp lý của CTHD, thành viên CTHD mà hai nước có thể tham khảo, lựa chọn và vận dụng sáng tạo để hoàn thiện về địa vị pháp lý của CTHD, thành viên CTHD

5 Các câu hỏi nghiên cứu của luận văn

Từ mục đích nghiên cứu của luận văn các câu hỏi nghiên cứu của luận văn được xác định như sau:

(i) CTHD được hiểu như thế nào dưới góc độ pháp lý?

(ii) Địa vị pháp lý của CTHD được hiểu như thế nào dưới góc độ pháp lý? (iii) Những yếu tố nào chi phối đến địa vị pháp lý của CTHD?

(iv) Pháp luật nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam có những điểm tương đồng nào về địa vị pháp lý của CTHD, thành viên CTHD?

(v) Pháp luật nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam có những điểm khác biệt nào về địa vị pháp lý của CTHD, thành viên CTHD?

(vi) Có những điểm bất cập, hạn chế nào trong quy định về địa vị pháp lý của CTHD theo pháp luật nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam?

(vii) Các giải pháp nào cần được thực hiện để hoàn thiện địa vị pháp lý của CTHD trong pháp luật của nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam?

6 Các phương pháp nghiên cứu áp dụng để thực hiện luận văn

Để nghiên cứu đề tài, tác giả dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng macxit và quan điểm, đường lối, chính sách của Đảng Nhân dân cách mạng Lào, Nhà nước nước CHDCND Lào; quan điểm, đường lối, chính sách của Đảng Cộng sản Việt Nam và Nhà nước CHXHCN Việt Nam về xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, các loại hình doanh nghiệp được đối xử bình đẳng như nhau

Về phương pháp nghiên cứu, tác giả sử dụng các phương pháp cụ thể như: Phân tích; chứng minh; so sánh, diễn giải, quy nạp; tổng hợp, phương pháp lịch sử; thống kê v.v… Trong đó, nhấn mạnh đến việc sử dụng phương

so sánh để tìm ra những điểm tương đồng và khác biệt trong quy định của pháp luật hiện hành hai nước về địa vị pháp lý của CTHD

7 Ý nghĩa khoa học và thực tiễn của luận văn

Kết quả nghiên cứu của luận văn sẽ góp phần bổ sung, phát triển những vấn đề lý luận về CTHD nói chung và địa vị pháp lý của CTHD nói riêng, cũng như đóng góp những ý kiến có cơ sở khoa học, cơ sở thực tiễn cho việc xây dựng và hoàn thiện địa vị pháp lý của CTHD ở nước CHDCND Lào, cũng như ở nước CHXHCN Việt Nam

Bên cạnh đó, kết quả nghiên cứu của luận văn được sử dụng làm tài liệu giảng dạy, nghiên cứu khoa học về CTHD nói chung và địa vị pháp lý của CTHD nói riêng ở các cơ sở nghiên cứu, đào tạo có liên quan ở nước

CHDCND Lào, cũng như nước CHXHCN Việt Nam

8 Bố cục của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, phụ lục, bố cục của luận văn được chia làm 3 chương sau:

- Chương 1 Một số vấn đề lý luận về địa vị pháp lý của công ty hợp danh;

- Chương 2 Thực trạng quy định về địa vị pháp lý của công ty hợp danh theo pháp luật Lào và Việt Nam dưới góc độ so sánh;

- Chương 3 Một số vấn đề rút ra từ việc so sánh và giải pháp hoàn thiện địa vị pháp lý của công ty hợp danh ở Lào và Việt Nam

Chương 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA

CÔNG TY HỢP DANH 1.1 Khái quát về công ty hợp danh

1.1.1 Định nghĩa về công ty hợp danh

Nền kinh tế thị trường phát triển từng ngày, từng giờ Kéo theo đó là sự đa dạng của các loại hình công ty nhằm thích ứng với sự thay đổi nhanh chóng của thị trường Chính vì thế, việc đưa ra định nghĩa chung cho tất cả các loại hình công ty là điều nan giải Không chỉ riêng đối với Việt Nam mà đối với các nước khác trên thế giới, kể cả những nước có nền lập pháp tiên tiến cũng khó có thể đưa ra một định nghĩa chung nhất về công ty nói chung và CTHD nói riêng

CTHD là một dạng của công ty đối nhân Đây là loại công ty trọng về người chứ không trọng về vốn Ban đầu sự liên kết trong CTHD chỉ là giữa những người hoàn toàn quen biết nhau, nhưng sau này do nhu cầu về vốn nên CTHD đã chấp nhận các thành viên góp vốn (TVGV)1

Vì vậy, bên cạnh thành viên hợp danh (TVHD), trong CTHD còn có thêm cả các TVGV TVHD luôn chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của mình (bao gồm cả tài sản thương mại và tài sản dân sự) đối với mọi khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của công ty và có quyền quản lý công ty Ngược lại, TVGV chỉ chịu trách nhiệm trong phần vốn đã góp vào CTHD và không có quyền quản lý CTHD

Vấn đề đáng lưu ý là từ khi CTHD ra đời, quan niệm về “công ty” luôn gắn liền với tư cách pháp nhân Điều này có nghĩa là một công ty sẽ luôn có

tư cách pháp nhân Đây là một quan niệm truyền thống Tuy nhiên, đối với loại hình CTHD, đây lại là vấn đề có nhiều tranh cãi, không thống nhất giữa các quốc gia Có một số quốc gia cho rằng CTHD có tư cách pháp nhân; một

số quốc gia khác lại cho rằng CTHD không có tư cách pháp nhân Điều này

1 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam về công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại

học Quốc gia Hà Nội, tr.8

khiến cho việc khái niệm về CTHD không thống nhất giữa các quốc gia Chính vì thế, để có một định nghĩa hoàn hảo, chung nhất về CTHD trên thế giới là điều khó khăn2

Tuy vậy, có thể đưa ra một khái niệm mang tính khái quát tương đối về CTHD như sau: CTHD là một loại hình liên kết mang bản chất đối nhân; có thể có hoặc không có tư cách pháp nhân; thành viên của CTHD có thể chỉ bao gồm các TVHD, chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty hoặc bao gồm cả các TVGV, chịu trách nhiệm hữu hạn (TNHH) trong phần vốn góp vào công ty

- Theo LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào định nghĩa về CTHD

như sau: “Công ty hợp danh là hình thức công ty được thành lập trên cơ sở

hợp đồng giữa ít nhất hai nhà đầu tư để huy động vốn, với mục đích cùng hoạt động kinh doanh và cùng chia lợi nhuận” (khoản 4 Điều 3 LDN năm

2013 của nước CHDCND Lào) CTHD ở nước CHDCND Lào hiện nay có hai hình thức là:

+ CTHD vô hạn là một loại hình CTHD do các thành viên cùng điều

hành kinh doanh dựa trên sự tin tưởng lẫn nhau giữa họ và tất các các cổ đông đều có trách nhiệm vô hạn về những khoản nợ của công ty (khoản 5 Điều 3 LDN năm 2013)

+ CTHD trách nhiệm hữu hạn là một loại hình CTHD trong đó một số

thành viên chịu trách nhiệm vô hạn về những khoản nợ của doanh nghiệp và một số cổ đông khác chịu TNHH về những khoản nợ của công ty (khoản 6 Điều 3 LDN năm 2013)3

- Theo LDN năm 2014 của nước CHXHCN Việt Nam định nghĩa về

CTHD như sau: “Công ty hợp danh là doanh nghiệp, trong đó phải có ít nhất

02 thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới

một tên chung (sau đây gọi là thành viên hợp danh) Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn; Thành viên hợp danh phải là cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về các nghĩa

vụ của công ty; Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp vào công ty” (Điều 172)

Như vậy, về cơ bản thì LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam định nghĩa tương đồng nhau về CTHD mặc dù cách diễn đạt có thể khác nhau Tuy nhiên, thay vì LDN năm 2014 của Việt Nam không quy định về loại hình CTHD TNHH thì LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào lại quy định về loại hình CTHD TNHH

1.1.2 Đặc điểm pháp lý của công ty hợp danh

Do định nghĩa về CTHD của mỗi quốc gia trên thế giới không giống nhau Chính vì thế, ở mỗi một quốc gia khác nhau, CTHD sẽ có những đặc điểm pháp lý khác nhau, nhưng tựu chung lại nếu đứng trên góc độ lý luận, CTHD thường có các đặc điểm pháp lý sau đây:

Thứ nhất, về vốn góp Mỗi thành viên đều phải đóng góp những phần

vốn nhất định vào CTHD Tuy nhiên, khái niệm “vốn” của CTHD được hiểu một cách linh hoạt và theo nghĩa rộng Nói đến phần vốn góp trong các loại hình công ty khác như công ty cổ phần hay công ty TNHH là nói tới giá trị vật chất mà các thành viên đóng góp vào công ty Còn trong CTHD, đối với TVHD, phần góp vốn ấy có thể được thể hiện dưới nhiều dạng khác nhau và

có thể liên quan đến nhân thân của người góp vốn Đó là uy tín, danh tiếng, hệ thống khách hàng, kinh nghiệm làm việc,… TVHD không nhất thiết phải góp vốn bằng các giá trị vật chất cụ thể

Nhân sự là vấn đề quan trọng bậc nhất của công ty đối nhân, là nguyên nhân và điều kiện tồn tại của CTHD Việc chuyển nhượng phần vốn góp của các TVHD sẽ làm thay đổi nhân sự và nó có thể là nguyên nhân chấm dứt sự tồn tại của CTHD Vì lý do này, pháp luật của hầu hết các quốc gia đều cấm hoặc hạn chế tối đa việc chuyển nhượng phần vốn góp của TVHD Hiện nay,

trong CTHD, ngoài TVHD còn có các TVGV Các TVGV không phải là nguyên nhân ra đời của CTHD và các TVHD chỉ quan tâm đến vốn của những TVGV mà không quan tâm đến nhân thân của họ Nói cách khác, đây

là những thành viên giống như trợ lực về tài chính, vật chất của CTHD Do vậy, việc chuyển nhượng vốn góp của các TVGV này không bị cấm hoặc bị hạn chế4

Theo quy định của LDN năm 2013 của Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam đều quy định vốn góp của CTHD gồm có tài sản hữu hình và tài sản vô hình Vốn góp của CTHD có thể chỉ gồm tài sản vô hình mà không cần có tài sản hữu hình

Thứ hai, về chế độ trách nhiệm của mỗi loại thành viên trong CTHD

CTHD có thể có hai thành viên là TVHD và TVGV, hai loại thành viên này hưởng hai chế độ trách nhiệm khác nhau TVHD là nòng cốt của CTHD, đại diện cho bản chất đối nhân của CTHD, tham gia quản lý và điều hành công ty Chính vì vậy, pháp luật của hầu hết các quốc gia quy định cho các TVHD một chế độ chịu trách nhiệm hết sức khắt khe Đó là chế độ trách nhiệm vô hạn và liên đới đối với mọi khoản nợ và mọi nghĩa vụ tài sản khác của công ty Ngược lại với TVHD, thì TVGV chỉ đóng vai trò là trợ lực của công ty, không tham gia quản lý, điều hành công ty, nên pháp luật của các quốc gia chỉ quy định TVGV được hưởng chế độ TNHH trong phạm vi phần vốn góp vào công ty Như vậy, trong CTHD, có thể tồn tại song song hai chế độ trách nhiệm tương ứng với mỗi loại thành viên Đây là một đặc điểm lớn của CTHD đồng thời cũng là đặc điểm để phân biệt CTHD với các loại hình công ty khác Đối với các loại hình công ty khác, dù có nhiều loại thành viên thì chế độ trách nhiệm vẫn nhất quán Tức là chỉ có một chế độ trách nhiệm duy nhất trong công ty, như công ty cổ phần, công ty TNHH tất cả các thành viên đều chịu TNHH Công ty cổ phần là công ty có nhiều thành viên và có thể tồn tại nhiều loại

4 Nguyễn Thị Huế (2012), Pháp luật về công ty hợp danh, Luận án tiến sĩ luật học, Học viện Khoa học xã

hội, tr.25

thành viên như thành viên quản lý và thành viên không có quyền quản lý công

ty (nắm giữ cổ phiếu ưu đãi ở một số lĩnh vực khác) Tuy nhiên, chỉ có môt loại trách nhiệm chung đối với tất cả các thành viên này là TNHH5

Thứ ba, tên gọi của CTHD Doanh nghiệp muốn đi vào hoạt động kinh

doanh cần thiết phải có một cái tên theo quy định của pháp luật Điều này có ý nghĩa rất lớn đối với các doanh nghiệp Nó dùng để phân biệt các doanh nghiệp này với doanh nghiệp khác, tránh mọi sự nhầm lẫn dẫn đến những thiệt hại không đáng có cho khách hàng và chính bản thân công ty CTHD cũng không phải là một ngoại lệ Muốn đi vào hoạt động, CTHD cũng cần có một cái tên Tuy nhiên, với CTHD, yếu tố “danh” đặc biệt quan trọng Thông thường tên của CTHD được đặt sao cho cái tên đó liên quan đến nhiều nhất các TVHD của CTHD Đặc biệt tên của TVGV không được ghi vào tên của công ty Quy định này nhằm tránh sự nhầm lẫn của người thứ ba đến giao dịch với CTHD khi họ lầm tưởng TVGV có tên đó là thành viên chịu trách nhiệm vô hạn6

Thứ tư, tư cách pháp nhân Hiện có hai quan điểm liên quan đến vấn đề

này Một số quốc gia cho rằng, CTHD có tư cách pháp nhân với mục đích đảm bảo sự bình đẳng giữa CTHD với các loại hình công ty khác, nâng cao quyền lợi của công ty Một số quốc gia lại cho rằng CTHD không có tư cách pháp nhân Quan điểm này được lý giải như sau: Điều quan trọng nhất của một pháp nhân là sự độc lập về tài sản, tài sản của pháp nhân phải độc lập với tài sản của thành viên tạo nên pháp nhân đó Bằng khối tài sản độc lập của mình, pháp nhân phải chịu trách nhiệm tuyệt đối với mọi khoản nợ và nghĩa

vụ tài sản khác do mình xác lập và thực hiện Thành viên của pháp nhân không phải trả nợ thay cho pháp nhân Trong CTHD, TVHD chịu trách nhiệm

vô hạn bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi khoản nợ và những nghĩa vụ tài sản khác của CTHD Như vậy, không có sự tách bạch giữa tài sản của CTHD

5 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam về công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại

học Quốc gia Hà Nội, tr.15

6

Tlđđ, tr.15

và các TVHD Cũng chính vì lí do này mà CTHD không có khả năng chịu trách nhiệm độc lập và trách nhiệm của CTHD luôn luôn gắn liền với trách nhiệm của TVHD Vì vậy, quan điểm cho rằng CTHD không có tư cách pháp nhân không phải là không hợp lý Thực tế, dù có tư cách pháp nhân hay không thì CTHD vẫn là một chủ thể kinh doanh với những quyền và nghĩa vụ như mọi chủ thể kinh doanh độc lập khác

Tóm lại, mặc dù được định nghĩa khác nhau ở mỗi quốc gia nhưng CTHD vẫn mang những được điểm pháp lý cơ bản nêu trên Ở một mức độ nhất định những đặc điểm này thể hiện bản chất đối nhân của CTHD và cho phép phân biệt CTHD với các loại hình công ty khác

1.1.3 Các loại công ty hợp danh

Về bản chất, có thể chia CTHD ra làm 2 loại Đó là CTHD thông thường và CTHD hữu hạn

- CTHD thông thường Đây là CTHD truyền thống, mang bản chất đối

nhân tuyệt đối Sự liên kết trong CTHD chỉ dựa vào một yếu tố duy nhất là là yếu tố nhân thân CTHD thông thường chỉ có các TVHD mà không có TVGV Các TVHD chia sẻ quyền quản lý công ty, chịu trách nhiệm vô hạn liên đới đối với mọi khoản nợ của CTHD Trách nhiệm vô hạn trong CTHD thông thường

áp dụng với mọi thành viên công ty và không có ngoại lệ Các TVHD không thể thỏa thuận cho một hay một số thành viên nào đó được hưởng chế độ TNHH Một thỏa thuận như thế sẽ làm thay đổi bản chất của CTHD và nó sẽ không còn là CTHD thông thường nữa mà đã trở thành CTHD hữu hạn Các thành viên chịu trách nhiệm liên đới và vô hạn với mọi khoản nợ của CTHD ngay từ khi trở thành thành viên của CTHD Tuy nhiên, việc một thành viên nào đó ra khỏi công ty chưa hẳn đã là kết thúc sự liên đới về trách nhiệm giữa thành viên này với CTHD Mỗi quốc gia khác nhau cũng có những quy định khác nhau về vấn đề này Một số nước đưa ra những con số cụ thể về thời gian như năm năm hay mười năm,….để ràng buộc trách nhiệm giữa TVHD với CTHD; một số quốc gia khác lại yêu cầu TVHD phải có trách nhiệm đối với

những hợp đồng thương vụ mà CTHD đã thiết lập trước thời điểm thành viên

đó không còn tư cách là thành viên của CTHD này7

Vấn đề nhân sự trong CTHD thông thường được đặc biệt lưu ý Một sự thay đổi về nhân sự bất kỳ trong CTHD thông thường cũng có thể được coi là điều kiện giải thể công ty Điều này cũng bắt nguồn từ bản chất đối nhân tuyệt đối của CTHD thông thường

Trong CTHD thông thường, quyền quản lý của các thành viên công ty

là ngang nhau Các TVHD có thể cử một người trong số các TVHD hoặc thuê người khác đảm nhận chức danh quản lý CTHD (Giám đốc hay Tổng giám đốc) Không giống với các loại hình doanh nghiệp, công ty khác, người quản

lý của CTHD thông thường chỉ có quyền điều hành CTHD theo những phương hướng, kế hoạch có sẵn mà không được tự ý quyết định bất cứ vấn đề

gì Vấn đề người quản lý CTHD có phải là đại diện cho CTHD trước Tòa án hay không cũng phụ thuộc vào quan điểm của từng quốc gia

- CTHD hữu hạn Các quốc gia cũng đưa ra những định nghĩa khác nhau

đối với loạt CTHD này Dù pháp luật các quốc gia có ghi nhận như thế nào đi nữa thì tất cả các CTHD hữu hạn đều có một bản chất, một đặc điểm pháp lý chung Đó là CTHD hữu hạn có hai loại thành viên: TVHD chịu trách nhiệm vô hạn và TVGV chịu TNHH Chính cơ cấu thành viên này đã lý giải cho tên gọi của loại CTHD hữu hạn Rõ ràng trong loại hình CTHD hữu hạn có sự “hợp danh” của các thành viên chịu trách nhiệm vô hạn Bên cạnh đó, sự hợp vốn mang lại chế độ TNHH cho TVGV cũng xuất hiện, tồn tại trong công ty này8

Khác với CTHD thông thường, trong CTHD hữu hạn, các TVHD (thành viên chịu trách nhiệm vô hạn) có quyền quản lý công công ty, còn các TVGV thì không có quyền quản lý công ty Các TVGV chỉ chịu TNHH trong phạm vi phần vốn góp và không có quyền quản lý CTHD nên pháp luật của hầu hết các quốc gia đều không cấm hay hạn chế việc chuyển nhượng phần

7 Tlđđ, tr.16

8

Tlđđ, tr.16

vốn của TVGV Ngoài những điểm đã nêu trên, các vấn đề khác của CTHD hữu hạn đều giống với CTHD thông thường9

1.2 Khái quát về địa vị pháp lý của công ty hợp danh

1.2.1 Địa vị pháp lý và vấn đề tiếp cận địa vị pháp lý

Theo cách hiểu truyền thống thì địa vị pháp lý của doanh nghiệp, công

ty nói chung và CTHD nói riêng là tổng thể các quyền và nghĩa vụ pháp lý của doanh nghiệp, công ty đó được pháp luật ghi nhận, đảm bảo sự độc lập về mặt pháp lý và khả năng tham gia các quan hệ pháp luật, trước hết là quan hệ luật kinh tế và từ đó có thể phân biệt với chủ thể kinh doanh khác

Một doanh nghiệp không chỉ tham gia các quan hệ pháp luật kinh tế, các quan hệ kinh doanh mà có thể đồng thời tham gia nhiều quan hệ khác như: Quan hệ dân sự, hành chính, lao động,… Khi xem xét địa vi pháp lý của một doanh nghiệp, công ty với tính chất tổng thể là các quyền và nghĩa vụ pháp lý của một doanh nghiệp, công ty, trong khoa học pháp lý đã có lúc có quan niệm xem xét vấn đề theo phương diện khái niệm thẩm quyền, bao gồm những quyền và nghĩa vụ trong nhiều lĩnh vực và phương diện tồn tại, hoạt động của doanh nghiệp10 Trong đó, thẩm quyền trong lĩnh vực kinh tế, kinh doanh được coi là một nội dung chủ yếu trong hệ thống thẩm quyền của doanh nghiệp, công ty, với lý do doanh nghiệp đó là tổ chức kinh tế, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh

Thẩm quyền kinh tế của doanh nghiệp, công ty bao gồm các quyền và nghĩa vụ của nó trong quá trình tổ chức và thực hiện các hoạt động kinh doanh Đối với các loại hình doanh nghiệp, công ty khác nhau thì hệ thống thẩm quyền này cũng có những điểm khác nhau Cũng chính vì vậy, đối với

mỗi loại hình doanh nghiệp, công ty pháp luật đều dành cho chung những quy chế pháp lý riêng11

Ngoài ra, khi nghiên cứu địa vị pháp lý của một doanh nghiệp, công ty độc lập, từ trước đến nay, trong khoa học pháp lý vẫn thường đề cập đến khái niệm pháp nhân (hay tư cách pháp nhân) Tuy nhiên, trong điều kiện hiện nay thì

tư cách pháp nhân và tư cách chủ thể pháp lý không phải là hai phạm trù đồng nhất nhau

Trước đây, trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, khi mà pháp luật kinh tế chỉ điều chỉnh các quan hệ và hoạt động kinh tế của doanh nghiệp nhà nước và hợp tác xã, thì vấn đề pháp nhân hay tư cách pháp nhân của những chủ thể này cũng không được quan tâm nhiều, tuy nhiên khi những loại hình chủ thể kinh doanh mới như CTHD, công ty TNHH, công ty cổ phần xuất hiện thì vấn đề tư cách pháp nhân đã được đặt ra và xem xét một cách cụ thể hơn Nội dung khái niệm pháp nhân theo quan niệm của pháp luật dân sự truyền thống

đã trở nên quá chật hẹp đối với các loại hình doanh nghiệp, công ty trong nền kinh tế thị trường Hơn thế nữa, từ hệ thống pháp luật hiện hành về các doanh nghiệp, công ty ở nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam cho phép khẳng định: Bên cạnh những chủ thể kinh doanh là pháp nhân còn có sự tồn tại của những doanh nghiệp tuy không phải là pháp nhân, nhưng chúng vẫn là những thực thể pháp lý có tư cách pháp lý độc lập, tham gia vào các quan hệ kinh tế và các quan hệ pháp luật, đó chính là doanh nghiệp tư nhân

Hơn nữa, khi xác định địa vị pháp lý của doanh nghiệp, công ty, chúng

ta phải gắn chúng với sự phát triển của các mô hình kinh tế, cơ chế kinh tế mà trong khuôn khổ đó các doanh nghiệp, công ty tồn tại và phát triển Như vậy,

có thể thấy nội hàm địa vị pháp lý cùa doanh nghiệp, công ty được phản ánh

và thể hiện ở những phương diện sau:

Thứ nhất, tổng hợp các quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của doanh

nghiệp, công ty được pháp luật quy định phù hợp với vị trí, vai trò và chức

11

Phạm Duy Nghĩa (2004), Chuyên khảo Luật Kinh tế, Nxb Đại học Quốc gia Hà Nội, Hà Nội, tr.17

năng của doanh nghiệp, công ty và những quyền hạn, nghĩa vụ mà doanh nghiệp đảm nhận trên cơ sở những quy định pháp luật khi doanh nghiệp, công

ty tham gia vào các quan hệ pháp luật trong quá trình hoạt động

Những quyền và nghĩa nghĩa vụ này được quy định trong hệ thống các văn bản như: Các văn bản chung về quyền và nghĩa vụ cho mọi doanh nghiệp, công ty trong hoạt động kinh tế - xã hội (luật về thuế, luật về lao động, luật hải quan, các quy định về bảo hiểm, xuất nhập khẩu, ); Các văn bản quy định

cụ thể về tổ chức và hoạt động đối với các loại hình doanh nghiệp được quy định trong hệ thống LDN (luật công ty); Các quyết định thành lập, Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp)

1.2.2 Khái niệm địa vị pháp lý của công ty hợp danh

Địa vị pháp lý của CTHD là một chế định quan trọng trong pháp luật kinh doanh của tất cả các quốc gia, trong đó có nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam Khi nghiên cứu địa vị pháp lý của CTHD, vấn đề đầu tiên cần làm sáng tỏ là định nghĩa và các đặc điểm pháp lý của CTHD

Theo từ điển giải thích thuật ngữ luật học, địa vi pháp lý của doanh nghiệp, công ty là tổng thể các quyền và trách nhiệm mà pháp luật quy định cho doanh nghiệp, công ty với tư cách là chủ thể kinh doanh, tạo cho doanh nghiệp, công ty khả năng tham gia vào các quan hệ kinh tế một cách độc lập12

Từ các lý giải trên, ở mức độ khái quát nhất, địa vị pháp lý của CTHD

là tổng hợp các quy phạm pháp luật quy định về vấn đề thành lập, giải thể CTHD; quy định quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm của CTHD trong nền kinh

tế Nội dung cơ bản trong chế định về địa vị pháp lý của CTHD là tổng hợp các quyền và nghĩa vụ CTHD Các quy định pháp luật về địa vị pháp lý của CTHD không chỉ được tìm thấy Trong LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam, mà còn được tìm thấy trong rất nhiều các văn bản có liên quan

12

Tập thể tác giả (2000), Từ điển giải thích thuật ngữ luật học , Nxb Công an nhân dân, Hà Nội, 2000

1.2.3 Nội dung địa vị pháp lý của công ty hợp danh

Khi xác định địa vị pháp lý cho doanh nghiệp, công ty nói chung và CTHD nói riêng, bên cạnh việc tìm hiểu về khái niệm của CTHD với tính chất là một chủ thể kinh doanh, thì về cơ bản cần làm rõ các nội dung sau:

Thứ nhất, việc thành lập CTHD CTHD muốn tham gia vào các quan

hệ kinh tế, muốn tiến hành các hoạt động kinh doanh trước tiên phải được pháp luật thừa nhận sự ra đời hợp pháp Quy chế thành lập và đăng ký kinh doanh chính là thước đo cho sự ra đời hợp pháp của CTHD Cho nên xác định địa vị pháp lý của CTHD không thể không xác định quy chế thành lập và đăng ký kinh doanh của CTHD

Thứ hai, cơ cấu, tổ chức và quản lý CTHD Việc tổ chức và điều hành

CTHD được thực hiện thông qua các cơ quan của nó Cơ cấu tổ chức và quản

lý CTHD ảnh hưởng rất lớn đến hoạt động của CTHD Do vậy, xác định địa

vị pháp lý của CTHD không thể không tìm hiểu về cơ cấu tổ chức và quản lý CTHD

Thứ ba, quyền và nghĩa vụ của CTHD Quyền và nghĩa vụ của CTHD

là sự thể hiện năng lực pháp lý và năng lực hành vi của CTHD Công ty là chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân, có đầy đủ quyền và nghĩa vụ để tham gia vào các quan hệ pháp luật Trong quá trình hoạt động CTHD tự tạo cho mình những quyền và nghĩa vụ thông qua các hành vi pháp lý, đồng thời giảm gánh chịu những hậu quả pháp lý do hành vi của mình gây ra Việc xác định một cách cụ thể các quyền và nghĩa vụ của CTHD, của thành viên CTHD là điều cần thiết khi xác định địa vị pháp lý của CTHD

Thứ tư, tổ chức lại, giải thể CTHD Để bảo vệ quyền lợi của các chủ thể

khác tham gia quan hệ với CTHD, pháp luật không chỉ thừa nhận sự ra đời của CTHD mà còn có những quy định về việc chấm dứt sự tồn tại của CTHD trên thương trường cũng như tổ chức lại công ty, chấm dứt tư cách chủ thể của công ty hoặc thay đổi hình thức của CTHD Trước khi tư cách chủ thể của CTHD bị chấm dứt, thay đổi thì tất cả các vấn đề liên quan đến công ty phải được pháp luật giải

quyết theo một trình tự, thủ tục chặt chẽ Vì vậy, khi xác định địa vị pháp lý của CTHD không thể thiếu chế định tổ chức lại, giải thể, phá sản CTHD13

đà cho CTHD phát triển

Các yếu tố tác động đến địa vị pháp lý của CTHD có thể chia thành ba nhóm sau:

- Nhóm thứ nhất: Vai trò của CTHD trong nền kinh tế Là một trong

trong những loại hình công ty xuất hiện sớm nhất trong lịch sử và cho đến ngày nay vẫn tiếp tục phát triển về số lượng, điều này cho thấy vai trò vô cùng quan trọng của CTHD trong nền kinh tế Bên cạnh vai trò chung như các loại hình doanh nghiệp khác, CTHD còn có vai trò riêng khiến cho nó không thể thiếu được trong nền kinh tế

Trước hết, sự ra đời của CTHD đáp ứng được nhu cầu của những nhà đầu tư nhỏ, mong muốn cùng liên kết, chia sẻ với những người quen thân, anh

em họ hàng trong gia đình, dòng tộc, đồng nghiệp Có rất nhiều lý do khiến những nhà đầu tư thích tìm kiếm người hợp tác với mình là những người họ

đã quen biết từ trước hoặc những người có uy tín nghề nghiệp Bên cạnh đó

nó cũng đáp ứng nhu cầu liên kết giữa các tập đoàn, công ty bằng cách tạo ra chi nhánh hoặc công ty con14

CTHD ra đời cũng đáp ứng được nhu cầu kinh doanh các dịch vụ như khám chữa bệnh, tư vấn thiết kế công trình xây dựng, kiểm toán, tư vấn

luật,…những ngành nghề đòi phải có tính nghiêm túc và trách nhiệm cao của những người hành nghề Sự đòi hỏi của pháp luật đối với tư cách pháp lý của các thành viên sẽ khiến cho người tiêu dùng yên tâm hơn về những dịch vụ mà họ chỉ có thể đánh giá ban đầu bằng cảm tính, bằng sự cam kết của người hành nghề Các loại hình công ty khác như công ty cổ phần, công ty TNHH hay doanh nghiệp tư nhân không phải là sự lựa chọn thích hợp cho những ngành nghề trên

CTHD cũng có vai trò quan trọng trong việc làm phong phú thêm kênh huy động vốn cho nền kinh tế, thêm sự lựa chọn cho các nhà đầu tư, những người giỏi về kiến thức, trình độ quản lý, kinh nghiệm kinh doanh nhưng không có vốn và những người có vốn nhưng không giỏi kinh doanh CTHD là

sự kết hợp hoàn hảo của hai nhóm đối tượng trên, tạo ra sự tương hỗ lẫn nhau trong việc phát triển kinh tế cua CTHD nói chung và từng thành viên trong CTHD nói riêng15

Như vậy, với vai trò rất lớn của mình đối với nền kinh tế nên CTHD cần phải được mở rộng địa vị pháp lý để phát huy vai trò của mình Chính yếu tố này

đã chi phối đến sự ghi nhận và mở rộng địa vị pháp lý của CTHD trong pháp luật các quốc gia, trong đó có pháp luật của nước CHDCND Lào và Việt Nam

- Nhóm thứ hai: Sự ảnh hưởng của chế độ chính trị - kinh tế Thực tiễn ở

nhiều quốc gia cho thấy, sự phát triển của kinh tế tư nhân trong đó có sự đóng góp của loại hình CTHD đã đóng góp không ít những thành tựu về phát triển kinh tế - xã hội cho các quốc gia như huy động được nhiều nguồn vốn khác nhau vào sản xuất kinh doanh, góp phần nâng cao sức sản xuất cho xã hội, tạo thêm nhiều việc làm mới vừa tăng của cải vật chất cho xã hội, vừa giảm áp lực giải quyết việc làm cho người lao động, thúc đẩy sự hình thành và phát triển của các loại thị trường, làm tăng sức cạnh tranh của hàng hóa sản xuất trong nước, tạo ra sự cạnh tranh bình đẳng giữa các thành phần kinh tế trong hoạt động sản xuất kinh doanh, vừa góp phần tạo nên tốc độ tăng trưởng cao, vừa

15 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam về công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại

học Quốc gia Hà Nội, tr.22

tham gia giải quyết các vấn đề xã hội,…đã thể hiện rõ định hướng đúng đắn của Nhà nước đó trong việc xây dựng phát triển nền kinh tế xã hội16

Để có được những thành tựu trên về phát triển kinh tế nói chung và khẳng định vai trò của các thành phần kinh tế tư nhân, trong đó có loại hình CTHD thì cần phải có một đường lối, chủ trương và một nền tảng kinh tế phù hợp Chính vì lẽ đó, mà chế độ kinh tế - xã hội ảnh hưởng, chi phối rất nhiều đến sự phát triển hay không phát triển của khu vực kinh tế tư nhân, trong đó

có loại hình CTHD Điều này được thể hiện rõ nét nhất ở nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam

Ở nước CHDCND Lào, bắt đầu từ Đại hội lần thứ V (năm 1991) của Đảng Nhân dân cách mạng Lào, một quá trình đổi mới về chính trị, kinh tế, xã hội đã được vạch ra và minh chứng rõ nét nhất cho tư tưởng đổi mới về kinh

tế đó là Hiến pháp năm 1991 đã được ban hành với việc thừa nhận nhiều thành phần kinh tế cùng tồn tại và phát triển, trong đó có kinh tế tư nhân, nhưng kinh tế nhà nước và kinh tế tập thể vẫn giữ vai trò chủ đạo Như vậy, chính sự thay đổi về tư duy chính trị - kinh tế này đã tạo tiền đề quan trọng cho các loại hình doanh nghiệp, trong đó có CTHD phát triển và việc coi trọng các loại hình doanh nghiệp, trong đó có CTHD sẽ là tiền đề để ghi nhận

và mở rộng địa vị pháp lý của CTHD nói riêng và các loại hình doanh nghiệp

tư nhân nói chung ở nước CHDCND Lào17

Ở nước CHXHCN Việt Nam cũng vậy, Đại hội lần thứ VI (1986) của Đảng Cộng sản Việt Nam đã đánh dấu quá trình chuyển đổi nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường Đường lối phát triển nền kinh

tế thị trường của Đảng và Nhà nước Việt Nam đã được ghi nhận trong Hiến pháp năm 1992 (sửa đổi, bổ sung năm 2001) đã tạo điều kiện tiền đề cho kinh

tế tư nhân phát triển, trong đó có loại hình CTHD Chính những sự thay đổi

về tư duy chính trị - kinh tế này đã tạo điều kiện tiền đề cho ghi nhận và mở

16 Soulasin Xayvongsa (2015), Hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp của nước Cộng hòa dân chủ nhân dân Lào, Luận văn thạc sĩ luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, tr.18

17

Tlđđ, tr.19

rộng địa vị pháp lý của CTHD nói riêng và các loại hình doanh nghiệp tư nhân nói chung ở nước CHXHCN Việt Nam

- Nhóm yếu tố thứ ba: Sự ảnh hưởng của các yếu tố thuộc cơ chế quản

lý nhà nước Địa vị pháp lý của doanh nghiệp, công ty nói chung và CTHD

nói riêng, đều chịu sự tác động và chi phối về phương diện quản lý từ Nhà nước Xu hướng chung trong các nền kinh tế thị trường đều khẳng định vai trò quản lý của Nhà nước đối với doanh nghiệp, công ty Pháp luật được Nhà nước ban hành để nâng cao hiệu lực quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp, công ty Bên cạnh đó, Nhà nước còn nâng cao hiệu quả của các cơ chế giám sát hoạt động của các doanh nghiệp sau ký đăng ký kinh doanh (đăng ký doanh nghiệp - ĐKDN) nhằm đảm bảo yêu cầu tiếp tục hoàn thiện và nâng cao hiệu lực quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp, công ty theo nguyên tắc minh bạch, công khai

Xuất phát từ yêu cầu đổi mới tư duy kinh tế, đẩy mạnh cải cách hành chính trong lĩnh vực quản lý kinh tế, LDN và các văn bản hướng dẫn thi hành của nước CHDCND Lào và Việt Nam đều khẳng định sự cần thiết của quản lý nhà nước đối với các loại hình doanh nghiệp, công ty, trong đó có CTHD Tất cả đều thể hiện đây là một công cụ cơ bản và quan trọng trong nội dung và phương pháp quản lý, vừa đạt được mục đích quản lý, vừa tạo thuận lợi cho doanh nghiệp, công ty trong kinh doanh

Vấn đề đặt ra trong thời gian tới không phải là xóa bỏ sự ưu đãi của Nhà nước đối với doanh nghiệp, công ty mà chọn cách thức ưu đãi như thế nào để không có sự phân biệt đối xử theo theo thành phần kinh tế ở nước CHDCND Lào và Việt Nam như bấy lâu nay

Tóm lại, sự hình thành và phát triển địa vị pháp lý của CTHD là một quá trình Đó là quá trình thừa nhận, thay đổi và hoàn thiện quan niệm về CTHD, về vị trí, vai trò, chức năng và nhiệm vụ của nó trong nền kinh tế

1.3 Quá trình hình thành, phát triển của pháp luật về công ty hợp danh ở Lào và Việt Nam

1.3.1 Quá trình hình thành, phát triển của pháp luật về công ty hợp danh ở Lào

Ở CHDCND Lào, sau khi Đảng và Nhà nước tiến hành công cuộc đổi mới kinh tế, phát triển nền kinh tế theo cơ chế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, Nhà nước Lào đã quan tâm nghiên cứu các loại hình doanh nghiệp vừa và nhỏ nhằm phù hợp với điều kiện nền kinh tế của Lào Quá trình này được bắt đầu từ Đại hội V (1991), nhất là sau khi ban hành Hiến pháp 1991

Để đáp ứng được yêu cầu kinh tế - xã hội trong thời kỳ đổi mới, Thủ tướng Chính phủ đã ban hành Nghị định số 91/PM ngày 04/04/1991 quy định về tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp nhà nước; Nghị định số 46/PM ngày 06/03/1993 quy định về tổ chức và hoạt động của các doanh nghiệp Đây là những văn bản có giá trị pháp lý đầu tiên quy định về tổ chức, hoạt động của các doanh nghiệp, quyền và nghĩa vụ của các doanh nghiệp, trong đó có doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tư nhân, doanh nghiệp tập thể, công ty

và quản lý nhà nước đối với các loại hình doanh nghiệp đó Các văn bản này tuy chưa định hình một cách rõ nét hình thức pháp lý của các doanh nghiệp trong cơ chế thị trường, nhưng về phương diện lý luận đã góp phần quan trọng cho sự ra đời của các loại hình doanh nghiệp, công ty mới Trong thực

tế, điều đó làm cho kinh tế khởi sắc Những văn bản trên là do Thủ tướng Chính phủ nước CHDCND Lào ban hành, vì vậy những văn bản này không

có hiệu quả cao như các văn bản pháp luật do cơ quan lập pháp ban hành Nhận thức được vấn đề đó, Ủy ban Kinh tế - Kế hoạch và Tài chính của Quốc hội Lào đã xây dựng dự án Luật Kinh doanh bằng cách kết hợp quy định của hai văn bản nói trên Luật Kinh doanh đã được Quốc hội Lào khóa III, kỳ họp thứ bốn thông qua ngày 18/7/1994 và có hiệu lực ngày 13/8/199418

18

Tlđđ, tr.24

Trong một thời gian tương đối ngắn, thực tế đã xác nhận việc Luật Kinh doanh năm 1994 được ban hành là mốc quan trọng và có ý nghĩa trong quá trình đổi mới quản lý kinh tế, là một văn bản pháp luật quan trọng để thể chế hóa kịp thời quan điểm phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần của Đảng và Nhà nước Lào Bằng việc ban hành Luật Kinh doanh năm 1994, các quan điểm tự do kinh doanh, kinh doanh không hạn chế quy mô, các doanh nghiệp bình đẳng trước pháp luật, sự bảo hộ của Nhà nước đối với tài sản, thu nhập hợp pháp của các nhà đầu tư có cơ sở để được bảo đảm

Luật Kinh doanh của Lào năm 1994 được áp dụng đối với các loại hình doanh nghiệp, công ty như doanh nghiệp nhà nước, doanh nghiệp tập thể, doanh nghiệp tư nhân, công ty đối nhân (đến LDN năm 2005 thì gọi là CTHD), công ty TNHH, công ty cổ phần, doanh nghiệp liên doanh để tạo thêm cơ hội cho nhân dân và doanh nghiệp trực tiếp đầu tư vào sản xuất kinh doanh Việc quy định tất cả các loại hình doanh nghiệp, công ty đều áp dụng Luật Kinh doanh năm 1994 nhằm mục đích tập trung các quy định riêng lẻ, tản mạn đơn hành vào một văn bản chung thống nhất tạo tiền đề cho việc xây dựng một khuôn khổ pháp luật chung cho các loại doanh nghiệp, công ty thuộc các thành phần sở hữu khác nhau

Để đáp ứng yêu cầu đổi mới, xây dựng nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa (XHCN), hệ thống văn bản pháp luật về doanh nghiệp của Nhà nước Lào cũng có sự thay đổi nhằm điều chỉnh kịp thời các mối quan hệ phát sinh trong hoạt động doanh nghiệp Cụ thể, cho đến nay, LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào đã được ban hành, trong đó có quy định cụ thể về tổ chức và hoạt động của CTHD, bên cạnh các loại hình doanh nghiệp, công ty khác

1.3.2 Quá trình thành, phát triển của pháp luật về công ty hợp danh

ở Việt Nam

Ở Việt Nam, mặc dù hoạt động thương mại đã có từ lâu và trong lịch sử hoạt động thương mại để điều chỉnh cân bằng thông lệ thương mại, ở Việt

Nam xuất hiện nhiều loại công ty dưới hình thức hội, nhóm, vì thế Luật Công

ty gắn liền với Luật Dân sự và Luật Thương mại

Thời kỳ Pháp thuộc một số vùng lãnh thổ ở Việt Nam như Bắc Kỳ, Nam Kỳ áp dụng Luật Dân sự của Pháp Miền Trung (Trung phần) áp dụng pháp luật của Triều đình Huế Thời kỳ này chhó nhiều loại công ty dưới hình thức các Hội buôn như: Hội danh hợp, Hội hợp tư, Hội vô danh, Hội hợp cổ Thời kỳ này đã có loại hình CTHD dưới hình thức Hội hợp danh Sau năm

1954, đất nước chia làm hai miền Miền Nam phát triển kinh tế thị trường nên các công ty có điều kiện ra đời và phát triển, trong đó có CTHD

Ở Miền Bắc sau năm 1954 bắt đầu xây dựng nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung với hai thành phần kinh tế chủ yếu là kinh tế quốc doanh và kinh tế tập thể Tất cả các giai đoạn kinh tế trong giai đoạn này xoay quang một trục trung tâm đó là Nhà nước Nhà nước không khuyến kích phát triển kinh tế tư nhân, trong nền kinh tế không có sự liên doanh liên kết, các đơn vị kinh tế hoạt động không có sự cạnh tranh Tất cả các hạn chế đó đã làm triệt tiêu những điều kiện khách quan cho sự ra đời của các công ty kinh doanh thực

sự Vì vậy, cũng không cần phải có Luật Thương mại, Luật Doanh nghiệp

Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (năm 1986) của Đảng Cộng sản Việt Nam là một mốc vô cùng quan trọng trong lịch sử Việt Nam, đánh dấu quá trình chuyển đổi nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường Đường lối phát triển nền kinh tế thị trường của Đảng và Nhà nước Việt Nam đã được ghi nhận thành một nguyên tắc hiến định, tạo điều kiện cho kinh tế tư nhân phát triển, trong đó loại hình CTHD cũng có nhiều điều kiện phát triển Xuất phát từ đòi hỏi khách quan của đời sống kinh tế, ngày 21/12/1990, Quốc hội Việt Nam đã ban hành Luật Công ty năm 1990 nhằm điều chỉnh các quan hệ phát sinh trong quá trình thành lập, hoạt động và giải thể của công ty cổ phần và công ty TNHH Do đặc điểm của nền kinh tế thị trường Việt Nam, nên thời kỳ này, phần lớn các nhà kinh doanh đều lựa chọn

mô hình công ty TNHH để tổ chức hoạt động sản xuất, kinh doanh

Ngày 12/06/1999, Quốc hội Việt Nam đã thông qua Luật Doanh nghiệp, có hiệu lực từ ngày 01/01/2000 để thay thế cho Luật Công ty năm

1990 LDN năm 1999 đã có sự điều chỉnh một cách cụ thể về CTHD Sau gần

6 năm thực hiện, LDN năm 1999 được thay thế bằng LDN năm 2005 Luật này quy định về CTHD tại Chương V (từ Điều 130 đến Điều 140) và sau gần

10 năm thi hành, LDN năm 2005 được thay thế bằng LDN năm 2014, có sự sửa đổi, bổ sung nhất định các quy định về tổ chức và hoạt động của CTHD cho phù hợp với hoàn cảnh thực tế CTHD được quy định tại Chương VI (Điều 172 đến Điều 182)

Như vậy, so với pháp luật về CTHD của Lào, quá trình hình thành và phát triển của pháp luật về CTHD của Việt Nam có một tiến trình lâu đời hơn, không chỉ thế, sau năm 1975, các văn bản của Việt Nam được ban hành một cách thường xuyên, liên tục, có sự cập nhật phù hợp với tình hình phát triển của mỗi giai đoạn Việt Nam cũng đã ban hành một loạt các văn bản hướng dẫn thi hành LDN nói chung, các quy định về CTHD nói riêng Đây là điều mà pháp luật doanh nghiệp Lào nói chung, pháp luật về CTHD của Lào nói riêng cần học tập Tuy nhiên, theo phạm vi nghiên cứu, luận văn chỉ so sánh địa vị pháp lý về CTHD của hai nước trên cơ sở LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam cùng một số văn bản pháp luật hiện hành có liên quan19

Có thể thấy một điều, LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam là những đạo luật mới được ban hành gần đây với mục tiêu cao nhất là đưa doanh nghiệp, công ty trở thành một công cụ kinh doanh an toàn và hấp dẫn hơn cho các NĐT, qua đó, tăng cường thu hút và huy động hơn nữa mọi nguồn lực và vốn đầu tư vào sản xuất, kinh doanh Trên cơ sở kế thừa và phát huy những kết quả đã đạt được của LDN trước đó, đồng thời, khắc phục những điểm hạn chế, bất cập của quy định hiện hành và thể chế hóa các vấn đề mới phát sinh từ thực tiễn, LDN mới của cả hai nước đã có những quy định mới nhằm tạo ra

19 Nguyễn Thị Thùy Giang (2012), Pháp luật Việt Nam về công ty hợp danh, Luận văn thạc sĩ luật học, Đại

học Quốc gia Hà Nội, tr.26

một môi trường kinh doanh thuận lợi hơn nữa cho doanh nghiệp Dưới đây là một

so sánh về những quy định của LDN năm 2013 của nước CHDCND Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam về địa vị pháp lý của CTHD được sắp xếp theo thứ tự vòng đời của doanh nghiệp, từ lúc gia nhập thị trường, hoạt động sản xuất kinh doanh, tổ chức lại cho đến lúc giải thể, rút lui khỏi thị trường20

TIỂU KẾT CHƯƠNG 1

Xuất phát từ nhiệm vụ, mục đích và phạm vi nghiên cứu của đề tài,

Chương 1 Một số vấn đề lý luận về địa vị pháp lý của công ty hợp danh, tác

giả luận văn đã khái quát những vấn đề lý luận cơ bản nhất và đi đến những kết luận sau đây:

Một là, khái quát những vấn đề cơ bản liên quan đến CTHD như khái niệm,

đặc điểm, phân loại CTHD Theo đó, dù pháp luật các nước có thể quy định khác nhau về CTHD, có thể có hoặc không có tư cách pháp nhân, có thể là CTHD thông thường hoặc có thể là CTHD hữu hạn, nhưng tựu chung lại CTHD là một loại hình doanh nghiệp có tính chất đối nhân, CTHD luôn được hình thành và hoạt động dựa trên sự tin tưởng, mối quan hệ quen biết giữa các TVHD

Hai là, làm rõ hơn những vấn đề cơ bản về địa vị pháp lý của CTHD

Theo đó, trên cơ sở việc nghiên cứu, phân tích và đưa ra khái niệm, đặc điểm địa vị pháp lý của CTHD, tác giả đã làm rõ nội dung và các yếu tố chi phối đến địa vị pháp lý của CTHD

Thứ ba, tác giả khái quát về quá trình hình thành, pháp triển của pháp

luật về CTHD ở nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam Đây là tiền đề quan trọng để tác giả xác định phạm vi về thời gian nghiên cứu nhằm giải quyết được mục đích nghiên cứu của đề tài là so sánh địa vị pháp lý của CTHD theo pháp luật của nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam

Kết quả nghiên cứu Chương 1 của Luận văn sẽ là tiền đề, cơ sở lý luận cho những nội dung so sánh địa vị pháp lý của CTHD pháp luật hiện hành của nước CHDCND Lào và nước CHXHCN Việt Nam ở Chương 2 của luận văn

20

Tlđđ, tr.27

Chương 2 THỰC TRẠNG QUY ĐỊNH VỀ ĐỊA VỊ PHÁP LÝ CỦA CÔNG TY

HỢP DANH THEO PHÁP LUẬT LÀO VÀ VIỆT NAM

DƯỚI GÓC ĐỘ SO SÁNH 2.1 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý của công ty

hợp danh theo pháp luật hiện hành của Lào và Việt Nam

Điều 195 LDN năm 2013 của Lào quy định về áp dụng các quy định về

công ty TNHH như sau: “Ngoài những quy định trong Mục 3 Chương V của

Luật này, quy định về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thàn

h viên trở lên về thông báo đăng ký doanh nghiệp, trách nhiệm của người

sáng lập, tăng hoặc giảm vốn, giảm đốc công ty và hội đồng thành viên, họp

hội đồng thành viên, tài chính, kiểm toán, giải thể và thanh lý tài sản được áp

dụng cho công ty hợp danh” Điều này có nghĩa, một số quy định của LDN

năm 2013 về công ty TNHH hai thành viên trở lên cũng được áp dụng đối với

CTHD

2.1.1 Điểm tương đồng và khác biệt về địa vị pháp lý trong quy định

về thành lập công ty hợp danh

Về cơ bản thì quy định về điều kiện thành lập CTHD theo LDN năm

2013 của Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam cũng giống như những điều

kiện thành lập doanh nghiệp nói chung

* Điểm tương đồng và khác biệt trong quy định về chủ thể có quyền

thành lập doanh nghiệp (TLDN) nói chung và CTHD nói riêng

Do có quan điểm xây dựng pháp luật doanh nghiệp theo định hướng

XHCN nên các quy định về chủ thể có quyền TLDN của pháp luật Việt Nam và

Lào có một số điểm tương đồng, nhưng cũng có nhiều khác biệt Cụ thể:

- Về điểm tương đồng:

Thứ nhất, về kỹ thuật lập pháp Pháp luật của Việt Nam và Lào đều quy

định về chủ thể có quyền TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng theo

hướng liệt kê Tức là đưa ra các quy định về chủ thể tự do CTHD; chủ thể bị hạn chế thành lập CTHD; chủ thể không có quyền thành lập CTHD để làm nổi bật chủ thể có quyền TLDN nói chung và quyền thành lập CTHD nói riêng Ngoài ra, quy định về các chủ thể không có quyền TLDN nói chung và quyền thành lập CTHD cũng được liệt kê

Thứ hai, quy định về chủ thể tự do TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng Pháp luật Việt Nam và Lào đều đưa ra các quy định về

quyền TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng của NĐT mà không phân biệt NĐT trong nước và NĐT nước ngoài

Thứ ba, quy định về chủ thể bị hạn chế TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng Đây là vấn đề mà cả LDN năm 2013 của Lào và LDN năm

2014 của Việt Nam đều không có quy định riêng, mà các quy định về chủ thể

bị hạn chế TLDN được quy định trong các quy định cụ thể ở từng loại hình doanh nghiệp, trong đó có loại hình CTHD

Thứ ba, quy định về chủ thể không có quyền TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng Cách tiếp cận vấn đề này của LDN năm 2013 của Lào và LDN

năm 2014 của Việt Nam là theo hướng liệt kê, trong đó có các chủ thể không có quyền TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng giống nhau như: Người chưa thành niên, người bị mất năng lực hành vi dân sự; cán bộ, công chức

- Về điểm khác biệt:

Thứ nhất, quy định về chủ thể tự do thành lập CTHD Điểm b khoản 1

Điều 172 LDN năm 2014 của Việt Nam quy định chỉ có cá nhân mới có quyền thành lập CTHD khi không thuộc các trường hợp không có quyền TLDN theo khoản 2 Điều 18 của Luật này Trong khi đó, Điều 185 LDN năm 2013 của Lào quy định thành viên sáng lập CTHD phải là một cá nhân hay pháp nhân khi đáp ứng những điều kiện sau: (i) Có đầy đủ khả năng hoạt động; (ii) Không phải là người bị phá sản mà chưa hết thời gian bị hạn chế tiến hành hoạt động kinh doanh theo lệnh của Tòa án; (iii) Chưa bị phạt tù vì các tội liên quan đến gian lận hoặc biển thủ Như vậy, chủ thể có quyền thành lập CTHD theo LDN

của Lào bao gồm cả cá nhân và pháp nhân khi đáp ứng các điều kiện trên Trong khi đó, chủ thể có quyền thành lập CTHD chỉ có thể là cá nhân

Thứ hai, quy định về chủ thể không có quyền thành lập CTHD LDN

năm 2014 của Việt Nam cấm “cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang

sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh” nhưng phải

trong trường hợp “thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình” Ngoài ra, LDN

năm 2014 Việt Nam tại điểm e khoản 2 Điều 18 liệt kê các chủ thể là cá nhân không có quyền TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng do quyết định

của Tòa án, cơ quan nhà nước có thẩm quyền như: “Người bị truy cứu trách

nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù; quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ hoặc làm công việc nhất định liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Toà án; các trường hợp khác theo quy định của pháp luật về phá sản, phòng, chống tham nhũng”

Trong khi đó, Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào liệt kê bốn trường hợp cá nhân, pháp nhân không có quyền thành lập CTHD khi không đáp ứng được đầy đủ ba điều kiện sau: (i) Không có đầy đủ khả năng hoạt động; (ii)

Là người bị phá sản mà chưa hết thời gian bị hạn chế tiến hành hoạt động kinh doanh theo lệnh của Tòa án; (iii) Bị phạt tù vì các tội liên quan đến gian lận hoặc biển thủ (Điều 185)

* Điểm tương đồng và khác biệt trong quy định về quyền lựa chọn loại hình CTHD, mô hình kinh doanh:

- Điểm tương đồng: Về tự do lựa chọn mô hình doanh nghiệp, công ty,

LDN hiện hành của Việt Nam và Lào đều không đưa ra một giới hạn nào về vốn đăng ký (vốn điều lệ), hình thức tồn tại của vốn Việc bỏ bao nhiêu vốn đăng ký, vốn điều lệ là gần như phụ thuộc vào NĐT Việc giới hạn tối thiểu

về vốn đăng ký, vốn điều lệ của một số ngành, nghề không phải là hạn chế quyền lựa chọn mô hình doanh nghiệp, công ty của NĐT, mà đó là những quy định nhằm bảo đảm hiệu quả của doanh nghiệp nói chung và CTHD nói riêng

hoạt động ở ngành, nghề đó, cũng như tránh những hệ lụy mà doanh nghiệp, công ty có thể gây ra đối với nền kinh tế - xã hội

- Điểm khác biệt: LDN năm 2014 của Việt Nam, quy định về một loại

hình là CTHD Trong khi đó, Theo quy định của LDN năm 2013 của Lào thì có hai loại hình CTHD là CTHD phổ thông, chỉ gồm những thành viên sáng lập (TVHD) và CTHD TNHH, gồm những thành viên phổ thông (TVHD) và những thành viên TNHH (TVGV) Ở loại hình CTHD phổ thông thì các thành viên phải chịu trách nhiệm vô hạn với khoản nợ của công ty; ở loại hình CTHD TNHH thì thành viên TNHH chịu TNHH đối với các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn đã góp

* Điểm tương đồng và khác biệt trong quy định về quyền lựa chọn ngành, nghề kinh doanh của CTHD

Dựa vào các quy định trên về quyền lựa chọn ngành, nghề kinh doanh theo pháp luật hiện hành của Việt Nam và Lào, có thể thấy đối với vấn đề này pháp luật hai nước quy định tương đối giống nhau Điểm khác biệt chủ yếu đến từ nhưng hình thức tồn tại của quy định đó, cũng như các quy định rất nhỏ của pháp luật hai nước Tuy nhiên, vẫn có thể tìm ra được những điểm tương đồng và khác biệt sau về quyền lựa chọn ngành, nghề kinh doanh của CTHD trong các quy định của pháp luật Việt Nam và Lào

- Về điểm tương đồng:

Thứ nhất, do quan điểm cho rằng quyền lựa chọn ngành, nghề kinh

doanh là một quyền không tuyệt đối dành cho NĐT nên khi xây dựng quy định này, các nhà làm luật của Lào và Việt Nam đã xây dựng ba nhóm quy định là quy định về ngành, nghề kinh doanh được tự do lựa chọn; quy định về ngành, nghề kinh doanh cần phải đáp ứng điều kiện khi lựa chọn; ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh, để làm nổi bật quy định về quyền lựa chọn ngành,

nghề kinh doanh của NĐT muốn thành lập CTHD

Thứ hai, quy định về ngành, nghề kinh doanh được tự do lựa chọn để thành lập CTHD Pháp luật hiện hành của Việt Nam và Lào quy định về

ngành, nghề kinh doanh được tự do lựa chọn không theo hướng liệt kê mà quy định theo hướng các ngành, nghề kinh doanh được tự do lựa chọn là các ngành, nghề không phải là ngành, nghề kinh doanh mà pháp luật cấm

Thứ hai, quy định về ngành, nghề kinh doanh cần phải đáp ứng điều kiện khi lựa chọn để thành lập CTHD Pháp luật hiện hành của Việt Nam và

Lào đều ghi nhận khi lựa chọn ngành, nghề kinh doanh có điều kiện thì NĐT

đó phải đáp ứng các điều kiện này trước khi được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN và phải duy trì các điều kiện này trong suốt quá trình hoạt động của CTHD Ngoài ra, pháp luật hiện hành của hai nước cũng quy định rõ danh mục các ngành, nghề kinh doanh có điều kiện để NĐT được biết và thực hiện

Ngoài ra, pháp luật hai quốc gia cũng quy định theo hướng liệt kê các ngành, nghề kinh doanh phải đáp ứng điều kiện khi lựa chọn trong Danh mục các ngành, nghề kinh doanh phải đáp ứng điều kiện khi lựa chọn và liệt kê các điều kiện cần phải đáp ứng như điều kiện về chứng chỉ hành nghề, điều kiện

về vốn pháp định, Giấy phép kinh doanh ngành, nghề

Thứ ba, quy định về ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh Các quy định

pháp luật về ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh của của hai nước đều không được quy định trong LDN hiện hành, mà được quy định Trong Luật Đầu tư năm

2014 của Việt Nam và Nghị định số 22/2015/GOV của Chính phủ Lào Trong đó, liệt kê một số ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh tương đối giống nhau là kinh doanh các chất ma túy và chế phẩm từ ma túy; kinh doanh các loại hóa chất bị cấm; kinh doanh mại dâm; mua bán người, bộ phận cơ thể người

- Về điểm khác biệt:

Thứ nhất, quy định về ngành, nghề kinh doanh được tự do lựa chọn Nếu

như pháp luật hiện hành của Việt Nam, cho phép các NĐT được tự do lựa chọn ngành, nghề kinh doanh khi thành lập CTHD, nhưng phải đảm bảo những điều kiện nhất định là phải phù hợp với quy định của Chính phủ về Hệ thống ngành kinh tế Việt Nam (VSIC) Tuy nhiên, cần phải khẳng định đây không phải là điều kiện cần phải đáp ứng khi lựa chọn ngành, nghề kinh doanh để thành lập

CTHD Trong khi đó, pháp luật hiện hành của Lào, NĐT được tự do lựa chọn tuyệt đối trong phạm vi các ngành, nghề kinh doanh được tự do lựa chọn

Thứ hai, quy định về ngành, nghề kinh doanh phải đáp ứng điều kiện khi lựa chọn LDN năm 2014 của Việt Nam quy định rõ đây là nghĩa vụ này

đối với doanh nghiệp tại khoản 1 Điều 8 Trong khi đó, Luật Doanh nghiệp năm 2013 của Lào không có quy định một cách trực tiếp về nghĩa vụ của NĐT phải đáp ứng các điều kiện của ngành, nghề kinh doanh có điều kiện khi lựa chọn, mà chỉ thông qua nghĩa vụ của doanh nghiệp tại Điều 6 Luật này để khái quát lên nghĩa vụ đó

Ngoài ra, pháp luật Việt Nam quy định đến 267 ngành, nghề kinh doanh phải đáp ứng điều kiện trước khi lựa chọn và danh mục các ngành, nghề kinh doanh phải đáp ứng điều kiện trước khi điều kiện phải đăng tải trên Cổng thông tin ĐKDN quốc gia theo quy định của khoản 5 Điều 7 Luật Đầu tư năm 2014 của Việt Nam Số lượng các điều kiện cần phải đáp ứng theo quy định của pháp

luật Lào chỉ có ba loại điều kiện là, không có điều kiện về “yêu cầu phải có chấp

nhận của cơ quan nhà nước có thẩm quyền” như quy định của pháp luật Việt

Nam hiện hành Trong khi đó, số lượng các số lượng cách ngành, nghề kinh doanh phải đáp ứng điều kiện của pháp luật Lào chỉ có 198 ngành, nghề

Thứ ba, quy định về ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh Pháp luật Việt

Nam quy định sáu ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh là: Kinh doanh mà tuý; kinh doanh hoá chất, khoáng vật cấm; kinh doanh động, thực vật hoang dã, nguy cấp, quý hiếm có nguồn gốc từ tự nhiên; kinh doanh mại dâm; mua, bán người,

mô, bộ phận cơ thể người và các hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trên người và pháp luật Việt Nam cũng làm rõ giới hạn cấm của các ngành, nghề này trong Phụ lục I và II của Luật Đầu tư năm 2014 Trong khi đó, pháp luật của Lào chỉ quy định có bốn ngành, nghề cấm đầu tư, kinh doanh là đầu tư, kinh doanh các chất ma túy và chế phẩm từ ma túy; đầu tư, kinh doanh các loại hóa chất bị cấm; đầu tư, kinh doanh mại dâm; mua bán người, bộ phận cơ thể người

* Điểm tương đồng và khác biệt trong quy định về quyền lựa chọn địa điểm đặt trụ sở, địa điểm kinh doanh của CTHD, lựa chọn tên của CTHD

+ Về địa điểm kinh doanh của CTHD Đây là quy định mà pháp luật

của Việt Nam và Lào đều quy định giống nhau khi cho phép CTHD quyền lựa chọn địa bàn kinh doanh trong phạm vi lãnh thổ quốc gia

Thứ hai, quy định về tên gọi của CTHD Pháp luật doanh nghiệp hiện

hành của Việt Nam và Lào đều cho phép CTHD được đặt tên doanh nghiệp theo nhiều thứ ngôn ngữ; tên của CTHD được cấu thành từ tên của loại hình doanh nghiệp và tên riêng của CTHD; đều quy định về quyền ưu tiên trong việc đặt tên CTHD cho NĐT nộp đơn đăng ký ĐKDN trước; đều quy định về những điều cấm trong việc đặt tên CTHD

- Về điểm khác biệt:

Thứ nhất, quy định về địa điểm đặt trụ sở của CTHD Nếu như, theo quy

định của pháp luật Việt Nam hiện hành về vấn đề này thì CTHD có thể đặt trụ sở chính tại nơi mà CTHD không được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, ví dụ như: Một CTHD có thể được thành lập tại Hà Nội, có trụ sở chính tại Hà Nội nhưng sau đó chuyển trụ sở chính vào TP Hồ Chí Minh thì chỉ thông báo thay đổi trụ sở chính của CTHD đến cơ quan đăng ký kinh doanh ở Hà Nội theo quy định tại Điều 32 LDN năm 2014 của Việt Nam Ngoài ra, pháp luật Việt Nam còn quy định CTHD

có quyền thành lập chi nhánh, văn phòng đại diện của CTHD ở bất cứ đâu trên lãnh thổ Việt Nam (Điều 45 LDN năm 2014 của Việt Nam) Đây là điều mà pháp luật Lào chưa quy định rõ ràng, cụ thể Trong khi đó, pháp luật hiện hành của Lào quy định địa điểm đặt trụ sở chính là nơi CTHD được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN, tức là bị giới hạn về phạm vi đặt trụ sở chính của CTHD

Ngoài ra, Điều 43 LDN năm 2014 của Việt Nam quy định trụ sở chính của

doanh nghiệp phải: “…có địa chỉ được xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ

phố, phố, đường hoặc thôn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax

và thư điện tử (nếu có)” Đây là nội dung chưa được quy định trong pháp luật hiện

hành của Lào về trụ sở chính của doanh nghiệp nói chung và CTHD nói riêng

Thứ hai, quy định về tên của CTHD Sự khác biệt dễ ràng nhận thấy nhất là,

LDN năm 2014 của Việt Nam quy định thế nào là tên trùng, tên gây nhầm lẫn tại Điều 42 của Luật này Trong khi đó, pháp luật Lào không quy định như thế nào là tên trùng, tên gây nhầm lẫn Hơn nữa, LDN năm 2014 của Việt Nam chỉ cho phép đặt tên bằng ngôn ngữ tiếng Việt theo Điều 38 của Luật này và tên CTHD bằng tiếng nước ngoài, tên viết tắt bằng ngôn ngữ La-tinh Trong khi đó, tên của CTHD theo pháp luật Lào có thể được đặt bởi nhiều thứ ngôn ngữ LDN năm 2014 của Việt Nam không cấm việc đặt tên CTHD không có nghĩa Trong khi đó, pháp luật hiện hành của Lào quy định cấm đặt tên CTHD không có nghĩa

Về các điều cấm trong đặt tên CTHD, theo pháp luật hiện hành của Lào không cấm việc sử dụng tên của cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội, tổ chức chính trị xã hội - nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội - nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của CTHD Trong khi đó đây lại là những điều cấm trong việc đặt tên CTHD theo LDN năm 2014 của Việt Nam Ngược lại, LDN năm 2014 của Việt Nam không cấm việc sử dụng tên quốc gia, tổ chức quốc tế,

di tích lịch sử, văn hóa tiêu biểu của quốc gia để đặt làm tên riêng của doanh nghiệp như quy định của pháp luật Lào hiện hành

* Điểm tương đồng và khác biệt trong quy định về thủ tục thành lập CTHD

Thủ tục thành lập CTHD là một thủ tục hành chính, sự đơn giản, hiệu quả hay phức tạp của thủ tục thành lập CTHD, ảnh hưởng rất lớn đến quyền TLDN của các NĐT Tuy nhiên, sự đơn giản hay phức tạp của thủ tục TLDN nói chung

và thủ tục thành lập CTHD nói riêng bị chi phối bởi rất nhiều các yếu tố như:

Quan điểm, đường lối về thủ tục hành chính; khả năng cải cách hành chính, khả năng ứng dụng công nghệ thông tin vào thực hiện các thủ tục hành chính, trong

đó có thủ tục TLDN; năng lực làm việc và trách nhiệm của cơ quan, cán bộ, công chức thực hiện thủ tục TLDN;… Chính vì vậy, về cơ bản thủ tục thành lập CTHD của Lào và Việt Nam sẽ được pháp luật quy định chủ yếu là khác nhau, bên cạnh những điểm giống nhau tương đối nhỏ Cụ thể như sau:

- Về điểm tương đồng:

Thứ nhất, pháp luật hai nước vẫn duy trì hai thủ tục cấp Giấy chứng

nhận đầu tư và thủ tục ĐKDN Theo pháp luật Việt Nam thì điều này chỉ áp dụng đối với NĐT nước ngoài nhưng theo pháp luật hiện hành của Lào, thì đối với các NĐT muốn thực hiện dự án đầu tư cần phải xin cấp Giấy phép đầu

tư, sau đó mới thực hiện thủ tục xin cấp Giấy ĐKDN

Thứ hai, LDN năm 2013 của Lào tại Điều 187 quy định về hợp đồng

thành lập CTHD với những điều khoản được quy định tại Điều 81 của Luật này LDN năm 2014 của Việt Nam cũng cho phép người TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng được ký các loại hợp đồng phục vụ cho việc thành lập và hoạt động của doanh nghiệp trước và trong quá trình ĐKDN (khoản 1 Điều 19)

Thứ ba, cả LDN năm 2013 của Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam đều

quy định về trách nhiệm lập hồ sơ với các loại giấy tờ khi TLDN nói chung và thành lập CTHD nói riêng

Thứ tư, cả LDN năm 2013 của Lào và LDN năm 2014 của Việt Nam đều

quy định doanh nghiệp nói chung và CTHD nói riêng có quyền thay đổi nội dung Giấy chứng nhận ĐKDN và quy định trách nhiệm này cho người đại diện pháp luật của doanh nghiệp nói chung và CTHD nói riêng

- Về điểm khác biệt:

Thứ nhất, điều rõ ràng nhận thấy nhất là LDN năm 2014 của Việt Nam

quy định rất chi tiết các giấy tờ có trong hồ sơ ĐKDN của CTHD như: Nội dung giấy đề nghị ĐKDN (đề nghị đăng ký CTHD) quy định tại Điều 24; Nội dung điều lệ công ty quy định tại Điều 25; Danh sách thành viên CTHD tại

Điều 26 Trong khi đó, các loại giấy tờ này chưa được LDN năm 2013 của Lào quy định về nội dung

Thứ hai, theo quy định của pháp luật hiện hành của Việt Nam thì NĐT

chưa cần phải đáp ứng điều kiện khi nộp hồ sơ ĐKDN khi thành lập CTHD đối với các ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Việc đáp ứng điều kiện đó

sẽ được thực hiện sau khi được cấp Giấy chứng nhận ĐKDN và toàn bộ quá trình hoạt động của doanh nghiệp (nghĩa vụ của doanh nghiệp, công ty) Trong khi đó, theo pháp luật hiện hành của Lào thì NĐT phải đáp ứng đầy đủ các điều kiện khi nộp hồ sơ ĐKDN khi thành lập CTHD đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện

Về hồ sơ ĐKDN của CTHD theo LDN năm 2014 của Việt Nam bao gồm: (i) Giấy đề nghị ĐKDN; (ii) Điều lệ công ty; (iii) Danh sách thành viên; (iv) Bản sao thẻ căn cước công dân, giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu hoặc chứng thực công dân hợp pháp của các thành viên; (v) Bản sao giấy chứng nhận đăng ký dấu đối với NĐT nước ngoài theo quy định của Luật Đầu tư Trong khi đó, trách nhiệm về hồ sơ đối với NĐT muốn ĐKDN của CTHD bao gồm: (i) Điều lệ công công ty; (ii) Vốn pháp định đối với ngành, nghề có yêu cầu về vốn pháp định; (iii) Danh sách thành viên; (iv) Giấy tờ tùy thân của các thành viên CTHD

Thứ hai, về vốn pháp định Theo LDN năm 2014 của Việt Nam thì vốn

pháp định vẫn là điều kiện của một số ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, tuy nhiên NĐT chưa cần phải đáp ứng ngay và không phải có trong hồ sơ ĐKDN khi thành lập CTHD NĐT chỉ phải đáp ứng điều kiện về vốn pháp định khi CTHD được thành lập bắt đầu kinh doanh ngành, nghề đó Trong khi

đó, LDN năm 2014 của Lào vẫn coi vốn pháp định là một trong những điều kiện NĐT phải đáp ứng và phải có hồ sơ ĐKDN khi thành lập CTHD nói

riêng và các loại hình doanh nghiệp khác nói chung

Thứ ba, LDN năm 2014 của Việt Nam quy định về công bố nội dung

ĐKDN theo hướng dễ dàng và gọn nhẹ Đối với CTHD thay vì phải công bố