Việc tiếp nhận các nguyên tắc quản trị công ty của OECD trong pháp luật quản trị công ty niêm yết của việt nam

Hệ thống pháp luật Việt Nam đã từng bước được hoàn thiện theo hướng tiến gần hơn với các thông lệ quốc tế với những văn bản pháp quy được ban hành trong thời gian qua như: Luật Doanh ngh

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

VÕ THỊ HÀ LINH

VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC

QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP

LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT

CỦA VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà nội – 2015

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

VÕ THỊ HÀ LINH

VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC

QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP

LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT

CỦA VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số: 60 38 01 07

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS.TS Lê Thị Thu Thủy

Hà nội – 2015

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam Luận văn này là công trình nghiên cứu của cá nhân của tôi Các

số liệu, trích dẫn và kết quả nghiên cứu trong Luận văn là hoàn toàn trung thực

Tác giả luận văn

Võ Thị Hà Linh

MỤC LỤC

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT

PHẦN MỞ ĐẦU 1

1.Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu 1

2 Tình hình nghiên cứu đề tài 2

3 Mục tiêu và phạm vi nghiên cứu của đề tài 3

4 Phương pháp nghiên cứu 3

5 Tính mới của đề tài 4

6 Kết cấu của luận văn 4

CHƯƠNG 1 - NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 5

1.1 Khái niệm, vai trò của QTCT niêm yết 5

1.1.1 Khái niệm QTCT 5

1.1.2 Vai trò của quản trị công ty hiệu quả 9

1.2 Khái niệm, đặc điểm của công ty niêm yết 10

1.3 Các nguyên tắc quản trị công ty của OECD 12

1.3.1 Đảm bảo cơ sở cho một khuôn khổ QTCT hiệu quả 13

1.3.2 Quyền của cổ đông và các chức năng sở hữu cơ bản 16

1.3.3 Đối xử bình đẳng với cổ đông 18

1.3.4 Vai trò của các bên có quyền lợi liên quan trong QTCT 19

1.3.5 Công bố thông tin và tính minh bạch 20

1.3.6 Trách nhiệm của Hội đồng quản trị 22

1.4 Sự cần thiết phải tiếp nhận các nguyên tắc của OECD trong pháp luật quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam 25

1.4.1 Lược sử pháp luật về quản trị công ty tại Việt Nam 25

1.4.2 Sự cần thiết Việt Nam phải tiếp nhận các nguyên tắc của OECD trong pháp luật quản trị công ty niêm yết 29

CHƯƠNG 2 - THỰC TRẠNG VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 33

2.1 Về quyền của cổ đông 33

2.1.1 Các quyền cơ bản của cổ đông 33

2.1.2 Quyền của cổ đông được tham gia và được cung cấp đầy đủ thông tin về các quyết định liên quan tới những thay đổi cơ bản của công ty 39

2.1.3 Quyền tham gia họp và biểu quyết tại ĐHĐCĐ 40

2.1.4 Về việc công khai cơ cấu vốn và các thỏa ước cho phép một số cổ đông nắm giữ quyền kiểm soát không tương ứng với tỷ lệ cổ phần sở hữu 42

2.1.5 Về thị trường giao dịch thâu tóm công ty 42

2.1.6 Về việc thực hiện quyền sở hữu cho mọi cổ đông, bao gồm cả các nhà đầu tư tổ chức 45

2.1.7 Về cơ chế trao đổi thông tin giữa các cổ đông 47

2.2 Về đối xử bình đẳng với cổ đông 48

2.2.1 Quyền bình đẳng giữa các cổ đông cùng loại 48

2.2.2 Về giao dịch nội gián và lạm dụng mua bán tư lợi cá nhân 56

2.2.3 Về trách nhiệm công khai lợi ích có liên quan của Thành viên HĐQT và cán bộ quản lý cấp cao của công ty hoặc các vấn đề ảnh hưởng tới công ty 58

2.3 Về vai trò của các bên có quyền lợi liên quan trong quản trị công ty 61

2.3.1 Cơ chế bảo vệ quyền của các bên có quyền lợi liên quan 61

2.3.2 Quyền tiếp cận thông tin của bên có quyền lợi liên quan 65

2.3.3 Phá sản và quyền của chủ nợ 65

2.4 Về minh bạch và công bố thông tin 67

2.4.1 Các thông tin phải công bố và tiêu chuẩn công bố 68

2.4.2 Về phương tiện công bố thông tin và việc đảm bảo quyền tiếp cận thông tin bình đẳng cho các đối tượng sử dụng 72

2.4.3 Kiểm toán hàng năm và trách nhiệm của đơn vị kiểm toán 72

2.4.4 Về việc thúc đẩy sự phát triển của các dịch vụ phân tích, tư vấn do các tổ chức phân tích, môi giới chứng khoán, định mức tín nhiệm… cung cấp 74

2.5 Về Hội đồng quản trị 76

2.5.1 Về trách nhiệm của HĐQT 77

2.5.2 Các chức năng chủ yếu của HĐQT 78

2.5.3 Về tính độc lập, khách quan của HĐQT 80

2.5.4 Về quyền tiếp cận thông tin của thành viên HĐQT 83

2.6 Về khuôn khổ quản trị công ty 86

2.6.1 Khuôn khổ pháp lý 86

2.6.2 Hệ thống cơ quan quản lý 90

CHƯƠNG 3 – CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT TẠI VIỆT NAM 94

3.1 Các giải pháp pháp lý 94

3.1.1 Tiếp tục hoàn thiện các quy định pháp lý nhằm đảm bảo sự bình đẳng giữa các cổ đông và bảo vệ các quyền, lợi ích chính đáng của cổ đông 95

3.1.2 Quy định cụ thể hơn, đầy đủ hơn về vai trò của bên có quyền lợi liên quan trong quản trị công ty 96

3.1.3 Tiếp tục nâng cao các quy định về trách nhiệm của công ty niêm yết trong việc đảm bảo công khai, minh bạch thông tin 97

3.1.4 Làm rõ vai trò của thành viên HĐQT độc lập 98

3.1.5 Bổ sung các quy định nhằm nâng cao vai trò của Ban kiểm soát 99

3.1.6 Nâng cao vai trò của cơ quan quản lý nhà nước trong lĩnh vực QTCT 100

3.1.7 Xây dựng khung pháp lý đối với các tổ chức định mức tín nhiệm 102

3.2 Các giải pháp tổ chức thực hiện 104

3.2.1 Tăng cường công tác đào tạo, nâng cao nhận thức cho các doanh nghiệp niêm yết nói chung, lãnh đạo các doanh nghiệp này nói riêng về QTCT 104

3.2.2 Nâng cao năng lực cho đội ngũ cán bộ các cơ quan quản lý về QTCT 106

KẾT LUẬN 108

TÀI LIỆU THAM KHẢO 110

1

DANH MỤC CÁC KÝ HIỆU, CÁC CHỮ VIẾT TẮT

HĐQT: Hội đồng quản trị;

QTCT: Quản trị công ty;

BKS: Ban Kiểm soát;

SGDCK: Sở Giao dịch Chứng khoán;

TTLKCK: Trung tâm Lưu ký Chứng khoán

- Bảng 2.3: Tình hình tuân thủ nguyên tắc Vai trò của các bên liên quan của 100

doanh nghiệp niêm yết

- Bảng 2.4: Tình hình tuân thủ nguyên tắc Minh bạch và công bố thông tin của

100 doanh nghiệp niêm yết

- Bảng 2.5: Tình hình tuân thủ nguyên tắc Trách nhiệm của HĐQT của 100

doanh nghiệp niêm yết

1

PHẦN MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu

Quản trị công ty (QTCT) tốt sẽ giúp công ty tạo ra được lợi nhuận vững chắc, tăng cường khả năng phát triển và huy động tốt hơn các nguồn vốn từ bên ngoài Một yếu tố then chốt trong quyết định đầu tư vào doanh nghiệp là lòng tin và lòng tin đó được hình thành trên cơ sở một hệ thống QTCT tốt Việc quản trị công ty tốt sẽ giúp cho các công ty tạo dựng được uy tín, thu hút được đội ngũ lao động tốt- lực lượng trực tiếp tạo ra giá trị cho công ty- và giữ họ gắn bó với công ty Đó là điều mà các doanh nghiêp cũng như nhà làm luật Việt Nam đã nhận thức đươc trong những năm gần đây

Hệ thống pháp luật Việt Nam đã từng bước được hoàn thiện theo hướng tiến gần hơn với các thông lệ quốc tế với những văn bản pháp quy được ban hành trong thời gian qua như: Luật Doanh nghiệp; Luật Chứng khoán; Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC của Bộ trưởng Bộ Tài chính về việc ban hành Quy chế quản trị công ty áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở GDCK; Quyết định số 15/2007/QĐ-BTC của Bộ trưởng Bộ Tài chính về việc ban hành Điều lệ mẫu áp dụng cho các công ty niêm yết trên Sở Giao dịch Chứng khoán và mới đây nhất, ngày 26/7/2012, Bộ Tài chính đã ban hành Thông tư 121/2012/TT-BTC quy định về QTCT áp dụng cho công ty đại chúng (thay thế Quyết định số 12/2007/QĐ-BTC)

Đối với những thị trường mới nổi như Việt Nam, việc tăng cường quản trị công

ty có thể phục vụ cho nhiều chính sách công quan trọng QTCT tốt giảm thiểu khả năng tổn thương trước các khủng hoảng tài chính, củng cố quyền sở hữu, giảm chi phí giao dịch và chi phí vốn, dẫn tới sự phát triển thị trường vốn, thị trường chứng khoán Trong những năm qua, QTCT đã được các nhà hoạch định chính sách cũng như các nhà khoa học đầu tư nghiên cứu, thể hiện qua số lượng các đề tài nghiên cứu ngày càng tăng lên

Tuy nhiên, mức độ thực hiện QTCT ở Việt Nam vẫn còn ở mức thấp, tình trạng

vi phạm các nguyên tắc cơ bản vẫn còn diễn ra khá phổ biến Một trong những nguyên nhân của tình trạng này là do nhận thức của doanh nghiệp về QTCT vẫn còn thấp dẫn tới sự tuân thủ một cách đối phó; cùng với đó là các quy định pháp lý chưa đủ sức răn

2

đe, thiếu các quy định chặt chẽ, rõ ràng về quyền hạn và trách nhiệm của các cơ quan trong hệ thống QTCT…

Trong khi đó, được ban hành từ năm 1999, các nguyên tắc QTCT của OECD đã

và đang trở thành một thông lệ được chấp thuận rộng rãi trên thế giới như một tài liệu tham khảo, một khuôn khổ chuẩn mực về QTCT

Xuất phát từ thực tiễn nói trên, người viết đã chọn đề tài “Việc tiếp nhận các

nguyên tắc QTCT của OECD trong pháp luật QTCT niêm yết của Việt Nam” để

làm luận văn thạc sĩ luật học của mình

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

QTCT đã được cộng đồng tài chính quốc tế công nhận là một trong 12 tiêu chuẩn

cơ bản tốt nhất trong thực tiễn Chương trình “Báo cáo về tình hình tuân thủ các tiêu chuẩn và chuẩn mực (ROSC)” của Ngân hàng Thế giới và Quỹ Tiền tệ Quốc tế thậm chí đã dựa trên các nguyên tắc về QTCT của Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD) để xác định những yếu kém có thể dẫn đến khả năng dễ bị tổn thương về kinh

tế và tài chính của một quốc gia Tại Việt Nam, cũng đã có nhiều nhiều công trình nghiên cứu về tình hình quản trị công ty tại các doanh nghiệp Việt Nam, như:

- Báo cáo đánh giá tình hình quản trị công ty của Việt Nam của Ngân hàng thế giới World Bank năm 2006;

- Cẩm nang quản trị công ty do Tổ chức tài chính quốc tế (IFC) phối hợp với UBCKNN phát hành năm 2010;

- Và một số chuyên đề nghiên cứu, luận văn thạc sĩ nghiên cứu về pháp luật quản trị công ty tại Việt Nam như:

+ Nâng cao hiệu quả quản trị công ty trong các công ty cổ phần ở Việt Nam- Nguyễn Trần Đan Thư- Luận văn thạc sỹ kinh tế (2009);

+ Một số vấn đề về mô hình quản trị công ty trên thế giới và Việt Nam- Bùi Xuân Hải- Hội thảo khoa học “Pháp luật về quản trị công ty- Những vấn đề lý luận và thực tiễn” (2011);

Tuy nhiên, các công trình nghiên cứu nói trên phần lớn đều hoặc đi vào các phân tích kỹ thuật về QTCT hoặc chỉ dừng lại ở việc nghiên cứu các quy định pháp luật

3

của Việt Nam về lĩnh vực này; do đó việc có một công trình chính thức đi sâu nghiên cứu, đánh giá các quy định của pháp luật về quản trị công ty niêm yết trên cơ sở đối chiếu với các nguyên tắc của OECD vẫn là một điều hết sức cần thiết

3 Mục tiêu và phạm vi nghiên cứu của đề tài

Đối tượng nghiên cứu của đề tài là các quy định pháp luật về quản trị công ty đối với các công ty niêm yết ở Việt Nam, đánh giá việc tiếp nhận các nguyên tắc của OECD về QTCT trong các quy định này cũng như tình hình thực thi tại các doanh nghiệp niêm yết, đối chiếu với các chuẩn mực, các thông lệ tốt trên thế giới (cụ thể là các nguyên tắc về QTCT của OECD), từ đó đề xuất một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật về QTCT tại Việt Nam nói chung, đối với các doanh nghiệp niêm yết nói riêng

Với mục tiêu đó, Luận văn hướng tới làm rõ các nội dung sau:

- Làm rõ các vấn đề lý luận chung về quản trị công ty niêm yết

- Các nguyên tắc cơ bản về quản trị công ty của OECD

- Phân tích, đánh giá các quy định pháp lý về quản trị công ty niêm yết tại Việt Nam và mức độ tuân thủ các quy định pháp lý về QTCT của công ty niêm yết

- Đề xuất một số giải pháp nhằm nâng cao hiệu quả điều chỉnh của pháp luật về quản trị công ty tại các doanh nghiệp niêm yết

Phạm vi nghiên cứu của Luận văn chỉ tập trung vào chủ yếu vào các công ty niêm yết trên thị trường chứng khoán Việt Nam, đặc biệt là từ khi có Luật Chứng khoán, Luật Doanh nghiệp và sau này là khi Thông tư hướng dẫn về quản trị công ty đối với các công ty đại chúng được ban hành để thay thế cho Quy chế quản trị công ty niêm yết năm 2007; ngoài ra, đối với một số vấn đề cụ thể, Luận văn cũng mở rộng phạm vi nghiên cứu sang các văn bản luật có liên quan khác như pháp luật về lao động, pháp luật môi trường, pháp luật về bảo vệ người tiêu dùng hay pháp luật về phá sản

4 Phương pháp nghiên cứu

Để thực hiện mục tiêu nghiên cứu nói trên, luận văn đã sử dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu sau:

* Phương pháp phân tích các nguyên tắc QTCT của OECD và các quy định

pháp luật của Việt Nam về quản trị công ty niêm yết Trong đó đặc biệt tập trung vào

4

các quy định của Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khoán, Thông tư 121/2012/TT-BTC quy định về quản trị công ty áp dụng cho các công ty đại chúng và các văn bản khác có liên quan

* Phương pháp đối chiếu pháp luật khi đối chiếu các quy định pháp luật của

Việt Nam với các nguyên tắc QTCT của OECD và các quy định của một số quốc gia trên thế giới

* Phương pháp phân tích các tình huống thực tế (Case Study) cũng được sử

dụng như một phương pháp nghiên cứu khi đánh giá tình hình thực hiện các quy định

về QTCT của các công ty niêm yết

Ngoài ra, người viết cũng sử dụng các phương pháp nghiên cứu khoa học phổ biến như phương pháp tổng hợp; phương pháp phân tích, đánh giá; phương pháp hệ thống; phương pháp so sánh để làm rõ các vấn đề được đưa ra trong quá trình triển khai đề tài

5 Tính mới của đề tài

Mặc dù tiếp tục đi vào nghiên cứu về lĩnh vực QTCT, tuy nhiên, người viết hi vọng rằng, với sự đầu tư thời gian, trí tuệ, kết quả nghiên cứu của đề tài sẽ là một tài liệu tham khảo góp phần làm phong phú hơn việc nghiên cứu về QTCT nói chung và QTCT niêm yết nói riêng tại Việt Nam với một số đóng góp cụ thể như:

- Đi sâu phân tích các nguyên tắc QTCT của OECD;

- Đi sâu phân tích tổng thể các quy định pháp luật có liên quan đến QTCT niêm yết (hiện đang được quy định rải rác tại nhiều văn bản luật chuyên ngành);

- Đánh giá mức độ thực hiện QTCT của các doanh nghiệp niêm yết ở Việt Nam trên cơ sở đối chiếu với các nguyên tắc của OECD;

- Đưa ra một số giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty niêm yết tại Việt Nam và nâng cao hiệu quả áp dụng pháp luật về lĩnh vực này

6 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn được trình bày với kết cấu 3 chương như sau:

Chương 1: Những vấn đề cơ bản về quản trị công ty niêm yết và các nguyên tắc

quản trị công ty của OECD

5

Chương 2: Thực trạng việc tiếp nhận các nguyên tắc quản trị công ty của OECD

trong pháp luật về quản trị công ty niêm yết của Việt Nam

Chương 3: Các giải pháp hoàn thiện pháp luật về quản trị công ty niêm yết tại

Ngạn ngữ Châu Phi có câu “If you want to go fast, go alone; if you want to go

far, go together” (“muốn đi nhanh, hãy đi một mình; muốn đi xa, hãy đi cùng nhau”)

Để có thể phát triển hoạt động sản xuất, mở rộng quy mô kinh doanh, thu về lợi nhuận

6

tốt nhất, thương nhân không thể “đi một mình” Và khi “đi cùng người khác, doanh nghiệp tất yếu phải chuyển từ “quản trị theo cảm tính” sang “quản trị theo khoa học”; phải chuyển từ thể chế “gia đình trị” sang “cơ chế trị” Và một trong những con đường tối ưu cho việc chuyển đổi này là nghiên cứu và áp dụng “Corporate Governance” / CG (Cơ chế Quản trị Công ty) Vậy CG là gì?

Hiện chưa có khái niệm chính thức, thống nhất cho CG Có nhiều nguyên nhân dẫn đến tình trạng này, đó là do sự khác nhau giữa nguồn gốc các thể chế pháp luật, đặc tính văn hóa, trình độ phát triển của thị trường tài chính tại mỗi quốc gia; “đó cũng

do CG bao trùm lên một số lượng lớn các hiện tượng kinh tế khác biệt nhau, dẫn tới, dưới những góc độ tiếp cận khác nhau, mỗi nhà nghiên cứu lại có thể đưa ra những cách định nghĩa khác nhau về khái niệm “Corporate Governance”” [24, tr2] Sau đây là một số định nghĩa tiêu biểu về Corporate Governance:

“Corporate Governance là một lĩnh vực kinh tế học nghiên cứu cách thức động viên quá trình quản trị hiệu quả của các doanh nghiệp bằng việc sử dụng các cơ cấu động viên lợi ích, ví dụ hợp đồng, cấu trúc tổ chức và quy chế- quy tắc Corporate Governance thường giới hạn trong phạm vi câu hỏi về cải thiện hiệu suất tài chính, chẳng hạn, bằng cách nào người chủ sở hữu doanh nghiệp động viên các giám đốc họ

sử dụng vận hành để đem lại lợi suất đầu tư hiệu quả hơn” [24, tr9]

“Corporate Governance giải quyết vấn đề thách thức mà các nhà cung cấp tài chính cho doanh nghiệp đảm bảo quyền lợi của mình để có thể thu về lợi tức từ các khoản đầu tư của mình” [24, tr9]

“Corporate Governance có thể được hiểu theo nghĩa hẹp là mối quan hệ của một doanh nghiệp với các cổ đông, hoặc theo nghĩa rộng là quan hệ của doanh nghiệp với

7

“QTCT là những biện pháp nội bộ để điều hành và kiểm soát công ty ( ), liên quan tới mối quan hệ giữa Ban Giám đốc, HĐQT và các cổ đông của một công ty với các bên có quyền lợi liên quan QTCT cũng tạo ra một cơ cấu để đề

ra các mục tiêu của công ty, và xác định các phương tiện để đạt được những mục tiêu đó, cũng như để giám sát kết quả hoạt động của công ty QTCT chỉ được coi

là có hiệu quả khi khích lệ được Ban Giám đốc và HĐQT theo đuổi các mục tiêu

vì lợi ích của công ty và của các cổ đông, cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát của các cổ đông, cũng như phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt động của công ty một cách hiệu quả, từ đó khuyến khích công ty sử dụng các nguồn lực một cách tốt hơn”

Trong cuốn “Cẩm nang quản trị công ty” (xuất bản năm 2010) IFC đã khái quát đặc điểm của QTCT như sau:

* Quản trị công ty là một hệ thống các mối quan hệ, được xác định bởi các cơ

cấu và các quy trình [11, tr6]: Đó là mối quan hệ giữa chủ sở hữu với người làm công,

giữa người quản lý và người điều hành, và mối quan hệ giữa chính doanh nghiệp với xã hội, cộng đồng Điển hình cho mối quan hệ giữa chủ sở hữu và người làm công là mối quan hệ giữa cổ đông và Ban Giám đốc công ty khi các cổ đông cung cấp vốn cho doanh nghiệp (trực tiếp là Ban Giám đốc) nhằm thu về lợi nhuận; và ngược lại, Ban Giám đốc có trách nhiệm duy trì hoạt động kinh doanh, nhằm đem về cho cổ đông khoản lợi nhuận mong muốn Cổ đông của công ty cũng có mối quan hệ với HĐQT, Ban kiểm soát (BKS) khi họ bầu ra các cơ quan này nhằm đại diện cho quyền lợi của mình, giám sát hoạt động của Ban Giám đốc HĐQT, BKS đưa ra định hướng chiến lược cho Ban Giám đốc và giám sát hoạt động của Ban Giám đốc; đến lượt mình, HĐQT, BKS lại chịu trách nhiệm trước các cổ đông thông qua ĐHĐCĐ [11, tr7] Ngoài ra, bên cạnh các mối quan hệ nội tại của doanh nghiệp, mỗi công ty lại có sự tương tác với xã hội, cộng đồng xung quanh, đó là mối quan hệ giữa nhà sản xuất với người tiêu dùng, giữa con nợ và chủ nợ, giữa một tổ chức với môi trường mà tại đó tổ chức này hoạt động Các mối quan hệ này thường được thể hiện thành các quy chế, quy trình, và tổng hòa tất cả cùng làm nên quản trị công ty

8

* Các mối quan hệ trong công ty có thể liên quan tới các bên có lợi ích khác

nhau, thậm chí, xung đột nhau [11, tr7]: Điển hình cho sự mâu thuẫn này là mối quan

hệ giữa cổ đông và Ban Giám đốc Có thể thấy, hai nhóm cơ bản trong QTCT là

“nhóm cung cấp tài chính và nhóm điều hành doanh nghiệp” [39] Trong khi chủ sở hữu lo sợ sự thất thoát tài sản, sử dụng kém hiệu quả nguồn vốn đã đầu tư, do đó, họ luôn muốn kiểm soát các hoạt động của nhóm điều hành; về phía nhóm điều hành, sự kiểm soát của chủ sở hữu lại làm hạn chế quyền ra quyết định của họ đối với hoạt động hàng ngày của công ty Sự xung đột cũng xảy ra khi nhóm điều hành sử dụng cơ hội kinh doanh để giành lấy cho bản thân hoặc cá nhân, tổ chức khác những lợi ích lẽ ra là của công ty

* Các bên trong các mối quan hệ đều liên quan tới việc định hướng và kiểm

soát công ty [11, tr7]: Như trên đã nói, các bên trong QTCT có thể có những lợi ích

khác nhau, và để thực hiện, cũng như bảo vệ lợi ích đó, phương tiện họ sử dụng chính

là quyền kiểm soát công ty Cổ đông, những người chủ sở hữu doanh nghiệp, trực tiếp

bỏ vốn nhưng lại không trực tiếp điều hành hoạt động hàng ngày của doanh nghiệp, do

đó, để đảm bảo đồng vốn của mình bỏ ra được sử dụng một cách hiệu quả, các cổ đông thường có xu hướng tìm cách tăng cường sự kiểm soát đối với Ban Giám đốc Trong khi đó, Ban Giám đốc, với tư cách là chủ thể trực tiếp điều hành hoạt động hàng ngày của công ty, điều đầu tiên họ cần đó là quyền được chủ động ra quyết định đối với hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, chưa kể, quyền kiểm soát doanh nghiệp cũng là một phương tiện để Ban Giám đốc lợi dụng cơ hội kinh doanh của công ty nhằm thu lời cá nhân

* Mục đích cuối cùng của các bên trong quản trị công ty là nhằm phân chia

quyền lợi và trách nhiệm một cách phù hợp, qua đó làm gia tăng giá trị lâu dài của các

cổ đông [11, tr8]: Mỗi doanh nghiệp là một tổ chức gồm nhiều người, trong đó, các

thành viên tham gia luôn ý thức về vai trò, nhiệm vụ, quyền lợi và trách nhiệm của mình một cách rõ ràng trong quá trình tham gia hoạt động của đơn vị “Tổ chức” theo từ gốc Hy Lạp “Organon” nghĩa là “hài hòa”, do đó, cũng như các “tổ chức” khác, các bên tham gia QTCT dù có những lợi ích khác nhau, dù hướng tới việc

9

tăng cường sự kiểm soát của mình đối với doanh nghiệp, cũng đều nhắm tới mục đích cuối cùng là phân chia quyền lợi và trách nhiệm một cách phù hợp, từ đó, thực hiện mục tiêu chung của công ty, đó là đem lại lợi nhuận lớn nhất

1.1.2 Vai trò của quản trị công ty hiệu quả

1

1.1

1.2

Theo đánh giá của IFC, quản trị công ty tốt đem đến những hiệu quả sau:

- Thúc đẩy hoạt động và nâng cao hiệu quả kinh doanh [11, tr17];

- Nâng cao khả năng tiếp cận thị trường vốn [11, tr18];

- Giảm chi phí vốn [11, tr19];

- Nâng cao uy tín doanh nghiệp [11, tr21]

Sở dĩ IFC đánh giá cao vai trò của QTCT bởi, với các quy định khá chặt chẽ, yêu cầu cao về chất lượng của hoạt động báo cáo, công bố thông tin, QTCT hiệu quả giúp những người chủ doanh nghiệp nắm bắt được tình hình hoạt động của công ty một cách kịp thời, đầy đủ, từ đó giúp cho việc đưa ra các quyết định đầu tư, kinh doanh được chính xác, nâng cao hiệu quả hoạt động của công ty

Mặt khác, thông tin dù tích cực hay không cũng vô cùng quan trọng trong việc giúp các cổ đông, nhà đầu tư đưa ra quyết định kinh doanh của mình Đặc biệt, trên thị trường chứng khoán, thông tin được đánh giá là yếu tố quan trọng hàng đầu ảnh hưởng đến quyết định của các nhà đầu tư Do đó, các doanh nghiệp càng thực hiện đầy đủ, hiệu quả hoạt động QTCT, tức là đảm bảo được sự minh bạch thông tin, càng có cơ hội tiếp cận với thị trường vốn, đồng thời, trả lãi suất thấp hơn và có được những khoản tín dụng có kỳ hạn dài hơn, bởi lẽ “chi phí vốn phụ thuộc vào mức độ rủi ro của công ty theo cảm nhận của nhà đầu tư: rủi ro càng cao thì chi phí vốn càng cao” [11, tr19] Không những thế, khi một doanh nghiệp thực hiện hệ thống QTCT có hiệu quả với việc tuân thủ chế độ báo cáo, công bố thông tin, đảm bảo tính minh bạch trong hoạt động tài chính, tôn trọng quyền lợi của cổ đông và các chủ nợ, sẽ dành được niềm tin,

sự tín nhiệm lớn hơn từ công chúng đầu tư, từ đó nâng cao giá trị thương hiệu Và đến lượt mình, niềm tin của công chúng và giá trị thương hiệu lại khiến cho xã hội tin

10

tưởng hơn vào các sản phẩm của công ty, và như thế, nâng cao doanh số kinh doanh, gia tăng lợi nhuận

1.2 Khái niệm, đặc điểm của công ty niêm yết

Theo quy định tại Khoản 17 Điều 6 Luật Chứng khoán, niêm yết chứng khoán là

“việc đưa các chứng khoán có đủ điều kiện vào giao dịch tại Sở Giao dịch Chứng khoán” Và chứng khoán là “bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản hoặc phần vốn của tổ chức phát hành” (khoản 1 Điều 6 Luật Chứng khoán) Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi

sổ hoặc dữ liệu điện tử, bao gồm:

- Cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ;

- Quyền mua cổ phần, chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán hoặc chỉ số chứng khoán;

- Hợp đồng góp vốn đầu tư;

- Các loại chứng khoán khác do Bộ Tài chính quy định

Như vậy, hiểu một cách chung nhất, công ty niêm yết là doanh nghiệp có một hoặc một số loại chứng khoán nói trên được giao dịch tại Sở Giao dịch Chứng khoán (SGDCK) Có thể khái quát một số đặc điểm của công ty niêm yết như sau:

* Chỉ gọi là công ty niêm yết khi doanh nghiệp có chứng khoán được niêm yết, giao dịch trên các SGDCK:

Ở Việt Nam, chỉ có thị trường do các SGDCK tổ chức mới được pháp luật công nhận, ngoài các SGDCK, không tổ chức, cá nhân nào được phép tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán (khoản 3 Điều 33 Luật Chứng khoán) Do đó, một doanh nghiệp chỉ được gọi là công ty niêm yết được sự thừa nhận của pháp luật khi đưa chứng khoán vào niêm yết trên SGDCK

* Công ty niêm yết chịu sự điều chỉnh của pháp luật về chứng khoán và pháp luật Doanh nghiệp:

Để có thể đưa chứng khoán vào niêm yết, giao dịch trên thị trường chứng khoán, doanh nghiệp phải đáp ứng những điều kiện nhất định Ví dụ, một trong những điều kiện để đưa cổ phiếu vào niêm yết trên SGDCK Hà Nội là phải có ít nhất 01 năm hoạt

* Công ty niêm yết chịu sự quản lý của SGDCK và UBCKNN:

Khác với các doanh nghiệp khác, chịu sự quản lý của Sở Kế hoạch và Đầu tư và

cơ quan quản lý chuyên ngành (như Bộ Tài chính, Bộ Công thương…); các công ty niêm yết còn phải chịu sự quản lý của SGDCK và UBCKNN trong việc thực hiện các nghĩa vụ của một công ty niêm yết như: nghĩa vụ báo cáo và công bố thông tin, nghĩa

vụ đăng ký, lưu ký chứng khoán và thực hiện chế độ quản trị công ty

* Công ty niêm yết có thể là công ty cổ phần hoặc công ty trách nhiệm hữu hạn:

Là công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp chỉ có thể đưa trái phiếu vào giao dịch trên thị trường chứng khoán có tổ chức; trong khi đó, với công ty cổ phần, doanh nghiệp có thể niêm yết tất cả các loại chứng khoán

Công ty cổ phần là một thể chế kinh doanh được hình thành, tồn tại và phát triển dựa trên nền tảng là sự góp vốn của các cổ đông Trong công ty cổ phần, vốn điều lệ của công ty được chia nhỏ thành các phần bằng nhau, gọi là cổ phần Các cá nhân, tổ chức sở hữu một hoặc một số cổ phần đó, gọi là cổ đông Các cổ đông bầu ra Hội đồng quản trị (HĐQT) để đại diện cho quyền lợi của mình và thay mặt mình quản trị các hoạt động của công ty Đến lượt mình, HĐQT lại bầu ra một Ban điều hành để trực tiếp

cổ đông có thể thu hồi vốn đầu tư và lãi; có cơ chế gì để đảm bảo Ban điều hành công

ty không lấy cắp số vốn mà cổ đông đã đầu tư hoặc đem đi đầu tư vào các dự án mà mục đích chính là nhằm tư lợi cho lợi ích bất chính của họ; cơ chế gì để đảm bảo và tăng cường sự kiểm soát của cổ đông với Ban điều hành…

Bởi những đặc trưng này nên quản trị công ty thường được đặt ra nhiều hơn với các doanh nghiệp là công ty cổ phần

1.3 Các nguyên tắc quản trị công ty của OECD

Trải qua quá trình lịch sử lâu dài của hoạt động kinh doanh, đã có rất nhiều bộ quy tắc về các thông lệ và nguyên tắc QTCT tốt đã được xây dựng và áp dụng Hơn

200 bộ quy chế QTCT đã được xây dựng cho hơn 72 quốc gia và vùng lãnh thổ [11, tr13]; phần lớn các bộ quy tắc này tập trung vào vai trò của BKS hoặc HĐQT; một số

bộ quy tắc đã có phạm vi áp dụng mang tính quốc tế Trong đó, chỉ có Các nguyên tắc Quản trị công ty của OECD là có hướng dẫn cho cả các nhà hoạch định chính sách lẫn các doanh nghiệp và đề cập khá đầy đủ các lĩnh vực trong phạm vi QTCT (như: quyền của các cổ đông, của các bên có quyền lợi liên quan; việc công bố thông tin…)

Vậy, OECD là gì? OECD là tên viết tắt của Tổ chức Hợp tác và Phát triển Kinh

tế (Organization for Economic Cooperation and Development) được thành lập năm

1961 trên cơ sở Tổ chức Hợp tác Kinh tế Châu Âu (OEEC) với 20 thành viên sáng lập

là các nước có nền kinh tế phát triển như: Mỹ, Canada và các nước Tây Âu; sau hơn 50 năm phát triển, số thành viên của tổ chức này đã nâng lên thành 34 quốc gia, hầu hết trong số đó là các quốc gia có thu nhập cao [38]

Mục tiêu hoạt động của OECD là thúc đẩy việc xây dựng các chính sách nhằm:

13

- Đạt được sự tăng trưởng kinh tế và việc làm ổn định nhất, nâng cao mức sống ở các quốc gia thành viên, đồng thời duy trì sự ổn định tài chính, qua

đó đóng góp cho sự phát triển kinh tế thế giới

- Đóng góp cho sự phát triển kinh tế vững chắc ở các quốc gia thành viên và không thành viên trong quá trình phát triển kinh tế

- Đóng góp cho sự phát triển thương mại thế giới trên cơ sở đa phương, không phân biệt đối xử theo các cam kết quốc tế [10, tr2]

Các nguyên tắc QTCT của OECD được chấp thuận rộng rãi trên thế giới như một tài liệu tham khảo, khuôn khổ chuẩn mực về QTCT Được xuất bản lần đầu năm 1999

và được chỉnh sửa vào năm 2004, bộ quy tắc này được xây dựng nhằm mục đích đưa ra những chỉ dẫn có tính nguyên tắc trong việc xây dựng các thông lệ QTCT tốt [11, tr14] Nhằm giúp chính phủ các nước thành viên và không phải thành viên của OECD đánh giá và hoàn thiện khuôn khổ pháp lý, tổ chức và quản trị công ty tại quốc gia đó, cũng như cung cấp các hướng dẫn, khuyến nghị cho thị trường chứng khoán, nhà đầu tư, doanh nghiệp và các bên có liên quan; bộ nguyên tắc này ban đầu được xây dựng theo lời kêu gọi của Hội nghị cấp Bộ trưởng OECD ngày 27-28/4/1998 về việc phát triển một bộ tiêu chuẩn và hướng dẫn chung về QTCT cùng với các chính phủ, các tổ chức quốc tế và khối tư nhân Sau khi được ban hành, Bộ nguyên tắc đã được Diễn đàn Ổn định Tài chính sử dụng như một trong Mười hai tiêu chuẩn chủ chốt đối với hệ thống tài chính vững mạnh; cũng vì vậy, các nguyên tắc QTCT của OECD đã được sử dụng làm nền tảng đánh giá cho phần QTCT của các Báo cáo của Ngân hàng thế giới/ Quỹ tiền tệ quốc tế về Tình hình tuân thủ các tiêu chuẩn và chuẩn mực (ROSC) [10, tr3]

Bộ nguyên tắc tập trung vào các lĩnh vực sau:

1.3.1 Đảm bảo cơ sở cho một khuôn khổ QTCT hiệu quả

Theo OECD: “Khuôn khổ quản trị công ty cần thúc đẩy tính minh bạch và hiệu

quả của thị trường, phù hợp với quy định của pháp luật, và phân định rõ ràng trách nhiệm giữa các cơ quan giám sát, quản lý và cưỡng chế thực thi” [10, tr17]

14

Khuôn khổ QTCT thường bao gồm các yếu tố “luật lệ, thỏa ước tự điều tiết, cam kết tự nguyện và thông lệ kinh doanh, là kết quả của tình hình cụ thể, lịch sử và truyền thống của mỗi quốc gia” [10, tr29]; và sự kết hợp của các yếu tố này trong QTCT tại mỗi quốc gia thường có sự khác nhau Do đó, mỗi quốc gia có trách nhiệm thiết lập một khuôn khổ đủ linh hoạt để đáp ứng yêu cầu của các công ty hoạt động trong những điều kiện khác nhau

Để thực hiện được nguyên tắc này, OECD khuyến nghị các quốc gia phải tuân thủ các tiểu nguyên tắc sau:

* Khuôn khổ QTCT cần được phát triển dựa trên quan điểm về sự tác động của nó đối với hiệu quả kinh tế nói chung, tính toàn vẹn của thị trường

và các cơ chế khuyến khích mà khuôn khổ này tạo ra cho các bên tham gia thị trường và sự thúc đẩy thị trường minh bạch hiệu quả

* Các quy định pháp lý và quản lý tác động tới thông lệ QTCT cần phù hợp với quy định của pháp luật, minh bạch và có khả năng cưỡng chế thực thi

* Việc phân định trách nhiệm giữa các cơ quan quản lý khác nhau phải được quy định rõ ràng và đảm bảo phục vụ lợi ích của công chúng

* Các cơ quan giám sát, quản lý và cưỡng chế thực thi phải liêm chính, có đủ thẩm quyền và nguồn lực để hoàn thành chức năng của mình một cách chuyên nghiệp và khách quan Các quyết định của những cơ quan này phải kịp thời, minh bạch và được giải thích đầy đủ [10, tr17]

Mục tiêu hàng đầu của một doanh nghiệp nói riêng, một nền kinh tế nói chung là lợi nhuận, là hiệu quả kinh tế; trong khi đó, môi trường pháp lý, quản lý nơi doanh nghiệp hoạt động lại có ảnh hưởng to lớn tới hiệu quả mà doanh nghiệp đạt được Vì vậy, việc xây dựng các khuôn khổ QTCT nhất thiết phải chú trọng tới việc đảm bảo hiệu quả kinh tế cho doanh nghiệp Để làm được điều đó, các nhà hoạch định chính sách phải tập trung vào hiệu quả kinh tế cuối cùng của chính sách và phân tích tác động của chúng đối với các yếu tố chính ảnh hưởng tới sự hoạt động của thị trường, đảm bảo

sự phát triển thống nhất của thị trường cũng như khuyến khích tinh thần trách nhiệm

15

của các bên tham gia thị trường trong việc kiểm soát và tăng cường tính minh bạch Đối với việc xây dựng hành lang pháp lý, nguyên tắc QTCT của OECD đòi hỏi các quy định pháp lý về QTCT phải được xây dựng một cách phù hợp với các quy định khác có liên quan, đảm bảo tính minh bạch, công bằng và có khả năng cưỡng chế thực thi trên thực tế, bao gồm cả khả năng các cơ quan thi hành luật có thể phát hiện, ngăn chặn các hành vi vi phạm cũng như “thực thi các biện pháp trừng phạt một cách hiệu quả” [10, tr30]

Ngoài ra, do đặc thù của QTCT là tổng thể các mối quan hệ nội tại và các quan hệ

xã hội của công ty, do đó, hệ thống các quy định pháp lý về và liên quan đến QTCT có thể được thể hiện ở nhiều văn bản khác nhau như: luật doanh nghiệp; luật chứng khoán; luật và các tiêu chuẩn kế toán, kiểm toán; luật hợp đồng; luật phá sản và luật lao động; cùng với đó là việc có thể xảy ra tình trạng nhiều cơ quan nhà nước đều có trách nhiệm quản lý đối với doanh nghiệp trong lĩnh vực QTCT Do đó, khả năng các quy định này chồng chéo, mâu thuẫn nhau về nội dung, về thẩm quyền của cơ quan quản lý

là rất dễ xảy ra OECD khuyến nghị các quốc gia cần tiến hành các biện pháp nhằm nhận biết và hạn chế rủi ro này khi tiến hành xây dựng luật và các quy định pháp lý; đảm bảo hạn chế đến mức tối đa các “khoảng không pháp lý” (không có một cơ quan nào có đủ thẩm quyền giải quyết một vấn đề nảy sinh hoặc cùng một vấn đề lại do quá nhiều cơ quan cùng xử lý) [10, tr31] làm ảnh hưởng tới sự ổn định của thị trường cũng như lợi ích của công chúng Bên cạnh đó, OECD cũng chỉ ra trường hợp trách nhiệm giám sát, quản lý được ủy thác cho “các tổ chức không phải của nhà nước” [10, tr31]; khi đó cơ cấu tổ chức cũng như phạm vi thẩm quyền của tổ chức được ủy thác phải được quy định một cách rõ ràng, minh bạch, phục vụ lợi ích của công chúng

Về năng lực của cơ quan quản lý nhà nước, để đảm bảo khuôn khổ QTCT được xây dựng, áp dụng một cách đầy đủ, hiệu quả đòi hỏi thẩm quyền giám sát, quản lý và cưỡng chế thực thi phải được trao cho một cơ quan có khả năng thực hiện chức năng của mình một cách độc lập, không có sự xung đột về lợi ích, đảm bảo sự minh bạch, công bằng, khách quan trong hoạt động Cơ quan này cần phải được cung cấp một

16

nguồn nhân lực dồi dào và đảm bảo về chất lượng cũng như nguồn kinh phí nhằm đảm bảo thực hiện một cách hiệu quả, kịp thời công tác giám sát, quản lý

1.3.2 Quyền của cổ đông và các chức năng sở hữu cơ bản

Về nguyên tắc, khi đầu tư vào một doanh nghiệp, nắm trong tay cổ phiếu của doanh nghiệp đó, nhà đầu tư sẽ trở thành một trong những người chủ sở hữu của doanh nghiệp Họ có quyền hưởng lợi nhuận từ hoạt động kinh doanh của công ty và ảnh hưởng tới hoạt động của công ty thông qua việc tham gia ĐHĐCĐ, biểu quyết các vấn

đề thuộc thẩm quyền của cơ quan này

Tuy nhiên, trên thực tế, để đảm bảo tính kịp thời trong việc đưa ra các quyết định kinh doanh, cổ đông không có quyền trực tiếp điều hành hoạt động kinh doanh của công ty Quyền này được trao cho HĐQT và Ban Giám đốc do HĐQT lựa chọn Do

đó, các quyền và cơ chế bảo vệ các quyền đó luôn được cổ đông quan tâm và trở thành

một vấn đề quan trọng của khuôn khổ QTCT; mà theo OECD là: “Khuôn khổ QTCT

phải bảo vệ và tạo điều kiện thực hiện quyền của cổ đông” [10, tr18]

Để thực hiện nguyên tắc này, OECD khuyến nghị phải đảm bảo tuân thủ các tiểu nguyên tắc sau:

* Các quyền cơ bản của cổ đông bao gồm: (1) quyền được đảm bảo các phương thức đăng ký quyền sở hữu; (2) quyền được chuyển nhượng cổ phần; (3) quyền được tiếp cận các thông tin liên quan và quan trọng về công

ty một cách kịp thời và thường xuyên; (4) quyền được tham gia và biểu quyết tại các cuộc họp của ĐHĐCĐ; (5) quyền được bầu và bãi nhiệm thành viên HĐQT; và (6) quyền được hưởng lợi nhuận của công ty

* Cổ đông phải có quyền tham gia và được cung cấp đầy đủ thông tin

về các quyết định liên quan tới những thay đổi cơ bản của công ty như: (1) sửa đổi các quy định, điều lệ của công ty hay các văn bản quản trị tương đương của công ty; (2) cho phép phát hành thêm cổ phiếu; (3) các giao dịch bất thường, bao gồm việc chuyển nhượng tất cả hoặc một phần lớn tài sản của công ty, dẫn đến việc bán công ty

* Thị trường giao dịch thâu tóm công ty phải được phép hoạt động một cách hiệu quả và minh bạch

* Cần tạo điều kiện thực hiện quyền sở hữu cho mọi cổ đông, bao gồm cả các nhà đầu tư tổ chức

* Cổ đông, bao gồm cả các cổ đông tổ chức, phải được trao đổi với

nhau về các vấn đề liên quan tới quyền cổ đông cơ bản, trừ trường hợp ngoại

lệ nhằm ngăn ngừa lạm dụng [10, tr18]

Có thể thấy, là người sở hữu cổ phần, phần vốn góp vào công ty, nắm giữ quyền

sở hữu chung đối với công ty (sở hữu chung theo phần), nên cũng như với các chủ sở hữu khác, nguyên tắc này của OECD đã ghi nhận những quyền năng cơ bản của một chủ sở hữu của cổ đông, đó là quyền chiếm hữu, quyền sử dụng và quyền định đoạt đối với tài sản- ở đây là công ty Ngoài ra, OECD cũng đưa ra các yêu cầu nhằm đảm bảo

sự bình đẳng giữa những người chủ sở hữu như yêu cầu công khai cơ cấu vốn và các thỏa ước cho phép một số cổ đông nắm giữ quyền kiểm soát không tương ứng với tỷ lệ

cổ phần sở hữu Về nguyên tắc, mỗi cổ phần tương ứng với một tỷ lệ quyền sở hữu nhất định của cổ đông đối với doanh nghiệp và trong một công ty thì mỗi một cổ phần đều có tỷ lệ sở hữu như nhau; do đó, sự khác biệt về quyền kiểm soát (biểu hiện cụ thể

là quyền biểu quyết) giữa các cổ đông là do tỷ lệ cổ phần mà họ nắm giữ khác nhau Tuy nhiên, OECD đã chỉ ra một số trường hợp ngoại lệ như: cơ cấu vốn hình kim tự tháp, sở hữu cổ phần chéo và cổ phần với quyền biểu quyết giới hạn hoặc cổ phần với nhiều quyền biểu quyết hay các thỏa ước cổ đông có thể làm ảnh hưởng đến việc thực hiện quyền của các cổ đông, đặc biệt là quyền kiểm soát, tác động tới các chính sách của công ty [10, tr37]

18

1.3.3 Đối xử bình đẳng với cổ đông

Theo OECD, “Khuôn khổ QTCT cần đảm bảo sự đối xử bình đẳng đối với mọi cổ

đông, trong đó có cổ đông thiểu số và cổ đông nước ngoài Mọi cổ đông phải có quyền khiếu nại hiệu quả khi quyền của họ bị vi phạm” [10, tr20] Cụ thể:

* Tất cả các cổ đông cùng loại phải được đối xử bình đẳng với nhau

* Cần ngăn cấm giao dịch nội gián và lạm dụng mua bán tư lợi cá nhân

* Thành viên HĐQT và cán bộ quản lý cấp cao của công ty phải công khai cho HĐQT biết họ có các khoản lợi ích đáng kể nào trong bất kỳ một giao dịch hay vấn đề gì ảnh hưởng trực tiếp tới công ty hay không, cho dù là trực tiếp, gián tiếp hay thay mặt cho bên thứ ba [10, tr20]

Như trên đã nói, trong công ty cổ phần, mỗi cổ phần tương ứng với một tỷ lệ sở hữu nhất định đối với công ty, do đó, các cổ đông có số vốn lớn, sở hữu khối lượng cổ phần lớn, lẽ dỹ nhiên sẽ nắm quyền tác động lớn tới công ty, và họ có thể, vì lợi ích nhóm hoặc lợi ích cá nhân của mình, đưa ra các quyết định bất lợi cho các cổ đông nhỏ khác trong công ty Ngoài ra, các cổ đông ở nước ngoài, do những hạn chế về khoảng cách địa lý và sự khác biệt về ngôn ngữ, văn hóa pháp lý, cũng chịu không ít thiệt thòi trong việc thực hiện quyền sở hữu của mình Đây là những đối tượng cần được bảo vệ, theo OECD Để bảo vệ quyền lợi cho các cổ đông thiểu số, OECD khuyến nghị, ngoài việc đảm bảo thông tin minh bạch, cần phải nhấn mạnh tới trách nhiệm trung thành của thành viên HĐQT đối với công ty và tất cả cổ đông, đồng thời phải xây dựng các cơ chế khiếu nại và giải quyết khiếu nại thuận lợi, hiệu quả; bên cạnh đó, một số quốc gia còn có các quy định dành những ưu tiên nhất định cho nhóm cổ đông này như: quyền

ưu tiên mua trước cổ phiếu, quy định biểu quyết đa số tuyệt đối với một số quyết định nhất định của cổ đông và khả năng sử dụng bầu dồn phiếu để bầu thành viên HĐQT [10, tr44] Để bảo vệ quyền lợi hợp pháp của nhà đầu tư nước ngoài, OECD khuyến nghị khuôn khổ QTCT cần phải quy định rõ ai có quyền kiểm soát biểu quyết từ nước ngoài và lúc nào cần đơn giản hóa chuỗi lưu ký Ngoài ra, thời gian thông báo họp phải thực sự đảm bảo cho phép nhà đầu tư nước ngoài thực sự có thời gian và điều kiện thực

19

hiện quyền của họ như nhà đầu tư trong nước; có thể ứng dụng các công nghệ hiện đại

trong việc hỗ trợ nhà đầu tư nước ngoài thực hiện quyền sở hữu của mình [10, tr46]

1.3.4 Vai trò của các bên có quyền lợi liên quan trong QTCT

Để có thể tồn tại và phát triển bền vững, không thể đặt công ty tách khỏi mối quan hệ với các bên có quyền lợi liên quan; do đó, QTCT cũng có nhiệm vụ đảm bảo quyền lợi của những đối tượng này, qua đó khuyến khích họ thực hiện đầu tư kinh tế tối ưu vào nguồn nhân lực và tài sản của công ty Nhận thấy tầm quan trọng của các

bên có quyền lợi liên quan, OECD khẳng định: “Khuôn khổ QTCT phải công nhận

quyền của các bên có quyền lợi liên quan đã được pháp luật hay quan hệ hợp đồng quy định và phải khuyến khích sự hợp tác tích cực giữa công ty và các bên có quyền lợi liên

quan trong việc tạo dựng tài sản, việc làm và ổn định tài chính cho doanh nghiệp”

* Các bên có quyền lợi liên quan, bao gồm cả người lao động và tổ chức đại diện cho họ, phải được tự do truyền đạt những mối quan ngại của họ

về những việc làm không hợp pháp hoặc không hợp đạo đức lên HĐQT và việc này không được ảnh hưởng tới quyền của họ

* Khuôn khổ QTCT cần được bổ sung bằng một khuôn khổ về phá sản hiệu quả và việc thực thi hiệu quả quyền của chủ nợ [10, tr21]

20

Như trên đã nói, một doanh nghiệp không thể tồn tại nếu không có đội ngũ nhân công thực hiện hoạt động sản xuất, kinh doanh; không có khách hàng, những người tiêu dùng sản phẩm, dịch vụ do doanh nghiệp sản xuất ra; và cũng không thể chỉ hoạt động với nguồn vốn tự có mà không nhờ đến các nguồn vốn huy động được từ bên ngoài; ngoài ra, doanh nghiệp cũng không phải là vô hình, nó hiện hữu qua hệ thống nhà xưởng, trụ sở, máy móc được đặt trong một môi trường nhất định tất cả những nhân tố đó tạo nên “các bên có quyền lợi liên quan” trong QTCT Các doanh nghiệp, người chủ doanh nghiệp phải nhận thức được rằng “sự đóng góp của các bên có quyền lợi liên quan tạo nên một nguồn lực có giá trị để xây dựng nên những công ty có khả năng cạnh tranh và khả năng đem lại lợi nhuận” [10, tr51] Do đó, cơ cấu QTCT cần phải xây dựng cơ chế để bảo vệ và tạo điều kiện cho các đối tượng này thực hiện quyền của mình một cách hiệu quả như các khuyến nghị nói trên của OECD

1.3.5 Công bố thông tin và tính minh bạch

“Hệ thống công bố thông tin tốt nâng cao tính minh bạch là đặc điểm cơ bản của

cơ chế giám sát công ty dựa vào thị trường và là yếu tố đóng vai trò chủ yếu giúp cổ đông thực hiện quyền sở hữu của mình một cách có hiểu biết” [10, tr51] Hệ thống công bố thông tin tốt giúp duy trì niềm tin của thị trường và do đó, tăng cường khả năng thu hút vốn; ngược lại, công bố thông tin kém, không minh bạch là cơ hội cho các hành vi phi đạo đức diễn ra, làm mất đi tính minh bạch của thị trường, gây thiệt hại cho

cổ đông, cho thị trường, và cả nền kinh tế Do đó, OECD khuyến nghị: “Khuôn khổ

QTCT phải đảm bảo việc công bố thông tin kịp thời và chính xác về mọi vấn đề quan trọng liên quan đến công ty, bao gồm tình hình tài chính, tình hình hoạt động, sở hữu

và QTCT” [10, tr22]

Khuyến nghị trên được cụ thể hóa thành các tiểu nguyên tắc sau:

* Công bố thông tin phải bao gồm, nhưng không hạn chế, các thông tin quan trọng về:

- Kết quả tài chính và hoạt động của công ty

- Mục tiêu của công ty

- Sở hữu cổ phần đa số và quyền biểu quyết

21

- Chính sách thù lao cho thành viên HĐQT và cán bộ quản lý cấp cao, bao gồm trình độ, quy trình tuyển chọn, các vị trí đang nắm giữ tại công ty khác và liệu họ có được HĐQT coi là thành viên độc lập hay không:

- Giao dịch với các bên liên quan

- Các yếu tố rủi ro có thể tiên liệu

- Các vấn đề liên quan đến người lao động và các bên có quyền lợi liên quan khác

- Cơ cấu và chính sách quản trị, cụ thể là nội dung của bất kỳ quy tắc hoặc chính sách quản trị nào và quá trình thực hiện nó

* Thông tin phải được chuẩn bị và công bố phù hợp với các tiêu chuẩn chất lượng cao về công bố thông tin kế toán, tài chính và phi tài chính

* Kiểm toán hàng năm phải được tiến hành bởi một đơn vị kiểm toán độc lập, đủ năng lực và chất lượng cao nhằm cung cấp ý kiến đánh giá độc lập

và khách quan cho HĐQT và các cổ đông, đảm bảo các báo cáo tài chính đã thể hiện một cách trung thực tình hình tài chính cũng như hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp

* Các đơn vị kiểm toán độc lập phải chịu trách nhiệm đối với cổ đông

và có trách nhiệm thực hiện công tác kiểm toán một cách chuyên nghiệp đối với công ty

* Các kênh phổ biến thông tin phải tạo điều kiện tiếp cận thông tin một cách bình đẳng, kịp thời và hiệu quả cho người sử dụng

* Khuôn khổ QTCT phải được bổ sung bằng các biện pháp thúc đẩy

sự phát triển của các dịch vụ phân tích hay tư vấn do các tổ chức phân tích, môi giới chứng khoán, định mức tín nhiệm… cung cấp Các phân tích, tư vấn

có liên quan tới quyết định của nhà đầu tư này phải không bị ảnh hưởng bởi những xung đột lợi ích quan trọng có thể tác động đến tính trung thực của ý kiến phân tích hoặc tư vấn của họ [10, tr22, tr23]

Thông tin là sự thể hiện ra bên ngoài về sức khỏe của một doanh nghiệp, việc tiếp cận các thông tin trọng yếu giúp cổ đông bảo vệ quyền lợi của mình, các đối

22

tượng tham gia thị trường cải thiện khả năng đưa ra những quyết định kinh tế hợp lý hơn Do đó, việc đảm bảo công bố thông tin đầy đủ là cách để công ty tiếp cận thị trường, tiếp cận nguồn vốn nhanh với chi phí thấp nhất Tuy nhiên, nguyên tắc của OECD không chỉ khuyến khích việc công bố thông tin mà còn yêu cầu phải đảm bảo sự minh bạch, tức là các thông tin được công bố phải đảm bảo chất lượng, có giá trị, có ý nghĩa đối với cổ đông, nhà đầu tư và cơ quan quản lý, “một chế độ công

bố thông tin hiệu quả khuyến khích sự minh bạch” [11, tr495] với cơ chế tham gia

và chịu trách nhiệm của các tổ chức kiểm toán độc lập, các tổ chức cung cấp dịch

vụ phân tích, tư vấn đầu tư cũng như các kênh phổ biến thông tin kịp thời, đầy đủ, đảm bảo sự tiếp cận thông tin một cách bình đẳng giữa các cổ đông

1.3.6 Trách nhiệm của Hội đồng quản trị

Theo OECD, “Khuôn khổ QTCT cần đảm bảo định hướng chiến lược của công

ty, giám sát có hiệu quả công tác quản lý của HĐQT và trách nhiệm của HĐQT đối với

* Hội đồng quản trị phải thực hiện các chức năng chủ yếu bao gồm:

- Xem xét và định hướng chiến lược công ty, các kế hoạch hoạt động

cơ bản, chính sách rủi ro (là loại hình và mức độ rủi ro mà công ty sẵn sàng chấp nhận để đạt được mục tiêu của mình), ngân sách và kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt ra mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực hiện mục tiêu và hoạt động của công ty; giám sát các hoạt động đầu tư vốn, thâu tóm và thoái vốn

chủ yếu

23

- Giám sát hiệu quả các thực tiễn QTCT và thực hiện các thay đổi khi

cần thiết

- Lựa chọn, trả thù lao và thay thế các cán bộ quản lý then chốt khi

cần thiết và giám sát kế hoạch chọn người kế nhiệm

- Gắn mức thù lao của thành viên HĐQT và cán bộ quản lý cấp cao

với lợi ích lâu dài của công ty và cổ đông

- Đảm bảo sự nghiêm túc, minh bạch của quy trình đề cử và bầu HĐQT

- Giám sát và xử lý các xung đột lợi ích tiềm ẩn của Ban Giám đốc, HĐQT và cổ đông, bao gồm việc sử dụng tài sản công ty sai mục đích và lợi dụng các giao dịch với bên có quyền lợi liên quan

- Đảm bảo tính trung thực của hệ thống báo cáo kế toán và tài chính của công ty, kể cả báo cáo kiểm toán độc lập, và bảo đảm rằng các hệ thống kiểm soát phù hợp luôn hoạt động, đặc biệt là các hệ thống quản lý rủi ro, kiểm soát tài chính và hoạt động, tuân thủ theo pháp luật và các tiêu chuẩn liên quan

- Giám sát quy trình công bố thông tin và truyền đạt thông tin

* Hội đồng quản trị phải có khả năng đưa ra phán quyết độc lập, khách quan về các vấn đề của công ty

* Để thực hiện trách nhiệm của mình, thành viên HĐQT phải được tiếp cận với thông tin chính xác, phù hợp và kịp thời [10, tr24, tr25]

HĐQT đóng vai trò trung tâm trong khuôn khổ QTCT; là cơ quan chịu trách nhiệm chỉ đạo, xây dựng chiến lược của công ty và kiểm soát hoạt động của Ban giám đốc; một HĐQT độc lập, chuyên nghiệp và có hiệu quả đóng vai trò thiết yếu trong việc thực thi những biện pháp QTCT hiệu quả

Về cơ bản, trên thế giới có hai mô hình HĐQT khác nhau gồm HĐQT một cấp (hệ thống quản trị đơn cấp) và HĐQT hai cấp (hệ thống quản trị nhị cấp):

Hệ thống quản trị đơn cấp: Các quốc gia theo truyền thống luật Common Law

thường tổ chức quản trị nội bộ công ty theo mô hình này Đặc trưng của hệ thống này

là cấu trúc gồm: Shareholders’ meeting (ĐHĐCĐ) và Board of Directors (Hội đồng

24

giám đốc) Các thành viên của board of directors (tức các director) sẽ do các cổ đông

lựa chọn và có thể gồm đến hai chục thành viên Tuy nhiên trong những trường hợp nhất định, Hội đồng Giám đốc cũng có thể chỉ định bổ sung thành viên của chính mình Pháp luật công ty của các nước theo dòng họ luật Anglo – American thường qui định

mọi quyền lực và các vấn đề của công ty được trao cho Hội đồng giám đốc (board of

directors), trừ những vấn đề mà pháp luật hoặc điều lệ công ty quy định phải thuộc về

ĐHĐCĐ [8] Hội đồng giám đốc chỉ định các thành viên của mình hoặc chỉ định người khác điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty mà trong đó người đứng

đầu của bộ phận điều hành là Chief executive officer (CEO) hay Managing director

(MD) [8] Mô hình quản trị theo kiểu Anh – Mỹ không có một cơ quan chuyên trách, độc lập với Hội đồng giám đốc để làm nhiệm vụ giám sát những người quản lý - điều

hành công ty (Hội đồng giám đốc và CEO) Sau những vụ việc khủng hoảng trong các

công ty lớn ở nước Mỹ, đặc biệt là các công ty niêm yết, người ta bắt đầu xu hướng tìm kiếm và chỉ định những người độc lập về lợi ích và có thể đưa ra các ý kiến khách quan, độc lập trong công tác QTCT để bầu vào Hội đồng giám đốc – chính là thành

viên độc lập không điều hành (independent non-executive directors) của Hội đồng

giám đốc [8]

Hệ thống quản trị nhị cấp: Cấu trúc hội đồng hai tầng (dual board model) có

nguồn gốc từ nước Đức với cấu trúc quản trị nội bộ của công ty cổ phần gồm có:

ĐHĐCĐ, Aufsichtsrat và Vorstand Cấu trúc hội đồng kép có các đặc điểm cơ bản như: (1) cấu trúc bộ máy quản trị- điều hành có hai hội đồng theo thứ bậc (two-tier board

model) mà hội đồng bậc trên là Aufsichtsrat và hội đồng bên dưới là Vorstand và: (2)

có sự tham gia với một tỷ lệ nhất định của đại diện người lao động vào Aufsichtsrat Trong các tài liệu bằng tiếng Anh, Aufsichtsrat được dịch là Supervisory Board (Hội

đồng Giám soát), còn Vorstand được dịch là Management Board (Hội đồng Điều hành) [8] Với mô hình này, công việc quản lý hàng ngày của công ty được giao cho

Hội đồng Điều hành và Hội đồng điều hành chịu sự kiểm soát của Hội đồng Giám sát (do ĐHĐCĐ bầu) Hội đồng Giám sát có quyền bổ nhiệm, cách chức các thành viên của Hội đồng Điều hành [8]

25

Ngoài hai hệ thống cơ bản nói trên, hiện nay nhiều quốc gia còn công nhận một

cơ cấu quản trị thứ ba, hệ thống hỗn hợp- là sự hòa trộn của hai mô hình đơn cấp và nhị

cấp nói trên Với hệ thống hỗn hợp, công ty cổ phần thành lập một BKS và một HĐQT, đồng thời thành lập một Ban Giám đốc điều hành [8]

Dù được tổ chức với mô hình nào, HĐQT phải tuân thủ nguyên tắc “độc lập”,

“cẩn trọng” và “trung thành”, trung thành với lợi ích của công ty- đưa ra các quyết định nhằm đảm bảo thu về lợi nhuận cho doanh nghiệp; và trung thành với cổ đông- tôn trọng quyền, lợi ích hợp pháp của cổ đông, đối xử bình đẳng đối với mọi cổ đông [10,tr62]

1.4 Sự cần thiết phải tiếp nhận các nguyên tắc của OECD trong pháp luật quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam

1.4.1 Lược sử pháp luật về quản trị công ty tại Việt Nam

Cũng như các yếu tố thuộc về kiến trúc thượng tầng khác, khuôn khổ pháp lý

về quản trị công ty của Việt Nam có những nét đặc thù bắt nguồn từ chính lịch sử

và quá trình phát triển của kinh tế Việt Nam

“Bộ Dân luật thi hành tại các toà Nam án Bắc Kỳ” là văn bản đầu tiên quy định về công ty tại Việt Nam Tại văn bản này, hội buôn được chia thành hai loại là hội người và hội vốn (tiết thứ 5) Trong đó hội vốn gồm hội vô danh (CTCP) và hội hợp cổ (Công ty hợp vốn đơn giản) Nhìn chung, quy định của Pháp luật thời kỳ này

về công ty và quản trị công ty còn rất sơ khai [42]

Dưới thời Pháp thuộc, các quy định của Bộ luật Thương mại Pháp năm 1807, trong đó có quy định về hình thức CTCP được áp dụng ở cả ba kỳ tại Việt Nam Đến năm 1944, chính quyền Bảo Đại ban hành Bộ luật thương mại Trung phần có hiệu lực áp dụng tại Trung Kỳ, trong đó có quy định về CTCP (gọi là công ty vô danh) từ Điều 102 đến Điều 142 và từ Điều 159 đến Điều 171 [42]

Năm 1972, chính quyền Việt Nam Cộng hoà ban hành Bộ luật Thương mại,

trong đó CTCP được gọi là hội nặc danh với đặc điểm “gồm có các hội viên mệnh

danh cổ đông, chỉ chịu trách nhiệm trong giới hạn phần hùn của mình dưới hình thức cổ phần” (Điều 236) và “chỉ được thành lập nếu có số hội viên từ 7 người trở

26

lên” (Điều 295) Các vấn đề pháp lý liên quan đến hình thức hội nặc danh như thành

lập, góp vốn, cơ cấu quản lý … đã được quy định rất chi tiết trong Bộ luật này từ Điều 236 đến Điều 278 cũng như từ Điều 295 đến Điều 314 [42]

Bước sang thời kỳ lịch sử mới, trước năm 1987, trong nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung, chỉ có các doanh nghiệp nhà nước mới được tồn tại với mô hình công

ty, trong mô hình đó, chủ sở hữu- là nhà nước, cấp tiền, thành lập doanh nghiệp và đưa ra các mệnh lệnh để điều hành hoạt động của doanh nghiệp đó theo các mệnh lệnh chung của nền kinh tế Trong giai đoạn đó, người ta không biết đến khái niệm quản trị công ty Sự ra đời của Luật Đầu tư nước ngoài năm 1987 lần đầu tiên đã đưa những vấn đề liên quan đến quản trị công ty vào Việt Nam, tuy nhiên, luật này chỉ áp dụng đối với các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài và cũng chỉ mới dừng lại ở việc thành lập HĐQT, thẩm quyền của HĐQT; sự phân chia quyền lực giữa “bên nước ngoài” và “bên Việt Nam” trong doanh nghiệp

Luật Doanh nghiệp tư nhân và Luật Công ty (năm 1990) đã đặt nền tảng pháp lý đầu tiên cho sự ra đời của hệ thống doanh nghiệp sở hữu tư nhân trong nước, đồng thời cũng đưa ra những mầm mống manh nha cho khuôn khổ quản trị đối với các doanh nghiệp trong nước Với 10 điều trong tổng số 46 điều khoản, Luật Công ty đã định hình khung sơ lược của quản lý nội bộ doanh nghiệp gồm: ĐHĐCĐ, HĐQT, BKS và Giám đốc điều hành, song chưa có sự phân định rõ rệt về thẩm quyền, trách nhiệm của các cơ quan này Các nội dung khác: quyền của cổ đông, thành viên tham gia vào việc quyết định các vấn đề cơ bản của công ty như chia, tách, hợp nhất, sáp nhập v.v… chưa được quy định; các vấn đề về công khai thông tin, minh bạch quản lý hay cấm giao dịch nội gián và kiểm soát giao dịch của các bên liên quan cũng gần như chưa có trong

ý niệm của các nhà hoạch định chính sách cũng như những người quản lý doanh nghiệp Cơ chế quản trị công ty ở dạng manh nha, sơ sài ấy đã tồn tại gần 10 năm (từ 1991- 1999) với gần 1000 công ty; một phần bởi bối cảnh lịch sử giai đoạn này, khi mức độ phát triển của nền kinh tế cũng như mức độ thị trường hóa còn thấp; các doanh nghiệp chỉ được quyền làm những gì mà cơ quan nhà nước cho phép, việc kiểm soát

Nhìn lại lịch sử phát triển của các quy định pháp lý về quản trị công ty tại Việt Nam có thể khái quát một số đặc điểm về khuôn khổ pháp lý này như sau:

Thứ nhất, sự phân tán: Tiến trình lịch sử nói trên cho thấy sự phân tán là một

điểm nổi bật của hệ thống pháp luật về quản trị công ty của Việt Nam Chẳng hạn, trước ngày 01/07/2006 (là ngày Luật Đầu tư có hiệu lực), các doanh nghiệp có vốn đầu

tư nước ngoài thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Đầu tư nước ngoài, các công ty trong nước được điều chỉnh bởi Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư trong nước, các doanh nghiệp nước ngoài, dù được thành lập với hình thức công ty liên doanh hay doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài đều phải hoạt động dưới mô hình công ty trách nhiệm hữu hạn, không được chuyển đổi thành công ty cổ phần và phát hành cổ phiếu [11,tr27]

Thứ hai, khuôn khổ pháp lý về quản trị công ty của Việt Nam chịu sự ảnh hưởng bởi những cam kết của Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO): Từ năm 2004-2006 Việt

Nam đã đẩy mạnh các nỗ lực hoàn thiện hệ thống pháp luật của mình nhằm đáp ứng các yêu cầu để đáp ứng các yêu cầu gia nhập WTO; và sau khi trở thành thành viên của

Tổ chức Thương mại Thế giới từ năm 2006, Việt Nam lại tiếp tục cố gắng hoàn thiện

hệ thống pháp luật của mình để tuân thủ những cam kết của mình Từ năm 2004 đến

28

nay, Quốc hội Việt Nam đã thông qua nhiều đạo luật mới để điều chỉnh các lĩnh vực khác nhau trong đời sống, trong đó có những văn bản được đánh giá là “cột mốc hứa hẹn sẽ có những ảnh hưởng đáng kể tới các công ty và các cổ đông” [11, tr27] như Luật Doanh nghiệp, Luật Đầu tư (thống nhất các quy định về đầu tư trong nước và nước ngoài) và Luật Chứng khoán Không những thế, Quy chế quản trị công ty ban hành kèm theo Quyết định 12/2007/QĐ-BTC và Thông tư 121/2012/TT-BTC quy định

về quản trị công ty đối với công ty đại chúng (thay thế Quyết định 12/2007/QĐ-BTC)

đã tiếp cận với các chuẩn mực quản trị trên thế giới thông qua vận dụng các nguyên tắc quản trị công ty OECD

Thứ ba, tính riêng biệt của từng ngành: Trong hệ thống pháp luật Việt Nam,

ngoài những văn bản luật chung như Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp hay Luật Thương mại, mỗi ngành nghề riêng biệt còn được điều chỉnh bởi những văn bản luật đặc thù của ngành nghề mình, đối với quản trị công ty cũng tương tự Các ngân hàng thương mại ngoài việc phải tuân thủ các nguyên tắc chung của Luật Doanh nghiệp, còn chịu sự điều chỉnh của Luật Các tổ chức tín dụng và khi ngân hàng đó thực hiện niêm yết trên thị trường chứng khoán, hoạt động của nó cũng thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật Chứng khoán Chính bởi nhiều văn bản luật cùng điều chỉnh một đối tượng này dẫn tới tình trạng mâu thuẫn, chồng chéo trong các quy định về quản trị công ty tại Việt Nam Ví dụ, quy định của Luật Doanh nghiệp cho phép ĐHĐCĐ được lựa chọn thành viên HĐQT và BKS; ĐHĐCĐ hoặc HĐQT lựa chọn Chủ tịch HĐQT Tuy nhiên, Thông tư 06/2010/TT-NHNN lại yêu cầu việc bổ nhiệm, miễn nhiệm Tổng giám đốc, Chủ tịch HĐQT, các thành viên HĐQT và các thành viên BKS phải được sự phê chuẩn của Thống đốc Ngân hàng Nhà nước Mặc dù khoản 2 Điều 3 Luật Doanh nghiệp khẳng định: “Trường hợp đặc thù liên quan đến việc thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp được quy định tại Luật khác thì áp dụng theo quy định của Luật đó”, nhưng cũng phải thấy rằng sự chồng chéo về thẩm quyền này đã gây không ít khó khăn, cho doanh nghiệp trong việc tuân thủ pháp luật, thực thi những biện pháp quản trị công ty hiệu quả, không những vậy, các cơ quan quản lý cũng rất khó khăn trong việc

áp dụng luật khi trên thực tế có nhiều trường hợp, nhiều vấn đề không thể phân định một cách rạch ròi [11, tr28]

29

1.4.2 Sự cần thiết Việt Nam phải tiếp nhận các nguyên tắc của OECD trong pháp luật quản trị công ty niêm yết

Với mức độ tăng trưởng GDP trung bình đạt 7,6%/năm trong giai đoạn từ năm

2000 đến năm 2007, Việt Nam đã được đánh giá là một trong những nền kinh tế tăng trưởng nhanh nhất thế giới Cuộc khủng hoảng tài chính toàn cầu năm 2008 dù không ảnh hưởng trực tiếp tới Việt Nam nhưng cũng đã làm giảm tốc độ tăng trưởng của chúng ta trong 2 năm 2008 và 2009 với mức tăng trưởng lần lượt là 6,3% và 5,3% Sau khi hồi phục vào năm 2010 với mức tăng trưởng 6,8% của GDP, tình hình khó khăn chung của nền kinh tế toàn cầu, đặc biệt là cuộc khủng hoảng tại Khu vực Đồng tiền chung Châu Âu (Eurozone) đã kìm đà tăng trưởng của Việt Nam trong 2 năm tiếp theo với 5,9% vào năm 2011 và 5% trong năm 2012, cùng với đó là những dấu hiệu không mấy tích cực như lạm phát tăng cao và tình hình căng thẳng trong hệ thống tài chính

Sự biến động chung của nền kinh tế trong hơn một thập kỷ qua cũng đã phản ánh vào

sự phát triển của thị trường chứng khoán Việt Nam [48]

Trung tâm Giao dịch Chứng khoán đầu tiên của Việt Nam được thành lập vào năm 2000 tại Thành phố Hồ Chí Minh (Trung tâm Giao dịch Chứng khoán Thành phố

Hồ Chí Minh, nay là SGDCK Thành phố Hồ Chí Minh) chỉ với 02 mã cổ phiếu [41], đến cuối năm 2013, số lượng doanh nghiệp tham gia thị trường tại Việt Nam đã lên đến

678 công ty (301 doanh nghiệp niêm yết trên sàn HOSE và 377 doanh nghiệp niêm yết trên sàn HNX) [20]; số lượng doanh nghiệp niêm yết tăng mạnh nhất trong giai đoạn từ năm 2008- 2010 Tuy nhiên, con số này vẫn chiếm một tỷ lệ khá khiêm tốn so với số lượng các công ty đại chúng trên thực tế chưa đưa chứng khoán vào giao dịch trên thị trường tập trung, theo số liệu thống kê chưa đầy đủ, hiện có tới hơn 1000 công ty đại chúng chưa niêm yết; con số này cũng chỉ là danh sách các công ty đã đăng ký với UBCKNN mà chưa phản ánh được đầy đủ số lượng các doanh nghiệp có từ 100 cổ đông trở lên trên thực tế

Mặt khác, dù số lượng doanh nghiệp tham gia niêm yết tăng trưởng khá nhanh nhưng giá trị vốn hóa của thị trường chứng khoán vẫn còn khá khiêm tốn (741,8 nghìn tỷ đồng, chiếm 25,1% GDP cả nước năm 2012; trong năm 2013, tỷ lệ này tại

lệ tốt đối với các doanh nghiệp khác

Cùng với đó, cuộc khủng hoảng kinh tế thế giới cũng như những khó khăn riêng của nền kinh tế Việt Nam đã ảnh hưởng không nhỏ tới hiệu quả hoạt động của doanh nghiệp Doanh thu sụt giảm, các công ty tìm cách tiết giảm chi phí hoạt động, các thông tin được công bố do đó cũng hạn chế hơn bởi doanh nghiệp không muốn công khai những kết quả yếu kém Những điều này vô hình chung lại làm ảnh hưởng tới các quyền, lợi ích của các cổ đông, nhà đầu tư nhỏ lẻ Tình trạng này đòi hỏi các nhà hoạch định chính sách phải tìm cách nâng cao ý thức của doanh nghiệp trong việc thực hiện quản trị công ty cũng như đưa ra các yêu cầu, tiêu chuẩn cụ thể

về quản trị công ty đối với các doanh nghiệp niêm yết Việc học tập, tiếp thu các chuẩn mực, thông lệ tốt của các nước trên thế giới là một lợi thế, cũng là cách mà nhiều quốc gia đi sau như Việt Nam thường áp dụng; và trong lĩnh vực quản trị công ty, các nguyên tắc của OECD được coi là những thông lệ tốt nhất, được thừa nhận ở nhiều quốc gia trên thế giới

Mặt khác, quan điểm xây dựng pháp luật Việt Nam phù hợp với các điều ước quốc tế mà chúng ta đã ký kết, tham gia, đón trước xu thế hội nhập, góp phần xây dựng

và hoàn thiện môi trường kinh doanh bình đẳng, minh bạch, ổn định, thông thoáng đã

là một quan điểm xuyên suốt trong quá trình xây dựng pháp luật về doanh nghiệp và thị trường chứng khoán Nghị quyết số 08-NQ/TW của Ban chấp hành Trung ương Đảng (Hội nghị lần thứ tư Ban Chấp hành Trung ương Đảng khóa X) đã xác định một trong những chủ trương, chính sách lớn nhằm đưa nền kinh tế Việt Nam phát triển nhanh,

bền vững khi trở thành thành viên của WTO là: “Khẩn trương bổ sung, hoàn thiện hệ

31

thống pháp luật và thể chế kinh tế phù hợp với các nguyên tắc, quy định của Tổ chức Thương mại thế giới, hình thành nhanh và đồng bộ các yếu tố của nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa; phát huy tối đa và sử dụng hiệu quả các nguồn lực.” Trong khi đó, một trong những cam kết quan trọng hàng đầu của Việt

Nam khi gia nhập WTO là xây dựng một nền kinh tế thị trường, và theo đánh giá của OECD, quản trị công ty tốt là “một việc cần thiết nhằm đảm bảo tính hợp pháp của nền kinh tế thị trường” [1]

Tất cả những yếu tố đó đã phần nào lý giải cho sự tiếp cận với các nguyên tắc quản trị công ty của OECD trong quá trình xây dựng hệ thống pháp luật Việt Nam

- QTCT là một hệ thống các mối quan hệ, được xác định bởi các cơ cấu và quy trình; các mối quan hệ đó có thể liên quan đến các bên có lợi ích khác nhau, thậm chí xung đột nhau và mục đích cuối cùng của các bên trong QTCT là nhằm phân chia quyền lợi và trách nhiệm một cách phù hợp

- QTCT hiệu quả có vai trò to lớn trong việc nâng cao hiệu quả kinh doanh, khả năng tiếp cận thị trường vốn, qua đó giảm chi phí vốn và nâng cao uy tín của doanh nghiệp

- Pháp luật về quản trị công ty của Việt Nam đã có hơn 25 năm, tuy nhiên, đó vẫn chỉ là hệ thống các quy định pháp lý phân tán, riêng biệt theo từng ngành Trong khi

đó, tình trạng quyền, lợi ích hợp pháp của các cổ đông, nhà đầu tư nhỏ lẻ bị xâm phạm diễn ra ngày càng nhiều khi doanh nghiệp chịu sự ảnh hưởng của cuộc khủng hoảng kinh tế thế giới cùng với những khó khăn riêng của nền kinh tế trong nước Tình trạng này khiến cho việc nâng cao ý thức của doanh nghiệp khi thực hiện QTCT cũng như hoàn thiện pháp luật về lĩnh vực này trở thành một yêu cầu thiết yếu Và việc học tập, tiếp thu các chuẩn mực, thông lệ tốt của các nước trên thế giới là cách mà nhiều quốc

gia đi sau như Việt Nam thường áp dụng

Tuy nhiên, hiệu quả điều chỉnh của một quy tắc pháp lý phụ thuộc vào nhiều yếu tố, các điều kiện và cơ chế nhất định, đặc biệt là nền tảng văn hóa, tư duy pháp lý

và cơ chế vận hành của hệ thống pháp luật Phần tiếp theo của Luận văn sẽ đi sâu vào phân tích mức độ tiếp nhận các nguyên tắc quản trị công ty của OECD trong thực tiễn pháp luật quản trị công ty niêm yết ở Việt Nam