VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT CỦA VIỆT NAM

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT o0o - VÕ THỊ HÀ LINH VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT CỦA VIỆT NAM Chuyên ngành: Luật kinh tế Mã số: 60 38 0107 TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Hà Nội – 2014 Cơng trình đƣợc hồn thành Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Cán hướng dẫn khoa học: PGS.TS Lê Thị Thu Thủy Phản biện 1: Phản biện 2: Luận văn đƣợc bảo vệ Hội đồng chấm luận văn họp Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội Vào hồi ., ngày tháng năm 20… Có thể tìm hiểu luận văn Trung tâm tƣ liệu Khoa Luật – Đại học Quốc gia Hà Nội Trung tâm Thông tin – Thƣ viện, Đại học Quốc gia Hà Nội MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN MỤC LỤC DANH MỤC KÝ HIỆU, CHỮ VIẾT TẮT DANH MỤC CÁC BẢNG DANH MỤC CÁC HÌNH PHẦN MỞ ĐẦU CHƢƠNG - NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết 1.2 Khái niệm, vai trò QTCT niêm yết 1.3 Các nguyên tắc quản trị công ty OECD 13 1.4 Sự cần thiết phải tiếp nhận nguyên tắc OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam 34 CHƢƠNG - THỰC TRẠNG VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC 41 QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ .41 CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM .41 2.1 2.2 2.3 2.4 2.5 2.6 Về quyền cổ đông 41 Về đối xử bình đẳng với cổ đơng 56 Về vai trị bên có quyền lợi liên quan quản trị công ty 68 Về minh bạch công bố thông tin 74 Về Hội đồng quản trị 83 Về khuôn khổ quản trị công ty 92 CHƢƠNG – CÁC GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CƠNG TY NIÊM YẾT TẠI VIỆT NAM 100 3.1 Các giải pháp pháp lý 100 3.2 Các giải pháp tổ chức thực 109 KẾT LUẬN 113 TÀI LIỆU THAM KHẢO 115 PHẦN MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài nghiên cứu Qua gần 15 năm hoạt động, thị trường chứng khoán Việt Nam có bước tiến lớn, vững vàng với vai trị kênh huy động vốn trung dài hạn cho việc phát triển kinh tế cho doanh nghiệp Vấn đề quan tâm công tác xây dựng phát triển thị trường chất lượng hàng hóa thị trường Và yếu tố ảnh hưởng đến chất lượng hàng hóa quản trị công ty (QTCT) QTCT tốt giảm thiểu khả tổn thương trước khủng hoảng tài chính, củng cố quyền sở hữu, giảm chi phí giao dịch chi phí vốn, dẫn tới phát triển thị trường vốn, thị trường chứng khoán Trong năm qua, QTCT nhà hoạch định sách nhà khoa học đầu tư nghiên cứu, thể qua số lượng đề tài nghiên cứu ngày tăng lên Tuy nhiên, mức độ thực QTCT Việt Nam cịn mức thấp, tình trạng vi phạm nguyên tắc diễn phổ biến Một nguyên nhân tình trạng nhận thức doanh nghiệp QTCT thấp dẫn tới tuân thủ cách đối phó; với quy định pháp lý chưa đủ sức răn đe, thiếu quy định chặt chẽ, rõ ràng quyền hạn trách nhiệm quan hệ thống QTCT… Xuất phát từ thực tiễn nói trên, người viết chọn đề tài “Việc tiếp nhận nguyên tắc QTCT OECD pháp luật QTCT niêm yết Việt Nam” để làm luận văn thạc sĩ luật học Tình hình nghiên cứu đề tài QTCT cộng đồng tài quốc tế cơng nhận 12 tiêu chuẩn tốt thực tiễn Chương trình “Báo cáo tình hình tuân thủ tiêu chuẩn chuẩn mực (ROSC)” Ngân hàng Thế giới Quỹ Tiền tệ Quốc tế chí dựa nguyên tắc QTCT Tổ chức hợp tác phát triển kinh tế (OECD) để xác định yếu dẫn đến khả dễ bị tổn thương kinh tế tài quốc gia Tại Việt Nam, có nhiều nhiều cơng trình nghiên cứu tình hình quản trị cơng ty doanh nghiệp Việt Nam, như: - Báo cáo đánh giá tình hình quản trị công ty Việt Nam Ngân hàng giới World Bank; - Cẩm nang quản trị công ty Tổ chức tài quốc tế (IFC) phối hợp với UBCKNN phát hành; - Và số chuyên đề nghiên cứu, luận văn thạc sĩ nghiên cứu pháp luật quản trị công ty Việt Nam Tuy nhiên, cơng trình nghiên cứu nói phần lớn vào phân tích kỹ thuật QTCT dừng lại việc nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam lĩnh vực này; việc có cơng trình thức sâu nghiên cứu, đánh giá quy định pháp luật quản trị công ty niêm yết sở đối chiếu với nguyên tắc OECD điều cần thiết Mục tiêu phạm vi nghiên cứu đề tài Hướng tới đối tượng nghiên cứu doanh nghiệp niêm yết, đề tài muốn hướng nghiên cứu tới nhóm đối tượng chịu ảnh hưởng rõ rệt hiệu hoạt động QTCT, để nhìn nhận, đánh giá quy định pháp luật QTCT Việt Nam tình hình thực thi doanh nghiệp niêm yết, đối chiếu với chuẩn mực, thông lệ tốt giới (cụ thể nguyên tắc QTCT OECD), từ đề xuất số giải pháp nhằm nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật QTCT Việt Nam nói chung, doanh nghiệp niêm yết nói riêng Với mục tiêu đó, Luận văn hướng tới làm rõ nội dung sau: - Làm rõ vấn đề lý luận chung quản trị công ty niêm yết - Các nguyên tắc quản trị công ty niêm yết chấp thuận rộng rãi giới - Phân tích, đánh giá quy định pháp lý quản trị công ty niêm yết Việt Nam mức độ tuân thủ quy định pháp lý QTCT công ty niêm yết - Đề xuất số giải pháp nhằm nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật quản trị công ty doanh nghiệp niêm yết Phạm vi nghiên cứu Luận văn tập trung vào chủ yếu vào công ty niêm yết thị trường chứng khoán Việt Nam, đặc biệt từ có Luật Chứng khốn, Luật Doanh nghiệp sau Thông tư hướng dẫn quản trị công ty công ty đại chúng ban hành để thay cho Quy chế quản trị công ty niêm yết năm 2007; ra, số vấn đề cụ thể, Luận văn mở rộng phạm vi nghiên cứu sang văn luật có liên quan khác pháp luật lao động, pháp luật môi trường, pháp luật bảo vệ người tiêu dùng hay pháp luật phá sản Phƣơng pháp nghiên cứu Để thực mục tiêu nghiên cứu nói trên, luận văn sử dụng tổng hợp phương pháp nghiên cứu sau: * Phƣơng pháp phân tích nguyên tắc QTCT OECD quy định pháp luật Việt Nam quản trị cơng ty niêm yết Trong đặc biệt tập trung vào quy định Luật Doanh nghiệp, Luật Chứng khốn, Thơng tư 121/2012/TT-BTC quy định quản trị công ty áp dụng cho công ty đại chúng văn khác có liên quan * Phƣơng pháp so sánh so sánh quy định pháp luật Việt Nam với nguyên tắc QTCT OECD quy định số quốc gia giới Ngồi ra, việc phân tích tình thực tế (Case Study) sử dụng phương pháp nghiên cứu đánh giá tình hình thực quy định QTCT cơng ty niêm yết Tính đề tài Mặc dù tiếp tục vào nghiên cứu lĩnh vực QTCT, nhiên, người viết hi vọng rằng, với đầu tư thời gian, trí tuệ, kết nghiên cứu đề tài tài liệu tham khảo góp phần làm phong phú việc nghiên cứu QTCT nói chung QTCT niêm yết nói riêng Việt Nam với số đóng góp cụ thể như: - Đi sâu phân tích nguyên tắc QTCT OECD; - Đi sâu phân tích tổng thể quy định pháp luật có liên quan đến QTCT niêm yết (hiện quy định rải rác nhiều văn luật chuyên ngành); - Đánh giá mức độ thực QTCT doanh nghiệp niêm yết Việt Nam sở đối chiếu với nguyên tắc OECD; - Đưa số giải pháp nhằm hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty niêm yết Việt Nam nâng cao hiệu áp dụng pháp luật lĩnh vực Kết cấu luận văn Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn trình bày với kết cấu chương sau: Chƣơng 1: Những vấn đề quản trị công ty niêm yết nguyên tắc quản trị công ty OECD Chƣơng 2: Thực trạng việc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam Chƣơng 3: Các giải pháp hồn thiện pháp luật quản trị cơng ty niêm yết Việt Nam CHƢƠNG – NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT VÀ CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD 1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty niêm yết Hiểu cách chung nhất, công ty niêm yết doanh nghiệp có loại chứng khốn nói giao dịch Sở Giao dịch Chứng khoán (SGDCK) Có thể khái quát số đặc điểm công ty niêm yết sau: * Chỉ gọi cơng ty niêm yết doanh nghiệp có chứng khốn niêm yết, giao dịch SGDCK * Công ty niêm yết chịu điều chỉnh pháp luật chứng khốn pháp luật Doanh nghiệp * Cơng ty niêm yết chịu quản lý SGDCK Ủy ban Chứng khốn nhà nước (UBCKNN) * Cơng ty niêm yết cơng ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn 1.2 Khái niệm, vai trò QTCT niêm yết 1.2.1 Khái niệm QTCT Hiện chưa có khái niệm thức, thống cho CG Có nhiều ngun nhân dẫn đến tình trạng này, khác nguồn gốc thể chế pháp luật, đặc tính văn hóa, trình độ phát triển thị trường tài quốc gia; “đó CG bao trùm lên số lượng lớn tượng kinh tế khác biệt nhau, dẫn tới, góc độ tiếp cận khác nhau, nhà nghiên cứu lại đưa cách định nghĩa khác khái niệm “Corporate Governance”” Sau số định nghĩa tiêu biểu Corporate Governance: “Corporate Governance giải vấn đề thách thức mà nhà cung cấp tài cho doanh nghiệp đảm bảo quyền lợi để thu lợi tức từ khoản đầu tư mình” “Corporate Governance hiểu theo nghĩa hẹp mối quan hệ doanh nghiệp với cổ đông, theo nghĩa rộng quan hệ doanh nghiệp với xã hội…” Cịn theo Tổ chức Tài Quốc tế (IFC), Quản trị công ty lại “những cấu, trình để định hướng kiểm sốt cơng ty” Trong “Các ngun tắc quản trị công ty” (OECD Principle of Corporate Governance) xuất năm 1999, Tổ chức Hợp tác Phát triển kinh tế (OECD) đưa định nghĩa chi tiết CG sau: “QTCT biện pháp nội để điều hành kiểm sốt cơng ty ( ), liên quan tới mối quan hệ Ban Giám đốc, HĐQT cổ đông công ty với bên có quyền lợi liên quan QTCT tạo cấu để đề mục tiêu công ty, xác định phương tiện để đạt mục tiêu đó, để giám sát kết hoạt động công ty QTCT coi có hiệu khích lệ Ban Giám đốc HĐQT theo đuổi mục tiêu lợi ích cơng ty cổ đông, phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát cổ đông, phải tạo điều kiện thuận lợi cho việc giám sát hoạt động cơng ty cách hiệu quả, từ khuyến khích cơng ty sử dụng nguồn lực cách tốt hơn” Mặc dù có nhiều cách thể khác nhau, nhìn chung, định nghĩa hướng tới điểm chung sau: * Quản trị công ty hệ thống mối quan hệ, xác định cấu quy trình * Các mối quan hệ cơng ty liên quan tới bên có lợi ích khác nhau, chí, đơi xung đột * Dù có xung đột, mâu thuẫn lợi ích, nhìn chung, bên mối quan hệ hướng tới, liên quan tới việc định hướng kiểm soát cơng ty * Mục đích cuối bên quản trị công ty nhằm phân chia quyền lợi trách nhiệm cách phù hợp, qua làm gia tăng giá trị lâu dài cổ đơng 1.2.2 Vai trị quản trị cơng ty hiệu * Thúc đẩy hoạt động nâng cao hiệu kinh doanh * Nâng cao khả tiếp cận thị trường vốn * Giảm chi phí vốn * Nâng cao uy tín doanh nghiệp 1.3 Các nguyên tắc quản trị công ty OECD Các nguyên tắc QTCT OECD xây dựng sở giá trị cốt lõi sau: - Sự công bằng: Khuôn khổ QTCT OECD hướng tới mục tiêu phải bảo vệ quyền lợi cổ đông, đảm bảo đối xử công cổ đông, kể cổ đơng nhỏ lẻ cổ đơng nước ngồi - Tính trách nhiệm: Khn khổ QTCT OECD u cầu doanh nghiệp phải đảm bảo quyền lợi bên có quyền lợi liên quan, khuyến khích hợp tác cơng ty bên có quyền lợi liên quan việc đảm bảo tính bền vững mặt tài cơng ty - Tính minh bạch: Khuôn khổ QTCT OECD hướng tới việc đảm bảo tính cơng khai thơng tin vấn đề quan trọng cơng ty tình hình tài chính, kết hoạt động kinh doanh - Trách nhiệm giải trình: Khuôn khổ QTCT OECD đảm bảo việc giám sát có hiệu HĐQT trách nhiệm giải trình HĐQT trước cơng ty cổ đơng Nhằm giúp phủ nước thành viên khơng phải thành viên OECD đánh giá hồn thiện khuôn khổ pháp lý, tổ chức quản trị cơng ty quốc gia đó, cung cấp hướng dẫn, khuyến nghị cho thị trường chứng khoán, nhà đầu tư, doanh nghiệp bên có liên quan; nguyên tắc ban đầu xây dựng theo lời kêu gọi Hội nghị cấp Bộ trưởng OECD ngày 27-28/4/1998 việc phát triển tiêu chuẩn hướng dẫn chung QTCT với phủ, tổ chức quốc tế khối tư nhân Sau ban hành, Bộ nguyên tắc Diễn đàn Ổn định Tài sử dụng Mười hai tiêu chuẩn chủ chốt hệ thống tài vững mạnh; vậy, nguyên tắc QTCT OECD sử dụng làm tảng đánh giá cho phần QTCT Báo cáo Ngân hàng giới/ Quỹ tiền tệ quốc tế Tình hình tuân thủ tiêu chuẩn chuẩn mực (ROSC) Bộ nguyên tắc tập trung vào lĩnh vực sau: 1.3.1 Đảm bảo sở cho khuôn khổ QTCT hiệu Để thực nguyên tắc này, quốc gia phải tuân thủ tiểu nguyên tắc sau: a) Khuôn khổ QTCT cần phát triển dựa quan điểm tác động hiệu kinh tế nói chung, tính tồn vẹn thị trường chế khuyến khích mà khn khổ tạo cho bên tham gia thị trường thúc đẩy thị trường minh bạch hiệu b) Các quy định pháp lý quản lý tác động tới thông lệ QTCT cần phù hợp với quy định pháp luật, minh bạch có khả cưỡng chế thực thi c) Việc phân định trách nhiệm quan quản lý khác phải quy định rõ ràng đảm bảo phục vụ lợi ích cơng chúng d) Các quan giám sát, quản lý cưỡng chế thực thi phải liêm chính, có đủ thẩm quyền nguồn lực để hồn thành chức cách chuyên nghiệp khách quan Các định quan phải kịp thời, minh bạch giải thích đầy đủ 1.3.2 Quyền cổ đơng chức sở hữu Để thực nguyên tắc này, đòi hỏi phải đảm bảo tuân thủ tiểu nguyên tắc sau: a) Các quyền cổ đông bao gồm: (1) quyền đảm bảo phương thức đăng ký quyền sở hữu; (2) quyền chuyển nhượng cổ phần; (3) quyền tiếp cận thông tin liên quan quan trọng công ty cách kịp thời thường xuyên; (4) quyền tham gia biểu họp ĐHĐCĐ; (5) quyền bầu bãi nhiệm thành viên HĐQT; (6) quyền hưởng lợi nhuận cơng ty b) Cổ đơng phải có quyền tham gia cung cấp đầy đủ thông tin định liên quan tới thay đổi công ty như: (1) sửa đổi quy định, điều lệ công ty hay văn quản trị tương đương công ty; (2) cho phép phát hành thêm cổ phiếu; (3) giao dịch bất thường, bao gồm việc chuyển nhượng tất phần lớn tài sản công ty, dẫn đến việc bán cơng ty c) Cổ đơng phải có hội tham gia cách hiệu biểu ĐHĐCĐ, phải thông tin quy định họp ĐHĐCĐ, bao gồm thủ tục biểu d) Cơ cấu vốn thỏa ước cho phép số cổ đơng nắm giữ quyền kiểm sốt khơng tương ứng với tỷ lệ cổ phần mà họ sở hữu phải công khai e) Thị trường giao dịch thâu tóm cơng ty phải phép hoạt động cách hiệu minh bạch f) Cần tạo điều kiện thực quyền sở hữu cho cổ đông, bao gồm nhà đầu tư tổ chức g) Cổ đông, bao gồm cổ đông tổ chức, phải trao đổi với vấn đề liên quan tới quyền cổ đông bản, trừ trường hợp ngoại lệ nhằm ngăn ngừa lạm dụng 1.3.3 Đối xử bình đẳng với cổ đơng Theo OECD, “Khn khổ QTCT cần đảm bảo đối xử bình đẳng cổ đơng, có cổ đơng thiểu số cổ đơng nước ngồi Mọi cổ đơng phải có quyền khiếu nại hiệu quyền họ bị vi phạm” Cụ thể: a) Tất cổ đơng loại phải đối xử bình đẳng với nhau: b) Cần ngăn cấm giao dịch nội gián lạm dụng mua bán tư lợi cá nhân c) Thành viên HĐQT cán quản lý cấp cao cơng ty phải cơng khai cho HĐQT biết họ có khoản lợi ích đáng kể giao dịch hay vấn đề ảnh hưởng trực tiếp tới công ty hay không, cho dù trực tiếp, gián tiếp hay thay mặt cho bên thứ ba 1.3.4 Vai trị bên có quyền lợi liên quan QTCT Để thực nguyên tắc này, khuôn khổ QTCT cần đảm bảo tiểu nguyên tắc sau: a) Quyền bên có quyền lợi liên quan pháp luật quy định theo thỏa thuận song phương phải tôn trọng b) Khi lợi ích bên có quyền lợi liên quan pháp luật bảo vệ, họ phải có hội khiếu nại hiệu quyền lợi bị vi phạm c) Các chế nâng cao hiệu tham gia người lao động cần phép xây dựng d) Khi bên có quyền lợi liên quan tham gia vào q trình QTCT, họ phải tiếp cận thơng tin cách phù hợp, đầy đủ đáng tin cậy cách kịp thời thường xuyên e) Các bên có quyền lợi liên quan, bao gồm người lao động tổ chức đại diện cho họ, phải tự truyền đạt mối quan ngại họ việc làm không hợp pháp không hợp đạo đức lên HĐQT việc không ảnh hưởng tới quyền họ f) Khuôn khổ QTCT cần bổ sung khuôn khổ phá sản hiệu việc thực thi hiệu quyền chủ nợ 1.3.5 Cơng bố thơng tin tính minh bạch a) Công bố thông tin phải bao gồm, không hạn chế, thông tin quan trọng về: - Kết tài hoạt động cơng ty - Mục tiêu công ty - Sở hữu cổ phần đa số quyền biểu - Chính sách thù lao cho thành viên HĐQT cán quản lý cấp cao, bao gồm trình độ, quy trình tuyển chọn, vị trí nắm giữ cơng ty khác liệu họ có HĐQT coi thành viên độc lập hay không - Giao dịch với bên liên quan - Các yếu tố rủi ro tiên liệu - Các vấn đề liên quan đến người lao động bên có quyền lợi liên quan khác - Cơ cấu sách quản trị, cụ thể nội dung quy tắc sách quản trị q trình thực b) Thơng tin phải chuẩn bị công bố phù hợp với tiêu chuẩn chất lượng cao cơng bố thơng tin kế tốn, tài phi tài c) Kiểm tốn hàng năm phải tiến hành đơn vị kiểm toán độc lập, đủ lực chất lượng cao nhằm cung cấp ý kiến đánh giá độc lập khách quan cho HĐQT cổ đông, đảm bảo báo cáo tài thể cách trung thực tình hình tài hiệu hoạt động doanh nghiệp d) Các đơn vị kiểm toán độc lập phải chịu trách nhiệm cổ đông có trách nhiệm thực cơng tác kiểm tốn cách chuyên nghiệp công ty e) Các kênh phổ biến thông tin phải tạo điều kiện tiếp cận thơng tin cách bình đẳng, kịp thời hiệu cho người sử dụng f) Khuôn khổ QTCT phải bổ sung biện pháp thúc đẩy phát triển dịch vụ phân tích hay tư vấn tổ chức phân tích, mơi giới chứng khốn, định mức tín nhiệm… cung cấp Các phân tích, tư vấn có liên quan tới định nhà đầu tư phải không bị ảnh hưởng xung đột lợi ích quan trọng tác động đến tính trung thực ý kiến phân tích tư vấn họ 1.3.6 Trách nhiệm Hội đồng quản trị HĐQT đóng vai trị trung tâm khuôn khổ QTCT; quan chịu trách nhiệm đạo, xây dựng chiến lược công ty kiểm soát hoạt động Ban giám đốc; HĐQT độc lập, chun nghiệp có hiệu đóng vai trị thiết yếu việc thực thi biện pháp QTCT hiệu Về bản, giới có hai mơ hình HĐQT khác gồm HĐQT cấp (hệ thống quản trị đơn cấp) HĐQT hai cấp (hệ thống quản trị nhị cấp): - Hệ thống quản trị đơn cấp - Hệ thống quản trị nhị cấp Ngoài hai hệ thống nói trên, nhiều quốc gia cịn cơng nhận cấu quản trị thứ ba, hệ thống hỗn hợp- hòa trộn hai mơ hình đơn cấp nhị cấp nói Với hệ thống hỗn hợp, công ty cổ phần thành lập BKS HĐQT, đồng thời thành lập Ban Giám đốc điều hành Dù tổ chức theo mơ hình nào, theo OECD, “Khn khổ QTCT cần đảm bảo định hướng chiến lược công ty, giám sát có hiệu cơng tác quản lý HĐQT trách nhiệm HĐQT công ty cổ đông” a) Thành viên HĐQT phải làm việc với thông tin đầy đủ, tin cậy, siêng cẩn trọng, lợi ích cao cơng ty cổ đông b) Khi định HĐQT ảnh hưởng tới nhóm cổ đơng khác theo cách khác HĐQT phải đối xử bình đẳng với cổ đơng c) HĐQT phải áp dụng tiêu chuẩn đạo đức cao, phải quan tâm tới lợi ích cổ đơng d) Hội đồng quản trị phải thực chức chủ yếu bao gồm: - Chức giám sát kiểm soát chiến lược công ty; - Các chức liên quan đến quyền lợi cổ đông; - Chức liên quan tới tài sản vốn điều lệ; - Chức kiểm sốt, cơng bố minh bạch hóa thơng tin e) Hội đồng quản trị phải có khả đưa phán độc lập, khách quan vấn đề công ty f) Để thực trách nhiệm mình, thành viên HĐQT phải tiếp cận với thơng tin xác, phù hợp kịp thời 1.4 Sự cần thiết phải tiếp nhận nguyên tắc OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam 1.4.1 Lƣợc sử pháp luật quản trị cơng ty Việt Nam Nhìn lại lịch sử 25 năm phát triển (trước năm 1987 chưa có khái niệm QTCT) quy định pháp lý QTCT Việt Nam khái quát số đặc điểm khuôn khổ pháp lý sau: Thứ nhất, phân tán: Chẳng hạn, trước ngày 01/07/2006 (là ngày Luật Đầu tư có hiệu lực), doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi thuộc phạm vi điều chỉnh Luật Đầu tư nước ngồi, cơng ty nước điều chỉnh Luật Doanh nghiệp Luật Đầu tư nước, doanh nghiệp nước ngồi, dù thành lập với hình thức công ty liên doanh hay doanh nghiệp 100% vốn nước ngồi phải hoạt động mơ hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn, không chuyển đổi thành công ty cổ phần phát hành cổ phiếu Thứ hai, khuôn khổ pháp lý quản trị công ty Việt Nam chịu ảnh hưởng cam kết Tổ chức Thương mại Thế giới (WTO) Thứ ba, tính riêng biệt ngành: Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, văn luật chung Bộ luật Dân sự, Luật Doanh nghiệp hay Luật Thương mại, ngành nghề riêng biệt điều chỉnh văn luật đặc thù ngành nghề mình, quản trị cơng ty tương tự Các ngân hàng thương mại việc phải tuân thủ nguyên tắc chung Luật Doanh nghiệp, chịu điều chỉnh Luật Các tổ chức tín dụng ngân hàng thực niêm yết thị trường chứng khốn, hoạt động thuộc phạm vi điều chỉnh Luật Chứng khoán Chính nhiều văn luật điều chỉnh đối tượng dẫn tới tình trạng mâu thuẫn, chồng chéo quy định quản trị công ty Việt Nam 1.4.2 Vì Việt Nam phải tiếp nhận ngun tắc OECD? * Vì vai trị doanh nghiệp niêm yết kinh tế; * Thực trạng hoạt động QTCT doanh nghiệp niêm yết nhiều hạn chế; * Cam kết Việt Nam trở thành thành viên WTO xây dựng kinh tế thị trường, mà theo đánh giá OECD QTCT tốt “một việc cần thiết nhằm đảm bảo tính hợp pháp kinh tế thị trường” Chƣơng THỰC TRẠNG VIỆC TIẾP NHẬN CÁC NGUYÊN TẮC QUẢN TRỊ CÔNG TY CỦA OECD TRONG PHÁP LUẬT QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT Ở VIỆT NAM 2.1 Về quyền cổ đơng Nhìn chung, quy định pháp lý hướng tới mục tiêu ghi nhận bảo vệ quyền lợi cổ đông, bao gồm: 2.1.1 Các quyền cổ đông nhƣ: * Quyền bảo đảm phương thức đăng ký quyền sở hữu; * Quyền chuyển nhượng cổ phần; * Quyền tiếp cận thông tin liên quan quan trọng công ty cách kịp thời thường xuyên; * Quyền tham gia biểu họp ĐHĐCĐ; * Quyền bầu bãi nhiệm thành viên HĐQT; * Quyền hưởng lợi nhuận công ty; 2.1.2 Quyền đƣợc tham gia đƣợc cung cấp đầy đủ thông tin định liên quan tới thay đổi công ty Cổ đông thông qua quan ĐHĐCĐ quyền tham gia, định vấn đề quan trọng công ty sau: - Quyết định đầu tư bán số tài sản có giá trị lớn 50% tổng gián trị tài sản ghi BCTC gần công ty Điều lệ công ty không quy định tỷ lệ khác; - Quyết định mua lại 10% tổng số cổ phần bán loại; - Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, trừ trường hợp điều chỉnh vốn điều lệ bán thêm cổ phần phạm vi số lượng cổ phần quyền chào bán quy định Điều lệ công ty; - Đối với việc phát hành thêm cổ phiếu Cơng ty niêm yết có trách nhiệm phải thực công bố thông tin định kỳ Nghị ĐHĐCĐ 2.1.3 Quyền tham gia họp biểu ĐHĐCĐ Công ty đại chúng phải công bố toàn tài liệu họp ĐHĐCĐ thường niên/bất thường trang thông tin điện tử đồng thời với việc gửi thông báo việc mời họp hướng dẫn truy cập trang thông tin điện tử việc họp tài liệu họp cho cổ đông trước khai mạc họp ĐHĐCĐ chậm 15 ngày Cổ đông có quyền trực tiếp ủy quyền cho người khác dự họp, kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình nghị đặt câu hỏi HĐQT, BKS Ban Giám đốc điều hành họp ĐHĐCĐ 2.1.4 Công khai cấu vốn thỏa ƣớc cho phép số cổ đông nắm giữ quyền kiểm sốt khơng tƣơng ứng với tỷ lệ cổ phần sở hữu Ngoài quy định cổ phần ưu đãi biểu quyết, pháp luật Việt Nam chưa ghi nhận thêm trường hợp cho phép cổ đông nắm giữ quyền kiểm sốt khơng tương ứng với tỷ lệ cổ phần mà họ sở hữu 2.1.5 Quy định thị trƣờng thâu tóm nhằm hƣớng tới thị trƣờng minh bạch, công khai Không trực tiếp quy định rõ giao dịch thâu tóm, Luật Chứng khốn văn hướng dẫn thi hành có quy định cụ thể giao dịch dẫn tới quyền kiểm soát tổ chức niêm yết như: - Quy định việc chào mua công khai: Các trường hợp phải thực chào mua công khai gồm: + Chào mua cổ phiếu có quyền biểu quyết, chứng quỹ đóng dẫn đến việc sở hữu từ 25% trở lên cổ phiếu, chứng quỹ lưu hành cơng ty đại chúng, quỹ đóng; + Tổ chức, cá nhân người có liên quan nắm giữ từ 25% trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết, chứng quỹ công ty đại chúng, quỹ đóng mua tiếp từ 10% trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết, chứng quỹ lưu hành cơng ty đại chúng, quỹ đóng + Tổ chức, cá nhân người có liên quan nắm giữ từ 25% trở lên cổ phiếu có quyền biểu quyết, chứng quỹ cơng ty đại chúng, quỹ đóng mua tiếp từ 5% đến 10% cổ phiếu có quyền biểu cơng ty đại chúng, quỹ đóng thời gian 01 năm, kể từ ngày kết thúc đợt chào mua cơng khai trước Tổ chức, cá nhân chào mua công khai cổ phiếu công ty đại chúng phải gửi tài liệu đăng ký chào mua đến UBCKNN - Nghĩa vụ công bố thông tin cổ đông lớn: Theo quy định Thông tư 52/2012/TT-BTC, tổ chức, cá nhân, nhóm người có liên quan nắm giữ từ 5% trở lên số cổ phiếu có quyền biểu cơng ty đại chúng có thay đổi số lượng cổ phiếu vượt ngưỡng 1% số lượng cổ phiếu (kể trường hợp cho cho, tặng tặng, thừa kế, chuyển nhượng nhận chuyển nhượng quyền mua cổ phiếu phát hành thêm không thực giao dịch cổ phiếu) phải thực báo cáo thời hạn 07 ngày, kể từ ngày có thay đổi cho công ty đại chúng, UBCKNN, SGDCK (trường hợp tổ chức niêm yết, đăng ký giao dịch) Bên cạnh đó, Thông tư 94/2009/TT-BTC cho phép công ty thể ý kiến đề nghị chào mua cơng khai, nhiên, chưa có hướng dẫn 10 trường hợp công ty mục tiêu không đồng ý việc chào mua cơng khai lúc có thực hay khơng Ngồi ra, việc xác định mục đích việc từ chối chào mua cơng khai có phải nhằm bảo vệ quyền lợi Ban Giám đốc, HĐQT công ty hay không việc không dễ dàng, pháp luật Việt Nam chưa có quy định nội dung 2.1.6 Về việc thực quyền sở hữu cho cổ đông, bao gồm nhà đầu tƣ tổ chức Pháp luật Việt Nam khơng có quy định phân biệt nhà đầu tư tổ chức hay cá nhân, họ thực quyền cách trực tiếp gián tiếp Tuy nhiên, hình thức ủy thác đầu tư việc thực quyền cổ đơng cịn gặp số vấn đề xuất phát từ lỗ hổng pháp luật Đây hình thức, thay trực tiếp đầu tư, nhà đầu tư thực đầu tư qua tổ chức, tổ chức tổ chức theo hình thức quỹ đầu tư chứng khốn, nhà đầu tư khơng có quyền kiểm sốt hàng ngày việc định đầu tư quỹ Để bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, Luật Chứng khoán văn hướng dẫn thi hành quy định cổ đông/nhà đầu tư/thành viên quyền tiếp nhận đầy đủ thông tin định kỳ bất thường hoạt động công ty đầu tư chứng khốn/quỹ đầu tư chứng khốn; cổ đơng/nhà đầu tư/thành viên sở hữu 10% tổng số cổ phiếu/chứng quỹ lưu hành liên tục 06 tháng tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty đầu tư chứng khốn/quỹ đầu tư chứng khốn có quyền u cầu cơng ty quản lý quỹ, ngân hàng giám sát phải giải trình vấn đề bất thường liên quan đến tài sản hoạt động quản lý, giao dịch tài sản công ty/quỹ trách nhiệm công bố thông tin công ty quản lý quỹ hoạt động công ty quỹ đầu tư chứng khốn cơng ty đầu tư chứng khốn Tuy nhiên, chưa có quy định cụ thể chế đại diện công ty quản lý quỹ cơng ty đầu tư chứng khốn riêng lẻ đẻ thực quyền cổ đông cổ đông/nhà đầu tư/thành viên doanh nghiệp niêm yết; chế thực quyền cổ đông trường hợp đầu tư qua tổ chức trung gian 2.1.7 Về chế trao đổi thông tin cổ đông Hiện pháp luật doanh nghiệp nói chung, chứng khốn thị trường chứng khốn nói riêng Việt Nam chưa có quy định chế trao đổi thông tin cổ đông, ngoại trừ quy định trường hợp cổ đơng nhỏ lẻ nhóm lại với để hình thành nhóm cổ đơng có tỷ lệ sở hữu 10% số cổ phần phổ thơng cơng ty qua thực số quyền hạn định phân tích 2.2 Về đối xử bình đẳng với cổ đơng 2.2.1 Quyền bình đẳng cổ đơng loại Quyền bình đẳng cổ phần loại Luật Doanh nghiệp ghi nhận khoản Điều 78 Ngoài cổ phần ưu đãi cổ tức ưu đãi hồn lại khơng quyền biểu loại cổ phần khác ảnh hưởng đến quyền kiểm sốt cơng ty pháp luật quy định cụ thể, đó, cổ phần phổ thơng có phiếu biểu [điểm a khoản Điều 79]; số phiếu biểu cổ phần ưu đãi biểu phải Điều lệ công ty quy định [khoản điều 81], đảm bảo cổ phần ưu đãi biểu có quyền biểu Trường hợp cơng ty có loại cổ phần ưu đãi, quyền nghĩa vụ 11 gắn liền với loại cổ phần ưu đãi phải công bố đầy đủ cho cổ đông phải ĐHĐCĐ thông qua Đối với cổ đông thiểu số, Luật Doanh nghiệp quy định cho họ số quyền đặc thù, quyền tạo thành nhóm cổ đơng để có tỷ lệ sở hữu lớn nhằm có ảnh hưởng định đến vấn đề công ty Tuy nhiên, việc thực chế bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số thực tế gặp nhiều vướng mắc cần phải tiếp tục hoàn thiện để xây dựng chế thực có hiệu cho việc thực quyền bảo vệ quyền cổ đông thiểu số như: chưa thống Luậ Doanh nghiệp Nghị định 102/2010/NĐ-CP việc bầu thành viên HĐQT BKS; hay việc thực quyền yêu cầu cơng ty mua lại cổ phần trường hợp cổ đông biểu phản đối định việc tổ chức lại công ty thay đổi quyền, nghĩa vụ cổ đông 2.2.2 Về giao dịch nội gián lạm dụng mua bán tƣ lợi cá nhân Giao dịch nội gián hành vi nhà đầu tư cá nhân nhà đầu tư tổ chức có thơng tin nội có giá trị sử dụng thơng tin trước thơng tin cơng bố cơng khai nhằm mua - bán cho cung cấp cho bên thứ ba để hưởng lợi Tại Việt Nam sử dụng khái niệm “giao dịch nội bộ” thay cho “giao dịch nội gián”, bao gồm: - Sử dụng thông tin nội để mua bán chứng khốn cho cho người khác; - Vơ tình hay cố ý tiết lộ, cung cấp thơng tin nội tư vấn cho người khác mua, bán chứng khốn sở thơng tin nội Để hạn chế tình trạng này, pháp luật có quy định riêng chế độ báo cáo, công bố thông tin cổ đông nội bộ- người có điều kiện thuận lợi để biết thông tin doanh nghiệp trước chúng công bố bên ngồi Cụ thể: Cổ đơng nội bộ, người ủy quyền công bố thông tin người có liên quan đối tượng dự kiến giao dịch cổ phiếu/ quyền mua cổ phiếu tổ chức niêm yết, kể trường hợp chuyển nhượng không thông qua hệ thống giao dịch SGDCK (cho cho, tặng tặng, thừa kế, chuyển nhượng nhận chuyển nhượng cổ phiếu, quyền mua cổ phiếu …) phải báo cáo UBCKNN nhà nước, SGDCK tổ chức niêm yết trước ngày giao dịch tối thiểu 03 ngày làm việc Thời hạn giao dịch không 30 ngày kể từ ngày đăng ký thực giao dịch thực giao dịch sau 24 kể từ có cơng bố thông tin từ SGDCK Trong thời gian 03 ngày làm việc, kể từ ngày hoàn tất giao dịch đăng ký, người thực giao dịch phải báo cáo UBCKNN Nhà nước, SGDCK tổ chức niêm yết kết thưc giao dịch Việc vi phạm quy định giao dịch nội không bị xử phạt vi phạm hành với mức tiền từ 800.000.000 đồng đến 1.000.000.000 đồng , tịch thu toàn khoản thu trái pháp luật mà bị truy cứu trách nhiệm hình theo quy định Điều 181b Bộ luật Hình nước Cộng hịa Xã hội chủ nghĩa Việt Nam 12 2.2.3 Về trách nhiệm công khai lợi ích có liên quan thành viên HĐQT cán quản lý cấp cao vấn đề ảnh hƣởng tới cơng ty Để đảm bảo quyền bình đẳng, bảo vệ lợi ích cho cổ đơng, Luật Doanh nghiệp Thơng tư 121/2012/TT-BTC có quy định nhằm hạn chế xung đột lợi ích thành viên HĐQT cán quản lý cấp cao với lợi ích chung cơng ty Như: Thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc/Tổng giám đốc người quản lý khác công ty phải thực kê khai thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày phát sinh/thay đổi (sửa đổi, bổ sung) lợi ích liên quan họ với công ty, bao gồm doanh nghiệp mà họ sở hữu phần vốn góp cổ phần doanh nghiệp mà người liên quan họ sở hữu sở hữu riêng cổ phần phần vốn góp 35% vốn điều lệ Thành viên HĐQT, Giám đốc/Tổng giám đốc nhân danh cá nhân nhân danh người khác để thực công việc hình thức phạm vi cơng việc kinh doanh cơng ty phải giải trình chất, nội dung cơng việc trước HĐQT, BKS thực đa số thành viên lại HĐQT chấp thuận; thực mà không khai báo khơng chấp thuận HĐQT tất thu nhập có từ hoạt động thuộc công ty Thành viên HĐQT, BKS, Giám đốc/Tổng giám đốc cán quản lý công ty đại chúng,công ty niêm yết không phép sử dụng hội kinh doanh mang lại lợi ích cho cơng ty mục đích cá nhân; khơng sử dụng thơng tin có nhờ chức vụ để tư lợi cá nhân hay phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác Thành viên HĐQT, thành viên BKS, Giám đốc/Tổng giám đốc điều hành quản lý khác có nghĩa vụ thông báo cho HĐQT giao dịch công ty, công ty con, công ty công ty đại chúng nắm quyền kiểm sốt với thành viên với người có liên quan tới thành viên Cơng ty đại chúng phải thực cơng bố thông tin nghị ĐHĐCĐ nghị HĐQT thông qua giao dịch thời hạn 24 trang thông tin điện tử công ty báo cáo UBCKNN nhà nước Nhìn chung, đối xử bình đẳng với cổ đơng lĩnh vực đánh giá thực tốt pháp luật Việt Nam 2.3 Về vai trị bên có quyền lợi liên quan quản trị cơng ty Bên có quyền lợi liên quan đến công ty bao gồm ngân hàng, chủ nợ, người lao động, người tiêu dùng, nhà cung cấp, cộng đồng người khác có quyền lợi liên quan đến công ty 2.3.1 Cơ chế bảo vệ quyền bên có quyền lợi liên quan Luật Doanh nghiệp Luật Chứng khoán chưa có văn riêng, điều khoản riêng quy định vai trị bên có quyền lợi liên quan quản trị công ty, nhiên nội dung thể rải rác quy định pháp luật chuyên ngành luật lao động, luật kinh doanh, luật thương mại hay luật phá sản Các văn thể nội dung sau: * Quy định quyền bên có quyền lợi liên quan * Quy định việc khiếu nại bên có quyền lợi liên quan quyền lợi bị vi phạm 13 2.3.2 Quyền tiếp cận thơng tin bên có quyền lợi liên quan Hiện bên có quyền lợi liên quan chưa có chế cụ thể để tiếp cận thông tin doanh nghiệp, ngoại trừ thông tin mà công ty niêm yết phải công bố công chúng theo quy định Ngồi ra, việc trao đổi thơng tin bên có quyền lợi liên quan với doanh nghiệp (cụ thể HĐQT) hạn chế, đặc biệt người lao động Đây điểm khiến chuyên gia quốc tế đánh giá không cao QTCT Việt Nam 2.3.3 Phá sản quyền chủ nợ Chủ nợ- chủ thể định khả huy động vốn doanh nghiệp đối tượng OECD đặc biệt quan tâm nhóm người có quyền lợi liên quan Trong Luật Phá sản 2004 chủ nợ khơng có nghĩa vụ phải chứng minh nợ khả toán, Luật bổ sung nhiều biện pháp bảo toàn tài sản nợ, qua mở rộng khả địi nợ cho chủ nợ Tuy nhiên, chưa có quy định để bảo vệ quyền lợi chủ nợ Luật thừa nhận sau có định mở thủ tục phá sản hoạt động kinh doanh doanh nghiệp tiến hành bình thường phải chịu giám sát, kiểm tra Thẩm phán, Tổ quản lý tài sản [16, Điều 30] Điều có nghĩa doanh nghiệp giao kết hợp đồng - xuất chủ nợ mới, khoản nợ Đây thiếu lôgic không chặt chẽ Luật 2.4 Về minh bạch công bố thông tin 2.4.1 Các thông tin phải công bố tiêu chuẩn công bố Công ty niêm yết phải công bố thông tin sau: * Thông tin kết tài chính, hoạt động cơng ty * Thơng tin mục tiêu công ty * Về sở hữu cổ phần đa số quyền biểu * Chính sách thù lao cho thành viên HĐQT cán quản lý cấp cao, thông tin thành viên HĐQT * Giao dịch với bên liên quan * Các yếu tố rủi ro tiên liệu * Các vấn đề liên quan đến người lao động bên có quyền lợi liên quan khác * Cơ cấu sách quản trị 2.4.2 Về phƣơng tiện cơng bố thông tin việc đảm bảo quyền tiếp cận thông tin bình đẳng cho đối tƣợng sử dụng Theo quy định Điều Thơng tư 52/2012/TT-BTC việc công bố thông tin doanh nghiệp niêm yết phải thực qua phương tiện sau: - Báo cáo thường niên, trang thông tin điện tử ấn phẩm khác tổ chức, công ty đại chúng buộc phải lập trang thơng tin điện tử vịng 06 tháng kể từ ngày trở thành công ty đại chúng; - Các phương tiện công bố thông tin UBCKNN bao gồm: hệ thống tiếp nhận báo cáo công bố thông tin, cổng thông tin điện tử ấn phẩm khác quan này; - Các phương tiện công bố thông tin SGDCK bao gồm: hệ thống tiếp nhận báo cáo công bố thông tin, trang thông tin điện tử SGDCK bảng hiển thị điện tử SGDCK; - Các phương tiện thông tin đại chúng khác theo quy định pháp luật 14 Các thông tin thuộc diện công bố định kỳ, bất thường hay theo yêu cầu phải thực đăng tải phương tiện Như vậy,về nguyên tắc, nhà đầu tư có quyền bình đẳng việc tiếp cận thông tin cách kịp thời 2.4.3 Kiểm toán hàng năm trách nhiệm đơn vị kiểm tốn Điều 10 Thơng tư 52/2012 quy định BCTC năm công ty đại chúng quy mô lớn cơng ty niêm yết phải kiểm tốn tổ chức kiểm toán UBCKNN chấp thuận theo điều kiện Bộ Tài quy định Pháp luật khơng quy định điều kiện doanh nghiệp kiểm tốn (VD: có vốn điều lệ vốn chủ sở hữu từ tỷ đồng trở lên doanh nghiệp kiểm toán nước; vốn điều lệ tối thiểu 300.000 USD doanh nghiệp kiểm tốn có vốn đầu tư nước ngồi ) mà cịn có quy định nhằm đảm bảo tính khách quan, độc lập đơn vị kiểm tốn với doanh nghiệp Theo đó, doanh nghiệp kiểm tốn khơng thực kiểm tốn số trường hợp sau: cung cấp dịch vụ ghi sổ kế tốn, lập báo cáo tài chính, dịch vụ kiểm toán nội bộ, định giá tài sản, tư vấn tài thực dịch vụ năm trước cho khách hàng; thành viên Ban lãnh đạo doanh nghiệp kiểm tốn có quan hệ kinh tế, tài với đơn vị kiểm toán bố, mẹ, vợ, chồng, con, anh, chị em ruột với thành viên Ban lãnh đạo kế toán trưởng đơn vị kiểm toán 2.4.4 Về việc thúc đẩy phát triển dịch vụ phân tích, tƣ vấn tổ chức phân tích, mơi giới chứng khốn, định mức tín nhiệm… cung cấp Hiện nay, định chế trung gian tham gia cung cấp dịch vụ phân tích, tư vấn đầu tư chứng khốn thị trường gồm có cơng ty chứng khốn Để hạn chế xung đột lợi ích, làm ảnh hưởng đến phân tích, tư vấn có ảnh hưởng đến định nhà đầu tư, pháp luật có số quy định như: Nhân viên thực nghiệp vụ tự doanh chứng khốn cho cơng ty khơng đồng thời làm nghiệp vụ môi giới; công ty chứng khoán phải quản lý tách biệt chứng khoán thuộc sở hữu khách hàng chứng khoán thuộc sở hữu công ty; phải quản lý tách bạch tiền gửi giao dịch chứng khoán khách hàng, tách bạch tiền khách hàng tiền công ty Tuy nhiên, thực tế thấy rõ thị trường ngày có nhiều cơng ty chứng khoán thực niêm yết cổ phiếu sàn giao dịch chứng khốn, đó, mâu thuẫn lợi ích tổ chức kinh doanh chứng khoán nhà đầu tư diễn 2.5 Về Hội đồng quản trị Khác với nhiều nước giới lựa chọn mơ hình HĐQT đơn cấp hay HĐQT nhị cấp, HĐQT Việt Nam mơ hình hỗn hợp HĐQT BKS công ty cổ phần Việt Nam khơng giống với Hội đồng kiểm sốt mơ hình nhị tầng, BKS công ty cổ phần Việt Nam ĐHĐCĐ bầu có chức giám sát công tác quản lý, điều hành HĐQT Tổng giám đốc; BKS khơng có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức thành viên HĐQT, Tổng giám đốc người quản lý điều hành cơng ty, khơng có chức tham gia định vấn đề quan trọng quản trị cơng ty Hội đồng kiểm sốt (Aufsichtsrat) theo luật Đức HĐQT theo Luật Doanh nghiệp 2005 quan quản lý công ty bao gồm thành viên cổ đông bầu chọn 15 khơng giống Hội đồng kiểm sốt (Aufsichtsrat) Đức (có thành viên người lao động bầu chọn) HĐQT công ty cổ phần Việt Nam có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm Tổng giám đốc chức danh quản lý quan trọng khác công ty; giám sát máy điều hành, khơng có chức giám sát rộng Hội đồng kiểm sốt theo luật Đức phần quyền lực thuộc BKS công ty cổ phần HĐQT Việt Nam khơng có nhiều quyền lực Hội đồng giám đốc nước theo mơ hình hội đồng đơn Đồng thời, mơ hình hội đồng đơn khơng có quan chun trách, độc lập với Hội đồng giám đốc để làm nhiệm vụ giám sát người quản lý - điều hành công ty BKS pháp luật công ty Việt Nam Chính trộn lẫn hai mơ hình nói trên, nên trình bày trách nhiệm HĐQT Việt Nam, cần phải nói thêm BKS 2.5.1 Về trách nhiệm HĐQT * Tính trung thực, cẩn trọng, lợi ích cổ đơng: OECD u cầu “Thành viên HĐQT phải làm việc với thông tin đầy đủ, tin cậy, siêng cẩn trọng, lợi ích cao cơng ty cổ đơng”; Luật Doanh nghiệp Thông tư quy định quản trị công ty (Thông tư 121/2012/TT-BTC) quy định trung thực, cẩn trọng quyền lợi cơng ty cổ đông trách nhiệm hàng đầu thành viên HĐQT thành viên BKS * Đối xử bình đẳng với cổ đơng: Khoản Điều 14 Thông tư 121/2012/TT-BTC quy định HĐQT chịu trách nhiệm đảm bảo hoạt động công ty tuân thủ quy định pháp luật, Điều lệ quy định nội cơng ty, đối xử bình đẳng tất cổ đông; nhiên, luật khơng có quy định cụ thể trách nhiệm này, thấy trách nhiệm đối xử bình đẳng với cổ đông HĐQT thông qua việc đảm bảo tạo chế đầy đủ, thuận tiện cho cổ đơng thực quyền mình, đặc biệt cổ đơng thiểu số (tìm hiểu thêm mục 2.3 Chương này) Về phía BKS, với chức kiểm tra, giám sát hoạt động máy quản trị, điều hành, nên việc định gây ảnh hưởng đến cổ đông công ty hạn chế, đó, luật pháp khơng có quy định trách nhiệm BKS 2.5.2 Các chức chủ yếu HĐQT * Chức giám sát kiểm soát chiến lược: * Chức liên quan đến quyền lợi cổ đông: * Chức liên quan đến tài sản vốn điều lệ: * Chức liên quan đến việc kiểm sốt, cơng bố minh bạch hóa thơng tin: 2.5.3 Về tính độc lập, khách quan HĐQT * Thành viên HĐQT không điều hành Thành viên HĐQT không điều hành thành viên khơng đồng thời Giám đốc/Tổng giám đốc, Phó giám đốc/Phó tổng giám đốc, Kế tốn trưởng cán quản lý khác Hôi đồng quản trị nhiệm Trong công ty cổ phần thường tồn nguy xung đột lợi ích bên cổ đông với tư cách người sở hữu vốn với bên người trực tiếp quản lý 16 sử dụng vốn hàng ngày- người điều hành hoạt động cơng ty Do đó, luật quản trị công ty quốc gia, đặc biệt thị trường niêm yết thường yêu cầu cấu HĐQT cơng ty phải có tham gia thành viên HĐQT độc lập (Independent directors- ID) Mặc dù có khác biệt định quốc gia quy định cụ thể ID, tựu chung lại thấy ID phải đáp ứng điều kiện sau: - Độc lập quan hệ nhân thân; - Độc lập quan hệ kinh tế * Việc công bố thẩm quyền, thành phần quy trình hoạt động ủy ban HĐQT HĐQT quy định chi tiết việc thành lập, trách nhiệm tiểu ban trách nhiệm thành viên; nhiên khơng có quy định bắt buộc phải công bố rõ ràng nội dung * Cam kết thực trách nhiệm cách hiệu thành viên HĐQT Theo quy định khoản Điều Thông tư 121/2012/TT-BTC, thực bầu chọn thành viên HĐQT, ứng viên HĐQT phải có cam kết văn tính trung thực, xác hợp lý thơng tin cá nhân công bố phải cam kết thực nhiệm vụ cách trung thực bầu làm thành viên HĐQT 2.5.4 Về quyền tiếp cận thông tin thành viên HĐQT Theo Luật Doanh nghiệp, thành viên HĐQT có quyền yêu cầu Giám đốc/Tổng giám đốc, Phó giám đốc/Phó tổng giám đốc, người quản lý đơn vị công ty cung cấp thông tin, tài liệu tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh công ty đơn vị công ty; người quản lý yêu cầu phải cung cấp kịp thời, đầy đủ xác thơng tin, tài liệu theo yêu cầu thành viên HĐQT Trên thực tế, cơng ty niêm yết nói riêng, cơng ty cổ phần nói chung nguyên tắc tuân thủ đầy đủ HĐQT có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm, cách chức, kỷ luật Giám đốc cán quản lý khác (do Điều lệ cơng ty quy định), dẫn tới có tầm ảnh hưởng lớn đến cán 2.6 Về khuôn khổ quản trị công ty 2.6.1 Khuôn khổ pháp lý Việt Nam có hệ thống đồ sộ văn quy định/liên quan đến QTCT, nhiên, thực tế không pháp luật quản trị cơng ty mà cịn điểm chung hệ thống pháp luật nước ta, thiếu thống chí mâu thuẫn, chồng chéo, văn 2.6.2 Hệ thống quan quản lý * Uỷ ban Chứng khốn Nhà nước (UBCKNN): quan có trách nhiệm quản trị cơng ty cơng ty niêm yết; dù khơng có thẩm quyền ban hành văn quy phạm pháp luật song quan đơn vị chủ trì xây dựng quy định quản trị công ty thị trường chứng khoán Việt Nam * Ngân hàng Nhà nước Việt Nam (SBV): Các ngân hàng thực niêm yết chứng khoán thị trường chứng khoán phải đồng thời tuân thủ quy định pháp luật chứng khoán, thị trường chứng khoán quy định dành riêng cho việc quản trị công ty tổ chức tín dụng 17 * Sở Kế hoạch Đầu tư: Sở Kế hoạch Đầu tư có quyền yêu cầu doanh nghiệp báo cáo tình hình kinh doanh, đôn đốc doanh nghiệp thực chế độ báo cáo Sở phải chịu trách nhiệm kiểm tra tính xác, hợp lệ tài liệu đăng ký kinh doanh chất lượng báo cáo; nhiên, thực tế, cơng việc cịn thực cách hình thức, khơng thực nghiêm túc, hiệu chưa cao * Hệ thống tịa án: Tham gia với tư cách quan tài phán, giải tranh chấp liên quan đến QTCT * Sở Giao dịch Chứng khốn (SGDCK): Với cơng cụ tổ chức, giám sát thị trường; quy định pháp luật quản trị công ty công bố thơng tin (các doanh nghiệp niêm yết có trách nhiệm đồng thời gửi báo cáo tình hình quản trị công ty cho UBCKNN SGDCK định kỳ tháng năm) SGDCK ngày đóng vai trị quan trọng việc nâng cao chất lượng hoạt động quản trị công ty doanh nghiệp niêm yết thông qua việc kiểm tra, giám sát tổ chức chương trình tun truyền, đào tạo thơng lệ quản trị công ty giới * Trung tâm Lưu ký Chứng khốn Việt Nam: VSD khơng thực có vai trị lớn việc thực quản trị công ty, nhiên với hệ thống đăng ký, lưu ký, bù trừ tốn mình, VSD hỗ trợ SGDCK UBCKNN việc tiếp cận tài khoản nhằm làm rõ dấu hiệu giao dịch bất thường, đảm bảo thị trường hoạt động minh bạch bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp cho nhà đầu tư tham gia thị trường Nhìn chung, qua phân tích nói trên, rút số kết luận hệ thống pháp luật QTCT Việt Nam sau: - Các quy định pháp luật Việt Nam QTCT thể đầy đủ lĩnh vực thuộc nguyên tắc QTCT OECD; - Tuy nhiên, quy định chưa thật chặt chẽ; nằm rải rác nhiều văn khác nhau, có chồng chéo, mâu thuẫn quy định có liên quan - Quản trị cơng ty Việt Nam nói chung, cơng ty niêm yết nói riêng bước bước sơ khai q trình Các chuyển biến quản trị công ty nước ta thời gian gần chủ yếu nhờ tăng cường quy định pháp quy tốt, tức theo hướng tiếp cận từ xuống, việc thực quản trị doanh nghiệp chủ yếu mang tính đối phó, tuân thủ nhiều tự nguyện cam kết Mức độ thực QTCT doanh nghiệp niêm yết chuyên gia IFC khảo sát tổng hợp 03 năm (2009, 2010, 2011) 100 doanh nghiệp niêm yết có vốn hóa lớn 02 sàn GDCK Việt Nam sau: Trung bình (%) Thấp (%) Cao (%) 2009 2010 2011 2009 2010 2011 2009 2010 2011 46,8 48,5 47 2,4 19,3 11,9 78,6 74,0 73,8 Quyền cổ đông 25,0 39,0 13,9 86,1 78,0 80,6 Đối xử bình đẳng với 65,1 61,0 57,8 cổ đông 6,3 0,0 6,3 68,8 68,0 62,5 Vai trị bên có 29,2 29,4 22,7 quyền lợi liên quan 39,4 43,2 40,1 15,6 24,3 21,7 62,5 61,3 60,0 CBTT minh bạch 11,3 17,7 9,7 53,2 55,0 54,8 Trách nhiệm 35,3 36,1 35,9 HĐQT 18 CHƢƠNG – CÁC GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUẢN TRỊ CÔNG TY NIÊM YẾT TẠI VIỆT NAM 3.1 Các giải pháp pháp lý 3.1.1 Tiếp tục hoàn thiện quy định pháp lý nhằm đảm bảo bình đẳng cổ đơng bảo vệ quyền, lợi ích đáng cổ đơng: Luật Doanh nghiệp cho phép nhóm cổ đơng sở hữu 10% tổng số cổ phần phổ thông thời hạn liên tục sáu tháng tỷ lệ nhỏ Điều lệ công ty quy định yêu cầu triệu tập đại hội đồng cổ đông [15, khoản Điều 79] Quy định nhằm đảm bảo tính ổn định doanh nghiệp, nhiên không thực hợp lý cổ đơng đóng góp nhiều vốn vào công ty (10% trở lên tỷ lệ khác), họ phải quyền cử người vào HĐQT BKS để đại diện quyền lợi hợp pháp họ Do đó, nên bỏ thời hạn tháng điều khoản Bên cạnh đó, cần phải có quy định hướng dẫn cụ thể trường hợp TTLKCK thực quyền bỏ phiếu theo ủy quyền người sở hữu chứng khoán 3.1.2 Quy định cụ thể hơn, đầy đủ vai trò bên có quyền lợi liên quan quản trị cơng ty Ở Việt Nam, quy định thể trách nhiệm doanh nghiệp bên có quyền lợi liên quan quy định rải rác nhiều văn như: Luật Phá sản, Luật Bảo vệ tài nguyên môi trường hay Bộ luật lao động, Luật Bảo vệ người tiêu dùng Tuy nhiên, văn chưa quy định cụ thể chế trao đổi thơng tin bên có quyền lợi liên quan máy quản lý, điều hành công ty; đặc biệt trách nhiệm doanh nghiệp môi trường Nhận thức ý nghĩa đặc biệt quan trọng môi trường việc đảm bảo phát triển bền vững doanh nghiệp kinh tế, Chiến lược quốc gia tăng trưởng xanh Chính phủ phê duyệt vào tháng 9/2012 cho giai đoạn từ năm 2011 đến năm 2050; chí Bộ Tài Ngân hàng Nhà nước tiến hành xây dựng chiến lược tài ngân hàng xanh mà nội dung đưa nguyên tắc chung quản lý rủi ro môi trường, xã hội hoạt động cấp tín dụng đầu tư, theo đó, khoản cấp tín dụng, đầu tư phải tiến hành thẩm định rủi ro môi trường, xã hội Là phận quy định pháp lý ảnh hưởng trực tiếp đến trình hoạt động doanh nghiệp, pháp luật quản trị công ty cần phải tăng cường quy định nhằm đảm bảo trách nhiệm doanh nghiệp bên có quyền lợi liên quan, đặc biệt môi trường, xã hội 3.1.3 Tiếp tục nâng cao quy định trách nhiệm công ty niêm yết việc đảm bảo công khai, minh bạch thông tin Để đảm bảo mục tiêu phục vụ cổ đông nhà đầu tư việc tìm hiểu tình hình kinh doanh cơng ty niêm yết, đảm bảo hoạt động công bố thông tin thực cách thực chất, có hiệu quả, theo người viết, pháp luật cần có số chỉnh sửa sau: Thứ nhất, sửa đổi chế độ kế tốn doanh nghiệp, quy định trình bày cơng bố Báo cáo thay đổi vốn chủ sở hữu (Statement of changes in equity) báo cáo riêng biệt hệ thống BCTC 19 Thứ hai, quy định BCTC cơng bố cơng ty niêm yết trình bày số liệu năm gần (thay có năm nay) Điều vừa giúp nhà đầu tư có sở đánh giá xác thực khả xu hướng phát triển công ty, vừa phù hợp với thông lệ quốc tế Thứ ba, quy định công bố số nội dung báo cáo thường niên như: Các số liệu tài quan trọng phải trình bày năm (hiện hầu hết công ty niêm yết trình bày nhiều năm; Báo cáo thường niên 2009 P&G trình bày 11 năm) Công bố quản trị rủi ro báo cáo thường niên công ty niêm yết cần xem nội dung bắt buộc Thứ tư, có chế tài xử phạt nghiêm khắc với vi phạm công bố thông tin định kỳ BCTC công ty niêm yết 3.1.4 Làm rõ vai trò thành viên HĐQT độc lập Hiện nay, thực tế phổ biến doanh nghiệp nói chung cơng ty niêm yết chưa có tách biệt chức quản trị chức điều hành (governance management), nhiều công ty, Chủ tịch HĐQT đồng thời Tổng Giám đốc điều hành hoạt động hàng ngày cơng ty Chính không tách bạch gây nhiều xung độ, kìm hãm phát triển doanh nghiệp Theo người viết, cần phải chỉnh sửa quy định liên quan đến thành viên HĐQT theo hướng, Chủ tịch HĐQT phải thành viên độc lập; đồng thời cần có quy định hướng dẫn chế lựa chọn vai trò, chức năng, nhiệm vụ thành viên HĐQT độc lập 3.1.5 Bổ sung quy định nhằm nâng cao vai trị Ban kiểm sốt Để nâng cao hiệu hoạt động, vai trò BKS, cần phải quy định tính độc lập thành viên BKS; nên bổ sung quy định thành viên BKS phải người ngồi cơng ty (khơng phải cổ đơng hay người lao động cơng ty) nhằm đảm bảo tính độc lập, khách quan chuyên nghiệp BKS trình hoạt động Ngồi ra, cần thiết phải bổ sung nhân lực cho quan đặc biệt này, thành lập máy giúp việc để phục vụ cho trình giám sát, định thành viên BKS đồng thời thực chức giám sát thường xuyên, liên tụcđối với hoạt động hàng ngày công ty, thay định kỳ Bên cạnh đó, cần bổ sung quy định nêu rõ trách nhiệm mà BKS phải gánh chịu khơng làm trịn vai trị 3.1.6 Nâng cao vai trị quan quản lý nhà nƣớc lĩnh vực QTCT * UBCKNN: Thông lệ quốc tế kêu gọi độc lập cho quan quản lý thị trường chứng khốn Điển Anh, Cơ quan quản lý niêm yết Vương quốc Anh có quyền “phạt tiền không giới hạn” hành vi vi phạm bỏ tù cá nhân có hành vi thao túng TTCK hay giao dịch nội gián Xuất phát từ thực tiễn thị trường từ kinh nghiệm quốc tế, theo người viết, với tư cách quan chuyên môn, nên tách UBCKNN khỏi Bộ Tài chính, trở thành quan độc lập (đặc biệt Bộ Tài phát hành tín phiếu Kho bạc, trở thành tổ chức phát hành thị trường chứng khốn) có thẩm quyền ban hành văn quy phạm pháp luật nhằm kịp thời điều chỉnh vấn đề phát sinh thị trường 20 Ngồi ra, vai trị Cơ quan đăng ký kinh doanh thực quyền giám sát việc tổ chức ĐHĐCĐ doanh nghiệp quy định khoản Điều 97 Luật Doanh nghiệp mờ nhạt Tình trạng nhiều cơng ty khơng triệu tập họp ĐHĐCĐ quy định thiếu chế tài xử lý đặc biệt công ty niêm yết gây ảnh hưởng tới tính minh bạch thị trường Do vậy, nên giao thẩm quyền giám sát, bảo vệ quyền tham dự ĐHĐCĐ thường niên bất thường cổ đông công ty niêm yết (mở rộng công ty đại chúng) cho UBCKNN; quan đăng ký kinh doanh thực giám sát công ty chưa phải công ty đại chúng * Các SGDCK: Cần trao quyền nhiều cho SGDCK- đơn vị tuyến đầu việc giám sát thực QTCT công ty niêm yết, đơn vị “gần gũi” với doanh nghiệp tham gia thị trường; cần trao quyền cho SGDCK thực đợt tra, kiểm tra công ty niêm yết, việc tra, kiểm tra thực theo ủy quyền UBCKNN tham gia đoàn tra UBCKNN 3.1.7 Xây dựng khung pháp lý tổ chức định mức tín nhiệm Các tổ chức định mức tín nhiệm đóng vai trị cầu nối nhà đầu tư thị trường, công cụ để giám sát thị trường tài chính, nhằm giảm thiểu rủi ro cho nhà đầu tư rủi ro hệ thống nói chung Việc thành lập tổ chức định mức tín nhiệm giải pháp hữu hiệu nhằm đảm bảo cho minh bạch thị trường chứng khốn thơng qua việc cung cấp cho tất nhà đầu tư nhìn khách quan chun gia tài tình trạng sức khỏe doanh nghiệp niêm yết Hiện Chính phủ đạo Bộ Tài tiến hành xây dựng Nghị định hoạt động doanh nghiệp định mức tín nhiệm Tuy nhiên, song song với trình ban hành Nghị định cần phải tiến hành rà sốt lại quy định có liên quan Luật Chứng khoán, Luật Doanh nghiệp hay quy định tố tụng dân sự… đảm bảo cho tổ chức có đủ khả thực chức 3.2 Các giải pháp tổ chức thực 3.2.1 Tăng cƣờng công tác đào tạo, nâng cao nhận thức cho doanh nghiệp niêm yết nói chung, lãnh đạo doanh nghiệp nói riêng QTCT Theo đánh giá chuyên gia IFC, QTCT Việt Nam nhiều hạn chế, phần thái độ doanh nghiệp niêm yết vấn đề chủ yếu dừng lại mức độ tuân thủ pháp luật mà thiếu tự giác cải thiện tình hình doanh nghiệp Chính tâm lý tuân thủ nên doanh nghiệp thực quy định pháp luật cách đối phó, thiếu thực chất dừng lại mức độ tối thiểu theo quy định luật Bởi vậy, QTCT Việt Nam cần phải cải tiến từ doanh nghiệp khơng quy định mang tính bắt buộc pháp lý Để làm điều đó, cần tăng cường cơng tác tun truyền, phổ biến kiến thức, tổ chức hội nghị, hội thảo cung cấp cho doanh nghiệp niêm yết nhìn tổng quan QTCT, nội dung đào tạo QTCT cần mở rộng vấn đề khác như: nâng cao vai trò BKS; chức năng, nhiệm vụ, chế hoạt động Thư ký công ty cách thức lựa chọn Thư ký công ty đảm bảo chất lượng… Ngoài ra, cần tạo điều kiện cho tổ chức đào tạo QTCT thành lập hoạt động nhằm đảm bảo nhu cầu thường xuyên nhiều doanh nghiệp 21 Cùng với đó, cần phát huy hoạt động tôn vinh doanh nghiệp thực QTCT tốt mơ hình SGDCK Hà Nội, giải pháp có tính chất khích lệ, giúp cho việc thực QTCT khơng cịn dừng lại tuân thủ mà chủ động, nỗ lực 3.2.2 Nâng cao lực cho đội ngũ cán quan quản lý QTCT Để nâng cao nhận thức doanh nghiệp QTCT, cán quan quản lý cần có hiểu biết QTCT; để kiểm tra, giám sát mức độ tuân thủ doanh nghiệp, cán chuyên môn quan quản lý cần phải hiểu rõ vấn đề liên quan đến QTCT Bởi vậy, việc đào tạo, nâng cao trình độ chun mơn cho đội ngũ cán UBCKNN SGDCK điều cần thiết Ngoài ra, cần đẩy mạnh nghiên cứu để ứng dụng tiến khoa học cơng nghệ vào q trình quản lý KẾT LUẬN Các nhà đầu tư dù nước hay bên ngồi ln tìm kiếm doanh nghiệp có cấu trúc QTCT tốt Do đó, QTCT rõ ràng có lợi cho doanh nghiệp quốc gia, q trình tồn cầu hoá lại khiến vấn đề trở nên cấp bách Việc thiết lập QTCT nước phát triển Việt Nam địi hỏi khơng thu nhập mơ hình QTCT tốt từ quốc gia phát triển Quan trọng ý đến thiết lập hệ thống pháp lý phù hợp cho nhu cầu cụ thể Chỉ có định chế pháp lý thiết kế vận hành tốt giúp thực thi hướng dẫn nguyên tắc QTCT Nhưng ngược lại, không nhận dạng nguyên tắc vấn đề QTCT cốt lõi doanh nghiệp định chế tốt đưa lời giải thích hợp Nâng cao hiệu QTCT q trình dài việc khơng ngừng hồn thiện hệ thống pháp luật cho phù hợp với tình hình thực tế điều tất yếu; trình đó, việc học hỏi kinh nghiệm nước trước nguyên tắc, tiêu chuẩn quốc tế lợi mà nước sau Việt Nam cần tận dụng phát huy thời gian tới Trên sở nghiên cứu lý luận chung QTCT nguyên tắc QTCT OECD, Luận văn phân tích quy định pháp lý có liên quan Việt Nam, mặt hạn chế hệ thống pháp luật QTCT niêm yết Việt Nam Trong q trình nghiên cứu, có tìm tịi, chắt lọc đối chiếu, phân tích kỹ lưỡng vấn đề đưa khó tránh khỏi thiếu sót định Tuy nhiên, hi vọng nghiên cứu, phân tích, kiến nghị nêu cơng trình nghiên cứu nguồn tư liệu tham khảo hữu ích cho q trình xây dựng hoàn thiện hệ thống pháp luật QTCT Việt Nam 22