chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại việt nam

Và nhân tố quan trong góp phần quyết định đến sự đầu tư vốn, thành lập kinh doanh công ty đó là trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty.. Nghĩa là khi chuẩn bị thành lập doanh nghiệp

KHOA LUẬT

LUẬN VĂN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT

KHÓA 36 (2010 – 2014)

CHẾ ĐỊNH TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

CỦA CHỦ SỞ HỮU CÔNG TY

Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện:

ĐOÀN NGUYỄN MINH THUẬN KIỀU MI

BỘ MÔN LUẬT THƯƠNG MẠI MSSV: 51105881

LỚP: LUẬT THƯƠNG MẠI – K36

Cần Thơ, tháng 5 năm 2014

GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Kiều Mi

NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN HƯỚNG DẪN



GVHD: Đoàn Nguyễn Minh Thuận SVTH: Kiều Mi

NHẬN XÉT CỦA GIẢNG VIÊN PHẢN BIỆN



LỜI CẢM ƠN



Lời nói đầu tiên, em xin cảm ơn gia đình, bạn bè đã động viên, giúp đở tạo điều kiện vật chất cũng như tinh thần để em hoàn thành luận văn này

Em xin chân thành cám ơn quý Thầy Cô giảng viên trường Đại học Cần thơ nói chung, quý Thầy Cô giảng viên khoa Luật nói riêng đã tận tình giảng dạy và truyền đạt kinh nghiệm trong khoản thời gian em học tập ở giảng đường

Và đặc biệt là, em xin gửi lời cám ơn sâu sắc đến cô Đoàn Nguyễn Minh Thuận đã tận tình hướng dẫn và tạo mọi điều kiện giúp đở em trong suốt quá trình thực hiện đề tài

Mặc dù trong quá trình thực hiện đề tài, người viết đã cố gắng hết sức nhưng do hạn chế về trình độ nên không thể nào không có những thiếu sót, hạn chế nhất định Vì vậy, người viết mong nhận được sự góp ý quý báo của quý thầy cô để bài viết luận văn được hoàn thiện hơn

Em xin chân thành cám ơn!

MỤC LỤC

DANH MỤC CHỬ VIẾT TẮT

LỜI MỞ ĐẦU 1

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN 5

CỦA CHỦ SỞ HỮU CÔNG TY TẠI VIỆT NAM 5

1.1 Lý luận chung về doanh nghiệp 5

1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp 5

1.1.2 Đặc điểm của doanh nghiệp 6

1.1.3 Phân loại doanh nghiệp 9

1.1.3.1 Căn cứ vào chế độ trách nhiệm 9

1.1.3.2 Căn cứ vào tư cách pháp nhân của doanh nghiệp 11

1.1.3.3 Căn cứ vào hình thức sở hữu tài sản 12

1.1.3.4 Căn cứ vào hình thức pháp lý của doanh nghiệp 12

1.2 Lý luận chung về chủ sở hữu công ty 20

1.2.1 Khái niệm chủ sở hữu công ty 20

1.2.2 Đặc điểm chủ sở hữu công ty 22

1.3 Lý luận chung về trách nhiệm hữu hạn 23

1.3.1 Lý thuyết về trách nhiệm hữu hạn 23

1.3.2 Bản chất của trách nhiệm hữu hạn 24

1.3.3 Mối quan hệ giữa trách nhiệm hữu hạn và chủ sở hữu công ty 25

1.3.4 Pháp luật Việt Nam điều chỉnh về trách nhiệm hữu hạn 26

CHƯƠNG 2: CHẾ ĐỊNH TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN CỦA CHỦ SỞ HỮU CÔNG TY TẠI VIỆT NAM 28

2.1 Trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty khi thành lập công ty 28

2.1.1 Khi góp vốn thành lập công ty 28

2.1.1.1 Chủ thể có quyền góp vốn thành lập công ty 29

2.1.1.2 Tài sản góp vốn thành lập công ty 31

2.1.2 Hợp đồng trước khi đăng ký thành lập công ty 34

2.2 Trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty trong quá trình công ty hoạt động 37

2.2.1 Góp vốn trong quá trình công ty hoạt động 37

2.2.1.1 Góp vốn của chủ sở hữu công ty chưa góp đủ số vốn cam kết góp 37

2.2.1.2 Góp vốn của thành viên, cổ đông mới 40

2.2.2 Tăng và giảm vốn điều lệ công ty 41

2.2.2.1 Tăng vốn điều lệ công ty 42

2.2.2.2 Giảm vốn điều lệ 44

2.2.3 Phân chia lợi nhuận công ty 48

2.2.4 Chuyển nhượng vốn góp, cổ phần trong công ty 49

2.3 Trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty khi công ty chấm dứt hoạt động 51

2.3.1 Khi công ty giải thể 51

2.3.2 Khi công ty bị tuyên bố phá sản 53

CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG VÀ HƯỚNG HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN CỦA CHỦ SỞ HỮU CÔNG TY 56

TẠI VIỆT NAM 56

3.1 Thực trạng và hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh về trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty khi hình thành công ty 56

3.1.1 Thực trạng 56

3.1.2 Hướng hoàn thiện 58

3.2 Thực trạng và hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh trách nhiệm hữu hạn

của chủ sở hữu công ty trong quá trình công ty hoạt động 60

3.2.1 Thực trạng 60

3.2.2 Hướng hoàn thiện 63

3.3 Thực trạng và hướng hoàn thiện pháp luật điều chỉnh về trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty khi công ty chấm dứt hoạt động 64

3.3.1 Thực trạng 64

3.3.2 Hướng hoàn thiện 65

KẾT LUẬN 67 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

LỜI MỞ ĐẦU

1 Lý do chọn đề tài

Doanh nghiệp đóng vai trò rất quan trọng đối với quá trình vận hành và phát triển của nền kinh tế một quốc gia Hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp là một trong những tiêu chí quan trọng đánh giá sức khỏe của nên kinh tế Chính vì vậy, hoàn thiện cơ chế quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp là một trong những yêu cầu quan trọng đặc ra trong quá trình quản lý nhà nước về kinh tế, đặc biệt là việc sử dụng pháp luật để hoàn thiện chức năng quản lý nhà nước ở tầm vĩ mô Trong các loại hình doanh nghiệp của Việt Nam hiện nay, công ty giữ vai trò quan trọng đối với sự phát triển của nền kinh tế nước nhà

Từ khi công ty ra đời, hoạt động đến khi chấm dứt sự tồn tại đều được thể chế hóa trong pháp luật Việt Nam theo sự phát triển của kinh tế Và nhân tố quan trong góp phần quyết định đến sự đầu tư vốn, thành lập kinh doanh công ty đó là trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty Đầu tư kinh doanh như mô hình doanh nghiệp tư nhân vừa nhỏ, nguồn vốn huy động hầu như không có, hay thành viên hợp danh của công ty hợp danh phải chịu trách nhiệm vô hạn, là dùng tài sản cá nhân để giải quyết các khoản nợ của doanh nghiệp Thật sự mà nói, sẽ rất ít nhà đầu tư lựa chọn hình thức kinh doanh như thế nếu như có hình thức kinh doanh khác ưu diệt hơn

Từ khi có quy định về trách nhiệm hữu hạn sự thu hút các nhà đầu tư tham gia kinh doanh gần như là một kỷ lục trong lịch sử kinh doanh Bởi, trách nhiệm hữu hạn giúp nhà đầu tư an tâm từ việc có thể phân tán rủi ro trong đầu tư công ty Trách nhiệm hữu hạn, giới hạn trách nhiệm của người đầu tư trong phạm vi tài sản cam kết góp vào công ty Nghĩa vụ của người đầu tư chi trả các khoản nợ của công ty được giới hạn trong số vốn đã cam kết góp vào công ty Nếu đã thực hiện đúng và đầy đủ các cam kết góp vốn, về nguyên tắc thì người đầu tư không phải đem tài sản cá nhân ra thanh toán những nghĩa vụ tài chính của công ty Trường hợp công ty vỡ nợ và tuyên bố phá sản, chủ nợ chỉ có thể mong chờ thanh toán từ khối tài sản hiện có của công ty mà không thể buộc người đầu tư mang tài sản cá nhân để liên đới trả nợ thay cho công ty

Trong quá trình học tập và nghiên cứu, tìm hiểu về công ty trong pháp luật Việt Nam hiện hành, người viết nhận thấy vấn đề trách nhiệm của chủ sở hữu công ty là nhân

tố quan trọng quyết định sự đầu tư vốn, kinh doanh của nhà đầu tư tại Việt Nam Và để hiểu rõ hơn pháp luật trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty, đồng thời đưa ra

hướng hoàn thiện chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam Đó

là lý do người viết chọn đề tài “Chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty

tại Việt Nam” để làm luận văn tốt nghiệp

Đồng thời phân tích việc phá hạn trách nhiệm trong một số trường để làm rõ hơn trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty từ đó liên hệ thực tiễn và đưa ra hướng hoàn thiện pháp luật về trách nhiệm hữu hạn tại Việt Nam, để góp phần hoàn thiện quy định của pháp luật bảo vệ chủ sở hữu trong kinh doanh cũng như một số trường hợp dẫn đến phá hạn trách nhiệm của chủ sở hữu công ty mà pháp luật còn bất cập, nhằm tạo môi trường kinh doanh bình đẳng phát triển cho các nhà đầu tư tại Việt Nam

3 Mục đích nghiên cứu

Nghiên cứu này để làm rõ hơn trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty, cũng như những trường hợp dẫn đến phá hạn trách nhiệm của chủ sở hữu công ty được quy định tại Luật doanh nghiệp 2005 sửa đổi bổ sung 2009 Đồng thời phân tích, xem xét tính chính xác, hiệu quả của quy định trách nhiệm của chủ sở hữu tại Việt Nam trong thời gian công ty tồn tại Từ đó người viết ghi nhận những điểm chưa phù hợp, bất cập và cuối cùng là đưa ra những hướng hoàn thiện những quy định pháp luật về trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty Và mục đích sau cùng của việc nghiên cứu đề tài là đóng góp phần nhỏ vào việc xây dựng và hoàn thiện khung pháp lý hiệu quả và khả thi về trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam

4 Phương pháp nghiên cứu

Để hoàn thành để tài nghiên cứu, trong quá trình thực hiện người viết sử dụng các phương pháp như: phân tích luật viết, phương pháp so sánh, tổng hợp, phương pháp liệt

kê, phương pháp thu thập và xử lý thông tin và tìm hiểu thêm những tài liện khác để thực hiện việc nghiên cứu đề tài

Cụ thể, người viết tiến hành phân tích làm rõ quy định của lý luận, để làm cơ sở cho vấn đề nghiên cứu Trình bày quy định của pháp luật, tiến hành so sánh, tổng hợp, chỉ

ra những mặt tích cực và những điểm bất cập của quy định pháp luật Bên cạnh đó, người viết thu thập những sự kiện thực tế để chứng minh cho những vấn đề đã nêu để rõ hơn quy định pháp luật hiện hành về trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu trong công ty Cuối cùng người viết tổng hợp vấn đề trong mối quan hệ, giúp người đọc có cái nhìn tổng quát

và nhìn nhận đúng bản chất vấn đề

5 Bố cục luận văn

Đề tài “Chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam”

ngoài phần lời mở đầu, mục lục, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung chính của luận văn gồm 3 chương chính như sau:

Chương 1: Khái quát chung về trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam Trong chương này, người viết trình bài những lý luận về doanh nghiệp, lý luận

chung về trách nhiệm hữu hạn và chủ sở hữu công ty qua đó xem xét về mới quan hệ giữa trách nhiệm hữu hạn và chủ sở hữu công ty, đồng thời tìm hiểu sở lược pháp luật Việt Nam điều chỉnh về trách nhiệm hữu hạn

Chương 2: Chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam

Chương này, người viết phân tích trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty từ khi công ty hình thành, quá trình hoạt động đến khi chấm dứt tồn tại trên thị trường cũng như

dụng, người viết đề xuất hướng hoàn thiện hơn pháp luật trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam

CHƯƠNG 1: KHÁI QUÁT CHUNG VỀ TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN

CỦA CHỦ SỞ HỮU CÔNG TY TẠI VIỆT NAM

1.1 Lý luận chung về doanh nghiệp

1.1.1 Khái niệm doanh nghiệp

Ở mỗi nước, trong những giai đoạn phát triển khác nhau, tùy thuộc vào những điều kiện hiện tại của kinh tế mà pháp luật quy định mô hình tổ chức sản xuất, kinh doanh tương thích Pháp luật là công cụ của Nhà nước để tạo lập và vận hành nền kinh tế thị trường thông qua việc xác định các mô hình cơ bản của tổ chức sản xuất kinh doanh, quy định địa vị pháp lý của mỗi loại chủ thể kinh doanh phù hợp với nền kinh tế - xã hội trong từng giai đoạn hội nhập ở nước ta.1

Trong các chủ thể kinh doanh mà pháp luật điều chỉnh thì doanh nghiệp là chủ thể quan trọng nhất, vì doanh nghiệp có thể tham gia hầu hết các quan hệ hợp đồng, quan hệ tố tụng, quan hệ đầu tư…mà pháp luật điều chỉnh

Vậy doanh nghiệp là gì? Mà nó có thể tham gia hầu hết các quan hệ pháp luật như con người nhưng lại không phải là con người Để lý giải vấn đề này đã có không ích những quan điểm của nhiều học giả dưới nhiều gốc độ khác nhau về doanh nghiệp Dưới gốc độ kinh tế, doanh nghiệp được hiểu: “doanh nghiệp là thuật ngữ có nguồn gốc từ lĩnh vực kinh tế Doanh nghiệp như một cái áo khoác (phương tiện) để thực hiện ý tưởng kinh doanh”.2 Doanh nghiệp được ví như chiếc áo khoác để nhà đầu tư dùng làm phương tiện

tư thực hiện ý tưởng kinh doanh của mình, nhưng trước hết họ phải lựa chọn cho mình một chiếc áo khoác chí ích nên vừa vặn, phù hợp với túi tiến điều kiện sẳn có của bản thân Nghĩa là khi chuẩn bị thành lập doanh nghiệp nhà đâu tư sẽ phải chọn một trong các loại hình doanh nghiệp tối ưu, phù hợp với loại ngành nghề, ý tưởng kinh doanh, vốn đầu

tư cũng như phạm vi giới hạn trách nhiệm của họ theo khuôn khổ luật định

Rõ ràng và chỉ tiết hơn dưới góc độ pháp lý khi định nghĩa về doanh nghiệp,

được hiểu “doanh nghiệp được dùng để chỉ một chủ thể kinh doanh độc lập, được thành lập và hoạt động dưới nhiều mô hình cụ thể với tên gọi khác nhau Những chủ thể này có những đặc trưng pháp lý trong việc thành lập và hoạt động, nó thỏa mãn những điều kiện

1 Nguyễn Hợp Toàn, Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB đại học kinh tế quốc dân Hà Nội, 2008, Tr.31

2 Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, NXB Công an nhân dân, 2011, Tr.154

do pháp luật quy định” 3 Khái niệm doanh nghiệp này đề cập đến tư cách chủ thể, hình thức pháp lý, hoạt động đến khi chấm dứt hoạt động kinh doanh Nói cách khác, khái niệm này nêu lên những đặc điểm cấu thành của doanh nghiệp

Dưới góc nhìn của nhà làm luật, khái niệm doanh nghiệp lần đầu tiên được nói

đến là trong Luật công ty 1990 Doanh nghiệp là đơn vị kinh doanh được thành lập nhằm

mục đích chủ yếu là thực hiện các hoạt động kinh doanh.4 Lúc bấy giờ, doanh nghiệp được có định nghĩa khá đơn giản, chủ yếu là nhìn nhận về mặt kinh tế của doanh nghiệp Đến Luật doanh nghiệp 1999 thay thế luật công ty, doanh nghiệp được định nghĩa khá chi tiết, cũng như bao quát hơn trước Nó tổng hợp cả góc nhìn kinh tế và pháp lý đã ghi nhận đầy đủ, chi tiết các đặc điểm của doanh nghiệp Doanh nghiệp là tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch ổn định, được đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh.5 Và từ khi có hiệu lực, Luật doanh nghiệp 2005 kế thừa tình thần định nghĩa về doanh nghiệp vẫn không thay

đổi

Dù luật đã có điều khoản về khái niệm doanh nghiệp nhưng vẫn tồn tại khái niệm dưới nhiều gốc độ khác nhau thể hiện cách nhìn đa dạng về doanh nghiệp Song, dù hiểu như thế nào thì tất cả khái niệm doanh nghiệp vẫn xoay quanh đặc điểm cơ bản của doanh nghiệp

1.1.2 Đặc điểm của doanh nghiệp

Trên cơ sở khái niệm doanh nghiệp quy định tại Khoản 1 Điều 4 Luật doanh 2005 sửa đổi bổ sung 2009 (Luật DN 2005) thì doanh nghiệp có một số đặc điểm sau:

Thứ nhất, doanh nghiệp là tổ chức kinh tế được thành lập theo quy định của pháp

luật và tồn tại dưới một hình thức pháp lý nhất định Bất kỳ nhà đầu tư nào muốn kinh doanh dưới hình thức doanh nghiệp điều phải tiến hành đăng ký thành lập doanh nghiệp tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo luật định lúc đăng ký nhà đầu tư phải lựa chọn một hình thức pháp lý nhất định cho doanh nghiệp Như được đề cập ở khái niệm doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế với đặc điểm này sẽ giúp ta phân biệt rõ ràng hơn giữa

3 Nguyễn Hợp Toàn, Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB đại học kinh tế quốc dân Hà Nội, 2008, Tr.32

4 Xem khoản 2 điều 3 Luật công ty 1990

5 Xem khoản 1 điều 3 Luật doanh nghiệp 1999

doanh nghiệp với cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang và các tổ chức khác (tổ chức chính

trị, tổ chức chính trị xã hội, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp)

Thứ hai, Doanh nghiệp phải có tên riêng, có trụ sở giao dịch ổn định, có tài sản Doanh nghiệp phải có tên riêng Xét về mặt pháp lý, giống như con người, doanh

nghiệp khi khai sinh ra nó cũng cần có cái tên Tuy nhiên, ở đây doanh nghiệp là sản

phẩm của pháp lý vậy nên tên của doanh nghiệp cũng phải thể hiện những nội dung theo

quy định của pháp luật, cụ thể được quy định tại Khoản 1 Điều 31 Luật DN 2005 “tên

doanh nghiệp phải được viết bằng tiếng việt, có thể kèm theo chữ số và ký hiệu, phải phát

âm được và ít nhất phải có hai thành tố sau: Loại hình doanh nghiệp và tên riêng” Tên

của doanh nghiệp là yếu tố hình thức nhưng lại là điều kiện quan trọng để được xem xét

cấp giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiệp Doanh nghiệp sẽ không được cấp

giấy chứng nhận đăng ký thành lập nếu như tên dự kiến của doanh nghiệp không được cơ

quan đăng ký thành lập doanh nghiệp chấp thuận Ngoài ta, nó còn là cơ sở để Nhà nước

thực hiện việc quản lý đối với doanh nghiệp

Xét về mặt kinh tế, tên doanh nghiệp có ý nghĩa rất lớn đối với đời sống của

doanh nghiệp, nó gắn liền với sự tồn tại, hưng thịnh hay suy vong của doanh nghiệp Bên

cạnh đó, tên doanh nghiệp không chỉ để phân biệt các doanh nghiệp với nhau, các doanh

nghiệp có loại hình giống nhau và hoạt động cùng ngành nghề mà còn có vai trò đặc biệt

đối với sự phát triển của doanh nghiệp vì nó gắn liền với uy tính, khẳng định vị thế của

doanh nghiệp trước khách hàng cũng như trước đối tác

Doanh nghiệp phải có tài sản riêng Trong điều kiện thời nay không thể nó nến

việc thành lập doanh nghiệp, thậm chí không thể thực hiện một hoạt động kinh doanh

thức sự trong bất cứ lĩnh vự nào nếu hoàn toàn không có tài sản Vậy nên, điều kiện tiên

quyết cũng là nét đặc trưng lớn của doanh nghiệp là phải có một mức độ tài sản nhất

định.6

Mức độ tài sản của doanh nghiệp khi thành lập phụ thuộc vào ngành nghề kinh

doanh của doanh nghiệp có thuộc lĩnh vực pháp luật bắt buộc phải có vốn pháp định hay

không Nếu ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp thuộc lĩnh vực pháp luật bắt buộc

6 Nguyễn Hợp Toàn, giáo trình pháp luật kinh tế, NXB đại học kinh tế quốc dân Hà Nội, Hà Nội, 2008, Tr.32

phải có vốn pháp định, thì doanh nghiệp phải đáp ứng mức vốn tối thiểu đó khi thành lập Trong trường hợp này vốn điều lệ (doanh nghiệp tư nhân không có vốn điều lệ) của doanh nghiệp phải lớn hơn hoặc bằng mức vốn pháp định đó Nếu ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp không thuộc lĩnh vực pháp luật bắt buộc phải có vốn pháp định, thì mức độ tài sản của doanh nghiệp tùy thuộc vào nhu cầu và khả năng của người thành lập doanh nghiệp Trong trường hợp này pháp luật không quy định mức vốn tối thiểu là bao nhiêu

Ngoài phần tài sản của doanh nghiệp có lúc thành lập được các thành viên sang lập chuyển quyền sở hữu, quyền sử dụng thì tài sản của doanh nghiệp có thể được tạo lập thêm từ việc huy động vốn và trong quá trình hoạt động kinh doanh

Như vậy, khi thành lập doanh nghiệp bắt buộc phải có lượng tài sản nhất định để thực hiện mục đích chính là hoạt động kinh doanh, đồng thời chịu trách nhiệm khi tham gia các quan hệ pháp luật

Doanh nghiệp phải có trụ sở giao dịch ổn định Trụ sở chính của doanh nghiệp là

nơi đặc cơ quan đầu não, cơ quan quan điều hành của doanh nghiệp Về mặt kinh tế, trụ

sở giao dịch ổn định sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, đồng thời góp phần thuận lợi cho các giao dịch giữa doanh nghiệp và khách hàng cũng như đối tác

Về mặt pháp lý, trụ sở doanh nghiệp là cơ sở để xác định Tòa án có thẩm quyền giải quyết các tranh chấp khi có tranh chấp xảy ra đối với doanh nghiệp trường hợp là bị đơn Trụ sở doanh nghiệp phải ở trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ rõ ràng tại tỉnh, thành phố nơi doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký và được cấp giấy chứng nhận thành lập doanh nghiệp.7

Ngoài ra, doanh nghiệp cũng có thể lập các chi nhánh, văn phòng đại diện, địa điểm kinh doanh với số lượng không giới hạn.8

Thứ ba, chủ yếu và trực tiếp của doanh nghiệp là thực hiện các hoạt động kinh doanh

vì mục tiêu lợi nhuận Theo đó, doanh nghiệp sẽ thực hiện liên tục một, một số hoặc tất cả

7 Xem điều 35 Luật doanh nghiệp 2005

8 Chi nhánh là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp, có nhiệm vụ thực hiện toàn bộ hoặc một phần chức năng của doanh nghiệp kể cả chức năng đại diện theo ủy quyền

Văn phòng đại diện là đơn vị phụ thuộc của doanh nghiệp có nhiệm vụ đại diện theo ủy quyền cho lợi ích của doanh nghiệp và bảo vệ lợi ích đó

Địa điểm kinh doanh là nơi hoạt động kinh doanh cụ thể của doanh nghiệp được tổ chức thực hiện Địa điểm kinh doanh có thể ở ngoài địa chỉ đăng ký trụ sở chính

các công đoạn của quá trình đầu tư, từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch

vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi Vì vậy mục đích chủ yếu của doanh nghiệp chính là mục tiêu sinh lợi Có những doanh nghiệp hoạt động vì mục tiêu xã hội, phục vụ cộng đồng mà không vì mục đích lợi nhuận Tuy nhiên, các doanh nghiệp này vẫn thực hiện các hoạt động kinh doanh, cũng có quyền và nghĩa vụ tương tự như các doanh nghiệp khác mặc dù mục tiêu hàng đầu không phải là lợi nhuận Song, mục tiêu lợi nhuận của doanh nghiệp là chủ yếu hay thứ yếu thì tất cả các nhà đầu tư khi thành lập doanh nghiệp đều vì kiếm lợi nhuận Đây là thuộc tích không thể tách rời của tất cả các loại hình doanh nghiệp khi thành lập.9

Trên đây là những đặc điểm chung cơ bản của doanh nghiệp, ngoài ra tùy theo từng loại hình tổ chức doanh nghiệp mà có những đặc điểm riêng tạo nên nét đặc trưng của từng loại doanh nghiệp Đồng thời, với đặc điểm riêng này tạo thuận lợi cho nhà đầu tư có thể lựa chọn loại hình doanh nghiệp kinh doanh phù hợp với khả năng tài chính cũng như lĩnh vực kinh doanh

1.1.3 Phân loại doanh nghiệp

1.1.3.1 Căn cứ vào chế độ trách nhiệm

Căn cứ vào chế độ trách nhiệm thì doanh nghiệp được chia thành hai loại:

Một là, doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn Chế độ trách nhiệm hữu

hạn ở đây chính là việc giới hạn trách nhiệm của người đầu tư vốn vào doanh nghiệp đối với các khoản nợ phát sinh trong kinh doanh của doanh nghiệp bằng số tài sản mà họ đầu

tư vào doanh nghiệp đó.10

Giới hạn trách nhiệm của người đầu tư là phạm vi tài sản của người đầu tư phải đưa ra để thanh toán các khoản nợ doanh nghiệp, nghĩa là người đầu tư cam kết góp vốn bao nhiều thì chỉ chịu trách nhiệm trong số vốn cam kết góp bao nhiêu đối với các khoản nợ của doanh nghiệp, về nguyên tắc các tài sản khác của người đầu tư không bị ảnh hưởng gì.11

9

Nguyện Việt Khoa – Từ Thanh Thảo, Luật kinh tế, NXB Phương đông, Tp.Hồ Chí Minh, 2010, Tr.12

10 Nguyễn Hợp Toàn, Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB đại học kinh tế quốc dân Hà Nội, 2008, Tr.37

11 Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, NXB Công an nhân dân, 2011, Tr.199

Ví dụ: A là doanh nhân giàu có, vì đam mê thời trang nên A đầu tư 1 tỷ đồng thành lập công ty thời trang trách nhiệm hữu hạn (TNHH) 1 thành viên ABC, nếu như A thực hiện đúng quyền, nghĩa vụ trong quá trình công ty đi vào hoạt động thì khi công ty ABC bị tuyên bố phá sản thì A chỉ mất đi 1 tỷ đồng đã đầu tư vào ABC, còn các tài sản khác của A không bị ảnh hưởng

Với doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn luôn tạo thuận lợi cũng như sự

an tâm cho người đầu tư có thể phân chia tài sản đầu tư vào những lĩnh vực kinh tế khác nhau, đồng thời kích thích sự phát triển kinh tế đối với lĩnh vực có rui ro cao và đầu tư dài hạn Hiện nay theo pháp luật hiện hành công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần là những doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm hữu hạn Chính gì vậy mà các loại hình doanh nghiệp này ngày càng phát triển cả về số lượng và quy mô hơn so với loại hình doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vô hạn

Hai là, doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vô hạn Trách nhiệm vô hạn ở đây có

thể hiểu là trách nhiệm của người đầu tư vào doanh nghiệp không có giời hạn đối với các khoản nợ của doanh nghiệp, khi doanh nghiệp không có đủ tài sản để thực hiện các nghĩa

vụ tài chính đó Nghĩa là người đầu tư có nghĩa vụ phải trả nợ thay cho doanh nghiệp bằng tất cả tài sản của mình cho đến khi nào hết các khoảng nợ của doanh nghiệp mới dừng lại

Theo pháp luật Việt Nam, doanh nghiệp có chế độ trách nhiệm vô hạn này là công ty hợp doanh và doanh nghiệp tư nhân (DNTN) Ở đây, chủ sở hữu DNTN và thành viên hợp danh của công ty hợp doanh là chủ thể chịu trách nhiệm vô hạn đối với khoản nở của doanh nghiệp phát sinh trong quá trình hoạt động.12

Tuy rằng, với loại doanh nghiệp

có chế độ trách nhiệm vô hạn người đầu tư luôn đứng trước nguy cơ khuynh gia bại sản bất cứ lúc nào, nhưng có được lòng tin cao của bạn hàng và đối tác

Nhìn chung chính sự phân định giữa trách nhiệm hữu hạn và trách nhiệm vô hạn đã góp phần tạo nên sự phát triển đa dạng về loại hình doanh nghiệp Giúp nhà đầu tư có sự lựa chọn hiệu quả hơn khi thành lập doanh nghiệp

12 Nguyện Việt Khoa – Từ Thanh Thảo, Luật kinh tế, NXB Phương đông, 2010, Tr.15

1.1.3.2 Căn cứ vào tư cách pháp nhân của doanh nghiệp

Trước tiên ta nên làm rõ pháp nhân là gì? Và làm sao để trở thành pháp nhân?

Pháp luật Việt Nam không định nghĩa hay khái niệm về pháp nhân mà chỉ yêu cầu những

điều kiện để một tổ chức được công nhận là pháp nhân Để được là pháp nhân tổ chức

phải đủ bốn điều kiện được quy định tại Điều 84 Bộ luật dân sự 2005 “(i) được thành lập

hợp pháp; (ii) có cơ cấu tổ chức chặc chẽ, có tài sản độc lập với cá nhân; (iii) tổ chức khác

và tự chịu trách nhiệm bằng chính tài sản đó; (iv) nhân danh mình tham gia các quan hệ

pháp luật một cách độc lập” Như vậy dựa vào bốn điều kiện trên ta phân loại doanh

nghiệp có tư cách pháp nhân hay là không có tư cách pháp nhân

Một là, doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Doanh nghiệp có tư cách pháp nha là

doanh nghiệp được thành lập hợp pháp có thể được thành lập theo quyết định của cơ quan

nhà nước có thẩm quyền hoặc thành lập theo trình tự thủ tục luật định Có cơ cấu tổ chức

chặc chẽ là yếu tố quan trọng quyết định đến hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Cở

cấu tổ chức của doanh nghiệp tùy thuộc vào quy mô, lĩnh vực hoạt động của doanh

nghiệp Tài sản của doanh nghiệp là khối chung thống nhất phải độc lập với tài sản của

thành viên, khi đó doanh nghiệp có quyền quyết định các nội dung liên quan đến tài sản

chung đó để có thể độc lập trong việc hưởng quyền và nghĩa vụ liên quan đến tài sản

Trên cơ sở độc lập về tài sản, doanh nghiệp tự chịu trách nhiêm bằng tài sản đó,

điều đó có nghĩa là tài sản doanh nghiệp sẽ được dùng để chịu trách nhiệm cho các giao

dịch mà doanh nghiệp tham gia Doanh nghiệp trực tiếp tham gia các quan hệ, giao dịch

bằng hành vi của mình nhằm mang lại quyền và nghĩa vụ cho doanh nghiệp mà không

phải nhân danh cá nhân hay tổ chức khác Theo luật định hiện hành, doanh nghiệp có tư

cách pháp nhân gồm: công ty TNHH, công ty CP và công ty hợp danh Như vậy, doanh

nghiệp có tư cách pháp nhân là doanh nghiệp đáp ứng đầy đủ các điều kiện của một tổ

chức được công nhận là pháp nhân

Hai là, doanh nghiệp không có tư cách pháp nhân là doanh nghiệp không đáp

ứng đủ điều kiện để thừa nhận là pháp nhân theo luật định Chỉ cần không đáp ứng một

trong bốn điều kiện để được công nhân là pháp nhân thì tổ chức đó sẽ không có tư cách

của pháp nhân Và theo luật Việt Nam, doanh nghiệp tư nhân là không có tư cách pháp

nhân bởi tài sản của doanh nghiệp không độc lập với tài sản của chủ sở hữu DNTN, tức là

không có sự tách bạch giữa tài sản của chủ doanh nghiệp và DNTN khi doanh nghiệp

thành lập hoạt động cho đến khi kết thúc.13 Đồng thời, khi tham gia các quan hệ pháp luật DNTN thường thì doanh nghiệp không nhân danh chính mình để xác lập quan hệ mà nhân danh của chủ sở hữu doanh nghiệp Chính những yếu tố trên đã làm cho DNTN không có

tư cách pháp nhân

1.1.3.3 Căn cứ vào hình thức sở hữu tài sản

Dựa vào số lượng chủ sở hữu doanh nghiệp mà chúng ta có thể chia doanh nghiệp thành hai loại, doanh nghiệp một chủ sở hữu và doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu

Một là, doanh nghiệp một chủ sở hữu Theo luật định loại doanh nghiệp này gồn

có doanh nghiệp tư nhân và công ty TNHH một thành viên Doanh nghiệp một chủ sở hữu

thì việc tạo lập vốn cho doanh nghiệp sẽ do duy nhất chủ sở hữu thực hiện Tức là không

có sự liên kết về vốn giữa các chủ sở hữu Khi đó nguồn vốn của doanh nghiệp rất hạn hẹp, chỉ phù hợp với cơ cấu tổ chức đơn giản, quy mô nhỏ Tuy nhiên, với loại hình công

ty TNHH một thành viên có chủ sở hữu là nhà nước thì quy mô và cơ cấu tổ chức không

hề đơn giản và nhỏ bé

Hai là, doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu Với loại doanh nghiệp này vấn đề nguồn

vốn của công ty sẽ khá cao bởi có sự liên kết về vốn giữa các chủ sở hữu khi thành lập doanh nghiệp Nên quy mô và cơ cấu tổ chức chặc chẽ và chuyên nghiệp Điển hình cho loại doanh nghiệp này ở Việt Nam gồm có công ty CP, công ty TNHH 2 thành viên trở lên, công ty hợp doanh

1.1.3.4 Căn cứ vào hình thức pháp lý của doanh nghiệp

Nếu căn cứ vào hình thức pháp lý của doanh nghiệp thì doanh nghiệp chia thành hai loại:

Một là, doanh nghiệp tư nhân DNTN là doanh nghiệp có cá nhân đầu tư làm chủ

mà không có sự liên kết về vốn so với các doanh nghiệp khác.14

Dù rằng công ty TNHH 1 thành viên cùng do một cá nhân làm chủ nhưng cá nhân này được giới hạn trách nhiệm còn với cá nhân là chủ doanh nghiệp tư nhân thì phải chịu trách nhiệm vô hạn bằng tất cả tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh Với loại hình doanh nghiệp tư nhân không

13 Bùi Xuân Hải, Giáo trình pháp luật chủ thể kinh doanh, Nxb Hồng Đức, 2009, Tr 80

14 Xem Điều 121 Luật doanh nghiệp 2005

có sự tách biệt rõ ràng giữa tài sản đầu tư và tài sản khác thuộc quyền sở hữu của chủ doanh nghiệp Vì vậy, khi thành lập DNTN chủ doanh nghiệp không cần chuyển quyền sở hữu tài sản cho doanh nghiệp và doanh nghiệp cũng sẽ không có vốn điều lệ mà chỉ có vốn đầu tư ban đầu

Hai là, công ty Trong nền kinh tế thị trường ở nước ta hiện nay thì công ty là loại

hình doanh nghiệp chủ lực nhất So với loại hình DNTN một cá nhân làm chủ, nguồn vốn

ít chủ yếu mang tính nhỏ lẻ, còn loại hình hợp tác xã thì không thực hiện hoạt động kinh doanh chính mà chỉ mang tính xã hội Vì vậy, chỉ có công ty như công ty TNHH, công ty

CP và công ty hợp danh mới có tìm năng và đóng góp hiểu quả cho sự phát triển kinh tế

xã hội của nước ta hội nhập với nền kinh tế thế giới

 Khái niệm công ty Hiện nay có nhiều quan điểm dưới gốc độ khác nhau từ

các học giả về thuật ngữ công ty Ở gốc độ kinh tế học công ty là tổ chức nhưng được phân biệt với các tổ chức khác bởi nó chuyên hoạt hoạt động thương nghiệp dịch vụ Công ty có thể được hiểu như là tổ chức chuyên hoạt động thương nghiệp dịch vụ (để phân biệt nhà máy sản xuất, xí nghiệp là những đơn vị kinh tế chuyên sản xuất) Dưới gốc

độ pháp lý, công ty được hiều là sự liên kết của nhiều người để tiến hành một công việc gì

đó vì mục đích kiếm lời”.15

Khái niệm này chỉ nêu đặc điểm về sự liên kết của nhà đầu tư

và mục đích hoạt động của công ty mà chưa nêu hết các điểm đặc trưng cũng như bản chất về vốn của công ty

Được định nghĩa một cách rõ ràng chi tiết hơn khái niệm công ty được thể hiểu đơn giản khái niệm công ty là hình thức doanh nghiệp mà có sự liên kết góp vốn của nhiều nhà đầu tư để các nhà đầu tư tiến hành hoạt động đầu tư, kinh doanh chung và phân chia kết quả kinh doanh, chịu rủi ro trên cơ sở tỉ lệ góp vốn vào công ty đó.16

Tuy nhiên, với những khái niệm về công ty thì công ty TNHH 1 thành viên như một ngoại lệ, bởi ở đây công ty này không có sự liên kết về vốn vì có một cá nhân làm chủ

Khi Đảng ta đề ra đường lối xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần theo cơ chế thị trường đã tạo điều kiện cho các công ty ra đời ở Việt Nam Công ty được

15 Lê Minh Toàn, Những điều cần biết về luật doanh nghiếp- dành cho các nhà đầu tư và các doanh nghiệp, NXB

Chính trị quốc gia, 2003, tr.17

16 Trần Huỳnh Thanh Nghị, Luật kinh tế, NXB Lao động – xã hội, 2009, Tr.23

nhà làm làm luật Việt Nam ghi nhận trong Luật công ty 1990 Điều 2 Luật công ty 1990

quy định: “Công ty TNHH, công ty cổ phần, gọi chung là công ty là doanh nghiệp trong

đó các thành viên cùng góp vốn, cùng chia nhau lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chịu trách nhiệm về các khoản nợ công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty” Sau khi được thay thế bởi Luật công ty 1999 và hiện hành là Luật

doanh nghiệp 2005 nhưng nhà làm luật vẫn không hề nhắc lại khái niệm hay định nghĩ gì

về công ty Hiện nay thuật ngữ “công ty” được sử dụng khá phổ biến, nó được dùng thay cách gọi các loại hình doanh nghiệp như công ty TNHH, công ty cổ CP, công ty hợp doanh

Tóm lại, có thể hiểu công ty là loại hình doanh nghiệp trong đó có sự liên kết về vốn giữa các người đầu tư, cùng nhau kinh doanh, chia lợi nhuận, cùng chịu lỗ và chịu trách nhiệm hữu hạn trên tỉ lệ phần vốn góp vào doanh nghiệp

 Đặc điểm công ty Theo cách hiểu trên thì công ty ngoài việc có đặc điểm

chung của doanh nghiệp thì công ty còn có những đặc điểm riêng của công ty như sau:

Thứ nhất, công ty là doanh nghiệp hình thành trên cở sở liên kết góp vốn của ít

nhất từ hai nhà đầu tư trở lên (trừ công ty TNHH một thành viên) Bất cứ nhà đầu tư nào khi tham gia thành lập công ty điều phải góp vốn bằng tài sản hữu hình hoặc vô hình theo thỏa thuận của các nhà đầu tư với nhau.17 Tài sản góp vốn phải là những thứ mà pháp luật quy định là tài sản thuộc quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng hợp pháp của nhà đầu tư Góp vốn của nhà đầu tư vào công ty có ý nghĩa quan trọng Vì nó ảnh hưởng tới tỷ lệ biểu quyết, tỷ lệ quyền lực của nhà đầu tư tại công ty Thường thì nhà đầu tư chiếm tỷ lệ góp vốn cao tại công ty sẽ có nhiều ưu thế nắm giữ các chức danh quản lý, điều hành công ty đồng thời có thể chi phối các quyết định của công ty Ngoài ra, vốn góp của nhà đầu tư còn là căn cứ để quyết định tỷ lệ lợi nhuận và mức chịu trách nhiệm của họ

Thứ hai, khi thành lập và hoạt động phải luôn có điều lệ công ty Điều lệ công

ty là một văn bản thể hiện sự thỏa thuận cụ thể của những người đầu tư với tư cách là thành viên góp vốn về vấn đề thành lập, tổ chức, quản lý, điều hành công ty, phân chia lợi nhuận cũng như trách nhiệm, những vấn đề liên quan đến tổ chức lại, giải thể, phá sản

17 Sách đã dẫn, tr.24

điều chỉnh mối quan hệ nội bộ giữa công ty với thành viên hoặc giữa các thành viên công

ty với nhau.18

Điều lệ công ty có nội dung chủ yếu quy định tại Điều 22 Luật DN 2005 Ngoài

ra, đối với từng công ty, các thành viên, cổ đông có thể thỏa thuận đưa vào Điều lệ công

ty những nội dung khác nhưng không được trái với quy định của pháp luật và đạo đức của

xã hội.19 Số vốn cam kết góp ban đầu của nhà đầu tư khi thành lập công ty được ghi vào Điều lệ công ty và vốn đó được gọi là vốn điều lệ công ty Điều này thể hiện sự khác biết giữa công ty với loại hình DNTN

Thứ ba, công ty có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam Tất cả các loại

hình công ty ở Việt Nam điều đáp ứng bốn điều kiện để trở thành một pháp nhân gồm: có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức và chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; nhân danh chính mình tham gia các quan hệ pháp luật độc lập; được thành lập hợp pháp; có cơ cấu tổ chức chặc chẽ.20 Khi có tư cách chủ công ty nhân danh chính mình tham gia hầu hết các quan

hệ pháp luật Tư cách pháp nhân góp phần tạo nên sự TNHH của những chủ sở hữu, người góp vốn vào công ty Chính tư cách pháp nhân tạo sự tách bạch về tài sản giữa chủ

sở hữu và công ty Để đảm bảo khả năng tự chịu trách nhiệm của công ty chính chính tài sản của nói khi tham gia các quan hệ pháp luật

 Phân loại công ty Hiện nay, có nhiều tiêu chí khác nhau để phân loại công ty

trên thế giới và ở Việt Nam

Thứ nhất, nếu căn cứ tính liên kết chế độ trách nhiệm của thành viên công ty,

công ty được chia thành hai loại cơ bản là công ty đối nhân và công ty đối vốn.21

Một là, công ty đối nhân Công ty đối nhân là công ty dựa trên sự liên kết

chặc chẽ bỡi độ tin cầy về nhân thân của các thành viên tham gia, nghĩa là các thanh viên trong công ty thường là bạn bè, người thân hoặc người quen biết tin tưởng nhau và cùng

nhau tham gia thành lập công ty đối nhân Công ty đối nhân có đặc điểm quan trọng là

không có sự tách bạch về tài sản của các cá nhân thành viên với tài sản của công ty, có thể

18

Nguyễn Hợp Toàn, Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB đại học kinh tế quốc dân Hà Nội, 2008, Tr.61

19 Sách đã dẫn, Tr 62

20 Xem điều 84 Bộ luật dân sự 2005

21 Trần Huỳnh Thanh Nghị, Luật kinh tế, NXB Lao động xã hội, Bình dương, 2010, Tr 26

hiểu ở công ty đối nhân chịu trác nhiệm vô hạn.22 Và sự liên kết của công ty đối nhân là

sự liên kết chặc chẽ mọi thành viên chịu trách nhiệm vô hạn, sự rời khỏi công ty hoặc chết của thành viên có thể là lý do để giải thể công ty.23

Vì đặc điểm trên mà số lượng thành viên công ty đối nhân rất ít, họ thường quen biết nhau và cùng am hiểu về một lĩnh vực nào đó Công ty hợp danh là loại hình công ty đối nhân được đề cập ở đây

Hai là, công ty đối vốn Khi thành lập công ty đối vốn người ta không quan

tâm đến nhân thân của người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp của thành viên vào công ty.24 Yếu tố quyết định vị trí, quyền hạn và trách nhiệm của người góp vốn chính là phần vốn góp của họ vào công ty Ở loại hình công ty này có sự tách bạch rõ ràng

về tài sản của công ty và tài sản khác của thành viên công ty (chủ sở hữu công ty).25

Vì vậy, thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi vốn góp của mình vào công ty Chính điều đó tạo điều kiện cho người kinh doanh sẳn sàng đầu tư vào các lĩnh vực có nhiều rủi ro lớn cũng đồng thời cho phép họ có thể phân tán tài sản ra nhiều lĩnh vực đầu tư khác nhau, tạo điều kiện cho thị trường vốn phát triển, các nguồn vốn trong xã hội dễ dàng được tập trung đúng vào lĩnh vực cần thiết của nền kinh tế

Do chỉ quan tâm đến vốn khi thành lập công ty nên thành viên công ty đối vốn rất đông, công ty đối vốn góp phần tạo điều kiên cho những người không hiểu biết về kinh doanh cũng có thể tham gia vào hoạt động kinh doanh của công ty Chính từ đó mà tạo ra khả năng để cho các nhà kinh doanh giỏi có thể huy động được số vốn đầu tư lớn vào mục đích mở rộng kinh doanh Do quan tâm đến vốn góp nên số lượng thành viên công ty sẽ rất đông nên việc quản lý công ty đối vốn rất phức tạp đồng thời có thể dẫn đến phân hóa quyền lợi thậm chí đối lập và chống đối nhau trong công ty Bên cạnh những ưu thế nói trên do tính chịu trách nhiệm hữu hạn có lợi cho người kinh doanh nhưng có thể bất lợi cho những người có quan hệ kinh doanh với công ty, họ luôn bị rủi ro đe dọa

22

Lê Minh Toàn, Những điều cần biết về luật doanh nghiệp, NXB Chính trị quốc gia, 2003, Tr.19

23 Sách đã dẫn, Tr.20

24 Trần Huỳnh Thanh Nghị, Luật kinh tế, NXB Lao động xã hội, 2010, Tr 27

25 Lê Thị Thanh, Giáo trình pháp luật kinh tế, Nxb Tài chính Hà nội, 2008, Tr 57

Thứ hai, nếu căn cứ vào mục đích hoạt động chủ yếu của công ty người ta có

thể chia công ty thành hai loại.26

Một là, công ty kinh doanh Loại hình công ty có mục tiêu hoạt động là lấy tỷ

suất sinh lời trên đồng vốn của công ty làm động lực để tồn tại và pháp triển Nói theo cách khác, hiệu quả hoạt động công ty là hướng đến mục đích lợi nhuận hoàn toàn và đó cũng chính là tiêu chí quan trọng để các nhà đầu tư góp vốn vào thành lập công ty Ở Việt Nam các loại hình công ty mà Luật doanh nghiệp 2005 điều chỉnh về mặt pháp lý điều hoạt động vì lợi nhuận Và như thế tất cả chúng đều là lại hình công ty kinh doanh

Hai là, công ty dân sự Công ty dấn sự là loại hình công ty lấy hiểu quả việc

thực hiện các chính sách xã hội mà nhà nước đề ra là mục tiêu quan trọng nhất để làm cơ

sở cho sự tồn tại và phát triển của công ty Những công ty có mục đích chủ yếu là thực hiện các nhiệm vụ anh ninh – quốc phòng, thực hiện những cung ứng sản phẩm, dịch vụ công ích thiết yếu cho xã hội.27 Loại hình công ty này tồn tại chủ yếu là các công ty nhà nước hoạt động công ích do Nhà nước đầu tư vốn và là chủ sở hữu ví dụ như: Công Ty TNHH Nhà Nước Một Thành Viên - Công Viên Cây Xanh, Công ty vệ sinh đô thị công cộng

 Lịch sử hình thành và phát triển của công ty và Luật công ty Như bất kì

hiện tượng kinh tế nào khác, công ty ra đời tồn tại và phát triển trong những điều kiện lịch

sử và xã hội nhất định.28 Trong xã hội, khi hàng hóa phát triển sẽ kéo theo hoạt động kinh doanh ngày càng mở rộng và việc cạnh tranh giữa các nhà đầu tư kinh doanh ngày càng khốc liệt hơn Những doanh nghiệp có vốn đầu tư thấp sẽ ngày càng bất lợi trên thị trường

có xu hướng kết hợp vốn với nhau để thành lập mô hình tổ chức kinh doanh mới -công ty kinh doanh để có tìm năng tài chính vững mạnh nhằm tạo thế đứng vững chắc trên thị trường Không chỉ được thu hút cao bởi sự góp vốn mà mô hình công ty kinh doanh còn

có thể cùng phân chia rủi ro cho nhiều người khi cùng đầu tư kinh doanh mô hình này so với mô hình kinh doanh một chủ Mô hình liên kết này tỏ ra phù họp với nên kinh tế thị trường và hấp dẫn cho những người kinh doanh Như vậy, sự ra đời, tồn tại và phát triển

26 Trần Huỳnh Thanh Nghị, Luật kinh tế, NXB Lao động – xã hội, 2009, Tr 27

27 Bùi Xuân Hải, Giáo trình pháp luật về chủ thể kinh doanh, NXB Hồng Đức, 2013, Tr 31

28 Trường đại học luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, 2006, Tr.111

của công ty là quy luật khách quan trong nền kinh tế thị trường và là kết quả của việc thực hiện nguyên tắc tự do kinh doanh, tự do tự do giao kết hợp đồng và tự do lập hội.29

Một là, trên thế giới Vào thế kỷ thứ XIII đã xuất hiện công ty thương mại đối

nhân đầu tiên ở một sổ nước ở châu Âu, sang đến thế kỷ XVII các công ty đối vốn ra đời

Sự ra đời của các công ty kinh doanh đã kéo theo đó sự cần thiết của luật lệ về công ty Lịch sử công ty gắn liền với các quy định liên kết, hợp đồng và các quan hệ nợ nần trong luật La Mã Các công ty hoạt động theo luật tư pháp và chịu sự giám sát của Nhà nước.30

Lúc đầu, việc thành lập công ty chủ yếu vì lợi ích chung của xã hội hoặc vì mục tiêu chính trị, sự thịnh vượng của hoàng gia nên thủ tục thành lập phải được nhà nước cấp phép và số lượng công ty rất ít.31

Đến năm 1870 việc cấp phép khi thành lập đã được bãi bỏ ở hầu hết các nước, công dân có quyền tự do về thành lập và hoạt động của công ty, thay vào đó là công ty bắt buộc đăng ký tại tòa án trước khi thực hiện các hoạt động kinh doanh Do được tư do hoạt động và thành lập công ty đã xuất hiện nhiều vụ lừa đảo trong công chúng, vì vậy thúc đẩy việc hoàn thiện luật lệ tương thích với sự phát triển của thương mại Năm 1811, Luật công ty chung của Hoa Kỳ được ban hành tại New York Năm 1844 ở Anh có Luật công

ty đến năm 1855 vấn đề trách nhiệm hữu hạn được đưa vào luật Ở Pháp, dù năm 1807 đã ban hàng Bộ luật thương mại đề thể chế hóa quan điểm tự do kinh doanh nhưng mãi đến

1867 mới bắt đầu cho phép thành lập công ty cổ phần trách nhiệm hữu hạn Vào năm

1892 các công ty trách TNHH đã xuất hiện đầu tiên ở Đức trong Luật công ty TNHH, sau

đó được công nhận và phát triển ở Pháp và một số nước khác ở châu Âu và Nam Mỹ Hiện nay trên thế giới tồn tại hai hệ thống pháp luật công ty là hệ thống công ty Anh - Mỹ

và hệ thống công ty châu Âu lục địa.32

Tóm lại, Luật công ty là tổng hợp các quy phạm pháp luật điều chỉnh những quan hệ phát sinh trực tiếp trong quá trình thành lập, hoạt động phát triển và kết thúc hoạt động của công ty Luật công ty bảo vệ lợi ích chung của công ty.33

29 Lê Thị Thanh, Giáo trình pháp luật kinh tế, Nxb Tài chính Hà nội, 2008, Tr 48

30

Trường đại học luật Hà Nội,Giáo trình luật thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, 2006, Tr.112

31 Trường đại học luật Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế, Nxb tư pháp, 2004, Tr.196

32 Trường đại học luật Hà Nội,Giáo trình luật thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, 2006, Tr.113

33 Đại học luật Hà Nội, Giáo trình luật kinh tế, NXB Tư pháp, 2004, Tr 197

Hai là, ở Việt Nam Luật công ty ra đời muộn và chưa phát triển Mặc dù hoạt

động thương mại đã có từ lâu song cơ bản chỉ được điều chỉnh bằng thông lệ thương mại

Do Việt Nam là thuộc địa của Pháp nên Luật thương mại của Pháp được áp dụng trên lãnh thổ Việt Nam không có gì lạ Khi thực thi luật lệ công ty ở Việt Nam, đạo luật này không có công ty trách nhiệm hữu hạn và được chia các công ty (hội buôn) thành hai loại là: hội người (gồm hội hợp danh, hội hợp tư và hội đồng lợi) và hội vốn (gồm hội vô danh

và hội hợp cổ) Dưới chính quyền Bảo Đại đã xây dựng Bộ luật thương mại trung phần Sau năm 1954 đất nước bị chia làm hai miền do đó có hai hệ thống pháp luật khác nhau

Ở miền bắt xây dựng nền kinh tế với hai thành phần chính đó là kinh tế quốc doanh và tập thể Ở miền nam, năm 1972 chính quyền ngụy ban hành Bộ luật thương mại Việt Nam cộng hòa.34

Sau khi đất nước hoàn toàn giải phóng, Việt Nam thực hiện nền kinh tế quốc dân chủ yếu có hai thành phần: thành phần kinh tế quốc doanh thuộc sở hữu nhà nước và thành phần kinh tế hợp tác xã thuộc sở hữu tập thể.35 Chính vì loại hình thuộc sở hữu cá nhân không được phép hoạt động nên công ty không tồn tại và cũng không có luật công ty trog giai đoạn này

Đến Đại hội Đảng cộng sản Việt Nam lần VI năm 1986, Đảng đề ra đường lối đổi mới, xây dựng nền kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo cơ chế thị trường

có sự điều tiết của Nhà nước theo hướng xã hội chủ nghĩa đã tạo điều kiện cho các loại công ty được ra đời.36 Qua thực tế từ năm 1986 đến năm 1990 đã chứng minh sự đúng đắn của Đảng và Nhà nước trong việc đổi mới cơ chế quản lý kinh tế này Nên ngày 21 tháng 12 năm 1990 Quốc hội đã thông qua Luật công ty nhằm đáp ứng tình hình chung của đất nước Luật công ty ra đời đã đánh dấu bước chuyển mình của đất nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa

Sau 8 năm áp dụng bên cạnh những hiểu quả tích cực Luật công ty đã bộc lộ những điểm thiếu xót, chưa theo kịp sự phát triển của nền kinh tế Điều đó đòi hỏi một sự sửa đổi luật để điều chỉnh các loại hình doanh nghiệp theo hướng mở rộng thêm các loại hình doanh nghiệp khác, đơn giản hóa thủ tục đăng ký kinh doanh và tăng cường tính linh

34 Trường đại học luật Hà Nội,Giáo trình luật thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, 2006, Tr.114

35 Xem điều 18 Hiến pháp 1980

36 Trường đại học luật Hà Nội,Giáo trình luật thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, 2006, Tr.114

hoạt cho các nhà đầu tư trong việc lựa chọn hình thức và cơ hội đầu tư phù hợp nhất với khả năng của họ Đồng thời chịu tác động của cuộc khủng hoảng tài chính ở châu Á năm

1997 đã đổi hỏi Việt Nam ban hàng pháp luật nhằm tạo điều kiện thuận lợi và an toàn cho các nhà đầu tư Ngày 12 tháng 6 năm 1999, Quốc hội thông qua Luật doanh nghiệp thay thế cho Luật công ty và Luật doanh nghiệp tư nhân đã ban hành năm 1990.37 Luật doanh nghiệp 1999 ghi nhận chi tiết và khá đầy đủ các loại hình công ty, có nhiều nét tiến bộ hơn luật công ty

Tiến trình hội nhập và sự tham gia chính thức của Việt Nam vào tổ chức thương mại thế giới (WTO) mang lại những cơ hội cho nền kinh tế thị trường Việt Nam hòa nhập vào nền kinh tế thị trường thế giới và tiếp cận đến môi trường thương mại toàn cầu, tạo điều kiện mở rộng thị trường xuất khẩu hàng hoá và các quan hệ kinh tế, thương mại và đầu tư Đồng thời tạo điều kiện khu vực kinh tế tư nhân phát triển Nhận thấy những quy định của Luật doanh nghiệp 1999 chưa đáp ứng được những yêu cầu đặt ra Ngày 29 tháng 11 năm 2005, Luật doanh nghiệp 2005 được Quốc Hội thông qua thay thế cho luật doanh nghiệp 1999 Luật này quy định việc thành lập, tổ chức, quản lý và hoạt động của các loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế, đã góp phần đưa nền kinh tế Việt Nam lên tầm cao mới Ngày 19 tháng 6 năm 2009 luật doanh nghiệp 2005 được sửa đổi bổ sung kịp thời với sự phát triển kinh tế thị trường Việt Nam

1.2 Lý luận chung về chủ sở hữu công ty

1.2.1 Khái niệm chủ sở hữu công ty

Để trở thành chủ sở hữu công ty điều kiện tất yếu là chủ thể đó phải sở hữu phần vốn góp hoặc cổ phần trong công ty Và phương thức để trở thành chủ sở hữu công ty có thể là chủ thể cam kết góp vốn vào thành lập công ty, hoặc tham gia góp vốn trong quá trình công ty hoạt động hoặc là nhận chuyển nhượng phần vốn góp, được tặng cho, thừa

kế phần vốn, nhận thanh toán nợ bằng phần vốn góp từ chủ thể là thành viên, cổ đông trong công ty đó Riêng với việc góp vốn vào công ty bằng tài sản thì tài sản đó phải thuộc quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng hợp pháp của chủ thể đó, thông qua việc chuyển quyền sở hữu của chủ thể sang thành quyền sở hữu của công ty khi đó chủ thể sẽ được

37 Trường đại học luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại tập 1, NXB Công an nhân dân, 2006, Tr.114

công nhận là chủ sở hữu công ty Hiểu đơn giản, người góp vốn mất quyền sở hữu đối với tài sản góp vốn, nhưng trở thành chủ sở hữu hay đồng chủ sở hữu đối với công ty.38

Và tổ chức để trở thành chủ sở hữu công ty thì tổ chức đó phải có tư cách pháp nhân, nghĩa là phải thỏa điều kiện pháp nhân tại Điều 84 Bộ luật dân sự 2005 Và theo Điều 12 Khoản 1 Nghị định 102/2010/NĐ-CP ban hành ngày 01/10/2010 (Nghị định

102/2010/NĐ-CP quy định “tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doan h nghiệp

có vốn đầu tư nước ngoài ở Việt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính

và mọi cá nhân không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại khoản 2 điều 13 luật doanh nghiệp, điều có quyền thành lập, tham gia thành lập

doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của Luật doanh nghiệp” Với quy định này

quyền tự do kinh doanh đã từng bước mở rộng cho cá nhân, tổ chức trong và ngoài nước khi tham gia thành lập doanh nghiệp

Dù pháp luật Việt Nam đã ghi nhận loại hình công ty qua các lần sửa đổi thay thế Luật công ty, Luật doanh nghiệp, nhưng hiện nay, chưa có một điều luật nào định nghĩa

rõ về chủ sở hữu công ty Đến Luật DN 2005 tại Điều 63 Khoản 1 có định nghĩa nhưng

chỉ được nêu ở công ty TNHH 1 thành viên như sau“Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi

là chủ sở hữu công ty); chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty” Vậy nên, chúng ta có thể hiểu một cách đơn giản chủ sở hữu công ty là thành viên, cổ đông trong công ty Tức

là người đứng ra làm chủ nguồn lực tài sản của công ty và cũng là người chịu trách nhiệm

về các khoản nợ cũng như tài sản của công ty trong phạm vi số vốn cam kết góp Chủ sở hữu công ty có thể trực tiếp tham gia điều hành hoạt động công ty hoặc giao quyền điều hành cho những người mà họ tuyển dụng, tin cậy Những vấn đề liên quan đến chủ sở hữu công ty như quyền lợi mà họ được hưởng cũng như những nghĩa vụ mà họ phải thực hiện được ghi nhận trong Điều lệ công ty hoặc theo pháp luật doanh nghiệp

38Phan Huy Hồng- Lê Nết, Thông tin pháp luật dân sự, Trách nhiệm tài sản của pháp nhân: hữu hạn hay vô hạn?,

http://thongtinphapluatdansu.edu.vn/2008/02/12/23452/, 2008, Ngày truy cập[29/3/2014]

1.2.2 Đặc điểm chủ sở hữu công ty

Theo pháp luật hiện hành, chủ sở hữu công ty tồn tại dưới hai hình thức là: cá nhân

và tổ chức có tư cách pháp nhân Dù là cá nhân hay tổ chức là chủ sở hữu công ty có một

số đặc điểm tạo sự khác biệt giữ công ty và loại hình doanh nghiệp khác như sau:

Thứ nhất, quan hệ sở hữu vốn trong công ty Chính sự góp vốn vào công ty của

của nhà đầu tư làm phát sinh tư cách chủ sở hữu công ty Nói cách khác, chính sự chuyển nhượng phần tài sản của người đầu tư sang công ty tạo nên quyền và nghĩa vụ về phần vốn góp của chủ sở hữu trong công ty Toàn bộ nguồn vốn ban đầu của công ty khi thành lập do chủ sở hữu công ty góp vào Nguồn vốn ở đây có thể là tài sản vô hình và tài sản hữu hình của công ty sau khi được chủ sở hữu chuyển quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng sang Như vậy, nguồn vốn của công ty hoàn toàn tách bạch với tài sản riêng của chủ sở hữu công ty

Nguồn vốn góp ban đầu của chủ sở hữu cam kết góp vào công ty được ghi nhận trong điều lệ công ty và số vốn đó được gọi là vốn điều lệ công ty Do vậy, chủ sở hữu công ty có quyền quyết định tăng giảm vốn điều lệ, chiến lược phát triển và kế hoạc kinh doanh của công ty thông qua cuộc họp Hội đồng thành viên đối với công ty TNHH hai thành viên trở lên, còn ở công ty cổ phần thì ở cuộc họp Đại hội đồng cổ đông tương ứng với phần vốn góp của họ Riêng đối với công ty TNHH một thành viên thì chủ sở hữu có toàn quyền quyết định chiến lược kinh doanh, các dự án đầu tư cũng như việc tăng vốn điều lệ của công ty Chủ sở hữu là chủ thể có nghĩa vụ góp vốn vào công ty đồng thời là chủ thể có quyền đưa ra những quyết định liên quan đến phần vốn góp đó trong quá trình công ty hoạt động

Thứ hai, quan hệ sở hữu trong việc tổ chức quản lý công ty Cơ cấu tổ chức, quản

lý điều hành công ty được xem như là cánh tay chủ chốt của công ty, bởi việc điều hành quản lý tốt thì góp phần đẩy mạnh sự phát triển của công ty từ chất lượng đến quy mô Nhìn nhận ở loại hình công ty TNHH 2 thành viên trở lên và công ty cổ phần, quyền quyết định vấn đề về tổ chức quản lý công ty phải thông qua cơ quan quyền lực cao nhất của công ty, ở đây quyết định của chủ sở hữu công ty phụ thuộc vào tỷ lệ phần vốn góp

Còn ở công ty TNHH 1 thành viên do là công ty có một chủ sở hữu nên chủ sở hữu công ty có quyền quyết định trong hầu hết các vấn đề liên quan đến việc tổ chức và

hoạt động của công ty.39 So với công ty TNHH 1 thành viên thì ở hai loại công ty CP và công ty TNHH 2 thành viên trở lên do có nhiều chủ sở hữu nên việc quyết định các vấn

đề liên quan đến công ty của từng chủ sở hữu công ty phải tùy thuộc vào tỷ lệ góp vốn mà không được toàn quyền như với công ty TNHH 1 thành viên

Thứ ba, quan hệ sở hữu trong việc phân chia lợi nhuận Như đã biết mục đích chủ

yếu của chủ sở hữu đầu tư vào công ty là thực hiện hoạt động kinh doanh nhằm tìm kiếm lợi nhuận Vậy nên, mỗi chủ sở hữu được chia lợi nhuận tương ứng với phần vốn góp của

họ vào công ty sau khi công ty đã nộp thuế và hoàn thành các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật Và cũng như hai đặc điểm trước ở công ty TNHH 1 thành viên, chủ sở hữu công ty có quyền hưởng tất cả lợi nhuận trong quá trình kinh doanh của công

ty sau khi hoàn thành nghĩa vụ thuế và các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định pháp luật

Tóm lại, thành viieen, cổ đông sáng lập là một chủ thể quan trọng góp phần cho việc hình thành nên công ty Và đồng thời cũng chịu trách nhiệm hữu hạn đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn góp hoặc cam kết góp

1.3 Lý luận chung về trách nhiệm hữu hạn

1.3.1 Lý thuyết về trách nhiệm hữu hạn

“Trách nhiệm hữu hạn là gì? Và tại sao những nhà đầu tư thông thường được hưỏng chế độ này khi đầu tư vào các công ty? Về nguồn gốc và nội dung tính trách nhiệm hữu hạn của công ty, ta phần nào biết khi xem về lai lịch công ty.40

Trách nhiệm hữu hạn xuất hiện lâu đời trên thế giới trong lệ của người buôn, lệ dần được ghi nhận thành luật Khác với tập tục chung ấy, ở Việt Nam trách nhiệm hữu hạn được du nhập bởi nhà làm luật và được tái hiện nhiều lần trong luật doanh nghiệp, trách nhiệm hữu hạn có thể thấy trong một số loại hình doanh nghiệp, ví dụ như trong công ty trách nhiệm hữu hạn, công

ty cổ phần, công ty hợp danh.41

39 Xem điều 64 luật doanh nghiệp 2005

40 Nguyễn Ngọc Bích - Nguyễn Đình Cung, Công ty – vốn – quản lý và tranh chấp, NXB Tri thức, 2009, Tr.67

41 Phạm Duy Nghĩa, Giáo trình luật kinh tế, NXB Công an nhân dân, 2011, Tr.199

Mục tiêu để phát triển kinh tế từ hoạt động kinh doanh của công ty thì trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty là yếu tố quan trong quyết định sức hút của nhà đầu tư Trong đó để tồn tại và khẳng định vị thế trên thị trường thì vốn là điều kiện quan trọng quyết định sự thành bại của công ty Khi đã kinh doanh, bất cứ chủ sở hữu công ty nào cũng đặt lợi nhuận lên hàng đầu, không ai mong muốn thua lỗ Nhưng đều đáng lo ngạy của nhà đầu tư là họ sẽ chịu trách nhiệm vô hạn bằng tài sản của mình nếu kinh doanh thất bại, thua lỗ Vì vậy, để tạo niềm tin cho nhà đầu tư có thể bỏ ra nhiều vốn để đầu tư vào công ty thì yếu tố quyết định đó là trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty Trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty đã làm cho các nhà đầu tư cảm thấy an tâm hơn trên thương trường khi mà họ biết các yếu tố rủi ro sẽ được phân tán, điều kiện này giúp các nhà đầu tư vẫn có khả năng giữ lại một số vốn để làm lại từ đầu khi hoạt động kinh doanh của họ gặp thất bại

Nhìn chung, trách nhiệm hữu hạn có thể hiểu là giới hạn trách nhiệm của người đầu

tư trong phạm vi tài sản cam kết góp vào công ty Nói cách khác, nó là nghĩa vụ của người đầu tư chi trả các khoản nợ của công ty được giới hạn trong số vốn đã cam kết góp vào công ty, nếu đã thực hiện đúng và đầy đủ các cam kết góp vốn, về nguyên tắc thì người đầu tư không phải đem tài sản cá nhân ra thanh toán những nghĩa vụ tài chính của công ty.42 Nếu công ty vỡ nợ và bị tuyên bố phá sản, chủ nợ chỉ có thể mong chờ thanh toán từ khối tài sản còn lại sau khi thanh lý mà không thể buộc người đầu tư mang tài sản

cá nhân để liên đới trả nợ thay cho công ty

1.3.2 Bản chất của trách nhiệm hữu hạn

Thứ nhất, trách nhiệm hữu hạn là công cụ bảo vệ nhà đầu tư khi tham gia kinh

doanh, đồng thời là điều kiện ưu đãi đầu tư kinh doanh ngày càng phát triển khi lựa chọn việc thành lập công ty Tính đặc trưng của trách nhiệm hữu hạn là nhà đầu tư chịu trách nhiệm dựa trên phần góp vố như đã cam kết ban đầu, điều này tạo thuận lợi khuyến khích các nhà đầu tư mạnh dạn đầu tư kinh doanh vào những dự án dài hạn, rủi ro cao góp phần phát triển nền kinh tế thị trường đa thành phần

42 Phạm Duy Nghĩa, Luật doanh nghiệp: tình huống-phân tích-bình luận, NXB Đại học quốc gia Hà Nội, 2009, Tr

69

Thứ hai, khi nói đến trách nhiệm hữu hạn, chúng ta không nói đến trách nhiệm của

công ty, mà chúng ta đang nói đến trách nhiệm của những nhà đầu tư góp vốn để tạo nên công ty đó và trở thành chủ sở hữu công ty TNHH là nói đến trách nhiệm của nhà đầu tư vào công ty đối với các khoản nợ của công ty Nghĩa là TNHH dùng để bảo vệ nhà đầu tư chứ không bảo vệ công ty Công ty trong mọi trường hợp phải chịu trách nhiệm vô hạn đối với tài sản của nó

Thứ ba, trách nhiệm hữu hạn có ở nhiều loại hình doanh nghiệp chứ không chỉ gắn

với công ty trách nhiệm hữu hạn Trách nhiệm hữu hạn có ở công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

và đối với thành viên hợp vốn của công ty hợp danh

1.3.3 Mối quan hệ giữa trách nhiệm hữu hạn và chủ sở hữu công ty

Một là, trách nhiệm hữu hạn đã trở thành bức tường che chắn cho thành viên trước

yêu cầu đòi nợ của các đối tác làm ăn với công ty Trách nhiệm hữu hạn giúp cho các thành viên, cổ đông trách được những rủi ro cần thiết đối với phần tài sản riêng của mình trong quá trình hoạt động kinh doanh Khi tham gia vào công ty chủ sở hữu chịu trách nhiệm trên phần vốn đã cam kết góp đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty Sau khi một công ty được hình thành, nó được pháp luật thừa nhận “tư cách pháp nhân”, được tách biệt khỏi những người sinh ra nó Khi đấy, tài sản của doanh nghiệp độc

lập và được bảo vệ trước những khoản nợ của các chủ sở hữu

Hai là, TNHH làm giảm chi phí giám sát việc điều hành quản lý và giám sát chủ sở

hữu khác trong doanh nghiệp Nếu trách nhiệm là vô hạn, các thành viên phải dành nhiều thời gian và tiến bạc hơn để giám sát những người điều hành công ty vì hậu quả của việc công ty mất khả năng thanh toán sẽ là một thảm họa đối với các chủ sở hữu Đồng thời, các thành viên cũng phải giám sát các thành viên khác để đảm bảo rằng các thành viên khác không tùy ý sử dụng một cách không công bằng tài sản của họ.43 Nhưng khi tồn tại TNHH thì chủ sở hữu không còn lo sợ đồng chủ sở hữu làm thiệt hại công ty gây ảnh hưởng đến khối tài sản của họ trong công ty

43 Phan Hoàng Linh, Tư cách pháp nhân và chế độ trách nhiệm hữu hạn trong Luật doanh nghiệp 2005, thngtintduy-3eb69ah8e210q.vn/?page=newsDetail&id=511825&site=1342 , [ngày truy cập 10/01/2014]

http://xn 1.3.4 Pháp luật Việt Nam điều chỉnh về trách nhiệm hữu hạn

Trên thế giới mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn ra đời khá lâu, biết tận dụng tốt trách nhiệm hữu hạn được ghi nhận trong pháp luật Mỹ, mà nhờ đó nền kinh tế Mỹ phát triển vược bật, thu hút rất nhiều nhà đầu tư trong và ngoại nước Trải qua nhiều sự đấu tranh mà trách nhiệm hữu hạn ở loại hình công ty được hoàn thiện như hiện nay

Sau khi thống nhất đất nước, Đảng và Nhà nước Việt Nam đã thực hiện chính sách kinh tế kế hoạch hóa tập trung (bao cấp) Kinh tế chỉ có doanh nghiệp Nhà nước và loại hình kinh doanh tập thể đó là hợp tác xã cung cấp hàng hóa và tất cả những thứ khác cho toàn dân Vì vậy, mà việc kinh doanh cá thể trong gia đoại này là điều cấm Lúc này, nền kinh tế nước nhà thực hiện chính xác khép kín, đóng cửa không giao lưu trao đổi mua bán với thế giới cũng không có kinh doanh cá thể Đều đó góp phần làm triệt tiêu sự cạnh tranh, kiềm hãm sự tiến bộ của khoa học công nghệ làm cho kinh tế trì trệ, khủng hoảng

Vào 1986 khi Đảng đề ra đường lối xây dựng nên kinh tế hàng hóa, song hành cùng đổi mới đó là việc ra đời của Luật công ty 1990 đã góp phân phát triển thị trường kinh doanh với việc ra đời của công ty Và từ đó thuật ngữ “trách nhiệm hữu hạn” lần đầu tiên được ghi nhận trong pháp luật Việt Nam ở luật công ty 1990 Lúc bấy giờ, trách nhiệm hữu hạn xuất hiện song hành cùng công ty TNHH và công ty CP Nhưng đó chỉ là cách hiểu mơ hồ và chưa được tận dụng hết để bảo vệ tối đa nhà đầu tư Cho đến Luật doanh nghiệp 1999 thay thế nó thì trách nhiệm hữu hạn được quy định rõ ràng hơn chi tiết hơn so với Luật công ty 1990

Tuy nhiên, trách nhiệm hữu hạn vẫn chưa được định nghĩa ở điều luật nào trong các đời luật từ Luật công ty 1990, Luật doanh nghiệp 1999 và hiện tại là Luật DN 2005

Mà trách nhiệm hữu hạn chỉ lồng ghép quy định trong từng loại hình doanh ghiệp Cụ thể, pháp luật Viêt Nam đã quy định trách nhiệm hữu hạn của thành viên hay cổ đông công ty trong từng loại hình kinh doanh trong Luật DN 2005 như sau:

Đối với công ty TNHH, thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp.44

Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá

44 Xem Điểm b Khoản 1 Điều 38 Luật doanh nghiệp 2005

nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty) chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty” 45

Với công ty cổ phần, cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp.46

Trên đây là khái quát chung về doanh nghiệp, công ty và trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam Hiện nay, pháp luật Việt Nam có quy định rõ những

quy định về trách nhiệm hữu hạn, cụ thể được người viết trình bày ở chương 2: Chế định

trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty

45 Xem khoản 1 điều 63 Luật doanh nghiệp 2005

46 Xem điều 77 khoản 1 điểm c Luật doanh nghiệp 2005

CHƯƠNG 2: CHẾ ĐỊNH TRÁCH NHIỆM HỮU HẠN CỦA CHỦ SỞ

HỮU CÔNG TY TẠI VIỆT NAM

Chế định về trách nhiệm hữu hạn là công cụ bảo vệ chủ sở hữu, đồng chủ sở hữu

công ty sẽ không phải lấy tiến nhà của họ ra mà trả nợ cho công ty Có thể nói, chế định này

đã thúc đầy nhà đầu tư mạnh dạn kinh doanh, đầu tư doanh nghiệp ở lĩnh vực có độ rủi ro cao Góp phần phát triển kinh tế đồng bộ giữa các lĩnh vực với nhau Để biết rõ chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty tại Việt Nam trong chương này, người viết sẽ trình bày chế định trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty trong ba giai đoạn, khi thành lập công ty, hoạt động và chấm dứt hoạt động

2.1 Trách nhiệm hữu hạn của chủ sở hữu công ty khi thành lập công ty

2.1.1 Khi góp vốn thành lập công ty

Góp vốn là việc đưa tài sản vào công ty để trở thành chủ sở hữu hoặc các chủ sở hữu chung của công ty.47 Và vốn là yếu tố cơ bản đầu tiên mà thành viên, cổ đông sáng lập quan tâm đến, đồng thời là điều kiện không thể thiếu đối với bất kỳ chủ thể nào, khi

họ muốn trở thành chủ sở hữu công ty Và vốn là điều kiện bắt buộc để công ty ra đời, tồn tại đồng thời là cơ sở vật chất để công ty phát triển Thành lập doanh nghiệp là bước tiến đầu tiên thực hiện hóa ý tưởng kinh doanh Trong đó, yếu tố vốn được đặc lên hàng đầu Thật sự không thể kinh doanh hay làm bất cứ việc gì mà không có nguồn vốn Đều đó đòi hỏi những người khởi nghiệp bằng việc thành lập doanh nghiệp phải góp vốn vào công ty

Thành viên, cổ đông sáng lập tự thỏa thuận với nhau về số vốn góp hoặc cam kết góp vào công ty và loại tài sản góp vốn của từng thành viên Nguồn vốn ban đầu này các thành viên, cổ đông góp hoặc cam kết góp trong thời gian nhất định và nó được ghi nhận trong điều lệ công ty được gọi là vốn điều lệ công ty Tùy theo ngành nghề và quy mô kinh doanh mà các thành viên thỏa thuận mức vốn điều lệ phù hợp để công ty có thể kinh doanh Nói cách khác, số vốn điều lệ công ty do thành viên, cổ đông sáng lập quyết định Tuy nhiên, với một số ngành nghề pháp luật quy định khi thành lập công ty phải có mức vốn tối thiểu bằng với quy định mới được thành lập và mức vốn tối thiểu đó được gọi là vốn pháp định Việc quy định vốn pháp định nhằm đảm bảo sự cạnh tranh cần thiết và

47 Xem Điều 4 Khoản 4 luật doanh nghiệp 2005

hiệu quả hoạt động cho mỗi doanh nghiệp, đồng thời có thể ngăn chặn tình trạng độc quyền.48

Góp vốn thành lập công ty không nhất thiết buộc thành viên, cổ đông sáng lập phải góp vốn ngay lúc thành lập công ty mà có thể chia ra từng đợt để góp trong một thời hạn nhất định nhưng trước hết họ phải cam kết góp bao nhiêu vốn khi thành lập công ty Trách nhiệm của thành viên, cổ đông sáng lập đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác công ty cũng như những nghĩa vụ tài sản khác phát sinh dựa trên số vốn mà họ cam kết góp vào công ty đối với người chưa góp đủ vốn cam kết khi thành lập công ty Nghĩa

là, dù chưa góp vốn trong lúc thành lập công ty thì thành viên, cổ đông sáng lập trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm số vốn cam kết góp

Với mô hình công ty TNHH và công ty CP chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu chung chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi số vốn cam kết góp khi thành lập Vậy nên, việc xác định chủ thể có quyền góp vốn thành lập công ty và phần vốn góp của từng chủ

sở hữu công ty là yếu tố quan trọng quyết định quyền và nghĩa vụ cũng như trách nhiệm của từng chủ sở hữu đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty

2.1.1.1 Chủ thể có quyền góp vốn thành lập công ty

Quyền tự do kinh doanh ngày nay được đề cao và ghi nhận cũng như cụ thể hóa trong hệ thống pháp luật Việt Nam Tất cả các tổ chức là pháp nhân, bao gồm cả doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, không phân biệt nơi đăng ký địa chỉ trụ sở chính và mọi cá nhân không phân biệt nơi cư trú và quốc tịch, nếu không thuộc đối tượng quy định tại Khoản 2 Điều 13 của Luật DN 2005, đều có quyền thành lập, tham gia thành lập doanh nghiệp tại Việt Nam theo quy định của pháp luật Doanh nghiệp.49

Tự do kinh doanh nhưng trong khuôn khổ pháp luật, đều này nhằm đảm bảo khả năng tự chịu trách nhiệm của chủ thể đối với hoạt động kinh doanh, đối tác, bạn hàng và chủ nợ công ty Theo đó, những chủ thể sau theo pháp luật Việt Nam không được thành lập, và quản lý công ty.50

48 Nguyễn Hợp Toàn, Giáo trình pháp luật kinh tế, NXB Đại học kinh tế quốc dân Hà Nội, 2008, Tr 46

49 Xem Điều 12 Khoản 1 Nghị định 102/2010/NĐ-CP

50 Xem Điều 13 Khoản 2 Luật doanh nghiệp 2005

Một là, cơ quan Nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang thuộc nhân dân Việt Nam sử

dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình Tài sản của Nhà nước và công quỹ quy định bao gồm: Tài sản được mua sắm bằng vốn ngân sách nhà nước và vốn có nguồn gốc ngân sách nhà nước; Kinh phí được cấp từ ngân sách nhà nước; Đất được giao sử dụng để thực hiện chức năng và nhiệm

vụ theo quy định của pháp luật; Tài sản và thu nhập khác được tạo ra từ việc sử dụng các tài sản và kinh phí nói trên; Kinh phí được tài trợ bởi Chính phủ, tổ chức và cá nhân nước ngoài Như vậy, cấm cơ quan, đơn vị quy định trên sử dụng một trong những loại tài sản hoặc công quỹ đã quy định đế thành lập công ty thu lợi riêng cho cơ quan đơn vị mình

Hai là, cán bộ công chức theo quy định của pháp luật về cán bộ công chức Về

nguyên tắc, tất cả những người được pháp luật quy định cán bộ, công chức đều bị cấm tham gia thành lập công ty (trừ trường hợp hộ được cơ quan có thẩm quyền cử tham gia thành lập công ty hoặc tham gia quản lý công ty).51

Ba là, sỹ quan hạ sỹ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân quốc phòng

trong các cơ quan, đơn vị thuộc quân đội nhân dân Việt Nam; sỹ quan, hạ sỹ quan chuyên nghiệp trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam

Bốn là, cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong các doanh nghiệp 100% vốn

sở hữu nhà nước, trừ những người được cửa làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác Những doanh nghiệp nhà nước sở hữu 100% vốn đầu tư thông thường là những ngành nghề trọng yếu của đất nước để đảm bảo nhà nước có thể tham gia điều tiết nền kinh tế theo hướng xã hội chủ nghĩa Vậy nên, quy định cấm này góp phần đảm bảo sự tập trung khả năng làm việc của cán bộ, công chức tại nơi đang đảm nhiệm

Năm là, người chưa thành niên, người thành niên bị hạn chế năng lực hành vi

dân sự hoặc mất năng lực hành vi dân sự Và việc xác định nhóm đối tượng này căn cứ vào quy định của Bộ luật dân sự 2005

Sáu là, người đang chấp hành hình phạt tù hoặc đang bị Tòa án cấm hành nghề

kinh doanh Những người này đang bị chế tài của pháp luật liên quan đến quyền tự do nói

51

Bùi Xuân Hải, Giáo trình pháp luật về chủ thể kinh doanh, NXB Hồng Đức, 2013, Tr35

chung và quyền tự do kinh doanh nên pháp luật cấm thành lập công ty để đảm bảo công bằng xã hội

Bảy là, người bị cấm theo pháp luật phá sản Cụ thể được quy định tại Điều 94

Luật phá sản 2004, người giữ chức vụ Giám đốc, Tổng giám đốc, Chủ tịch và các thành viên hội đồng quản trị, Hội đồng thành viên công ty bị tuyên bố phá sản không được thành lập công ty, đảm đương chức vụ đó ở bất kỳ công ty nào, trong thời hạn 1 năm đến

3 năm kể từ ngày công ty bị tuyên bố phá sản.52

Việc góp vốn thành lập công ty khi đó quyền lợi của chủ thể gắn liền với phần vốn góp của họ vào công ty, tức chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về mọi hoạt động của công ty trong phạm vi số vốn cam kết góp Vậy nên, quy định chủ thể có quyền thành lập công ty nhằm đảm bảo an toàn cho các đối tác trong kinh doanh, cũng như đảm bảo khả năng chịu trách nhiệm của chủ sở hữu công ty Ngoài ra, việc chịu trách nhiệm đối với hoạt động công ty còn phụ thuộc vốn góp của chủ thể góp vốn thành lập vào công ty Vốn không những là phương tiện kinh doanh mà còn là cơ sở để đảm bảo việc trả nợ của công ty

2.1.1.2 Tài sản góp vốn thành lập công ty

Tài sản đầu tư của chủ sở hữu là cơ sở vật chất quan trọng để công ty tồn tại và hoạt động Tài sản đầu tư là những thứ mà pháp luật quy định là tài sản thuộc quyền sở hữu hoặc quyền sử dụng hợp pháp của người đầu tư thành lập công ty Nói cách khác, nhà đầu tư có thể dùng bất kỳ loại tài sản nào được xem là hợp pháp để góp vốn thành lập công ty Những loại tài sản góp vốn có thể là tiến Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí mật kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong điều lệ công ty do thanh viên góp để tạo thành vốn của công

ty.53

Nhà đầu tư thỏa thuận với nhau về loại tài sản có thể góp vốn vào công ty Sau khi thỏa thuận số vốn cam kết góp cũng như loại tài sản mà chủ sở hữu góp vốn Để hợp thức hóa phần tài sản đem góp vốn chủ sở hữu hoặc đồng chủ sở hữu phải tiến hành định giá trị tài sản sau đó chuyển giao tài sản đó sang công ty khi thành lập

52 Xem khoản 2 điều 94 Luật phá sản 2004

53 Xem khoản 4 điều 4 Luật doanh nghiệp 2005