Công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp việt nam năm 2005 trong quan hệ so sánh với công ty cổ phần theo luật thương mại nhật bản

Đối với công ty cổ phần, hiện nay ở Việt Nam đang tồn tại ba loại hình được điều chỉnh bởi Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005, đó là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoạt động theo

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA KINH TẾ NGOẠI THƯƠNG

HÀ NỘI – 11/ 2006

Em xin gửi tới cô lời cảm ơn chân thành nhất

Em cũng xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc đến các thầy cô giáo của trường đại học Ngoại Thương Hà Nội, đặc biệt là các thầy cô thuộc khoa Kinh Tế Ngoại Thương đã dạy dỗ và chỉ bảo em trong suốt bốn năm học vừa qua tại trường

Cuối cùng em xin gửi lời cảm ơn đến toàn thể bạn bè, gia đình và người thân-những người đã động viên, giúp đỡ em trong suốt quá trình học tập và hoàn thành khoá luận

Hà Nội, tháng 11 năm 2006 Dương Thị Mến

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

2

MỤC LỤC

Danh mục các chữ viết tắt 04

Lời nói đầu 05

Chương 1: Một số vấn đề chung về công ty cổ phần và pháp luật về công ty cổ phần của Việt Nam và Nhật Bản 08

I/ Tổng quan về công ty cổ phần và pháp luật về công ty cổ phần 08

1.Khái niệm về công ty cổ phần 08

1.1 Nền kinh tế Việt Nam và sự hình thành, phát triển các công ty cổ phần 08 1.2 Công ty cổ phần và đặc điểm của công ty cổ phần ở Việt Nam 15

1.3 Vị trí, vai trò của công ty cổ phần ở Việt Nam 18

2 Pháp luật về công ty cổ phần 20

2.1 Sự cần thiết phải ban hành pháp luật điều chỉnh hoạt động của công ty cổ phần 20

2.2 Những nội dung chủ yếu của pháp luật về công ty cổ phần 21

II/ Pháp luật về công ty cổ phần theo luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 và theo Bộ luật thương mại Nhật Bản 22

1 Pháp luật Việt Nam về công ty cổ phần 22

1.1 Từ luật Công ty năm 1990 đến Luật Doanh nghiệp năm 2005 22

1.2 Những quy định chủ yếu về công ty cổ phần 26

2 Pháp luật về công ty cổ phần của Nhật Bản 30

2.1 Đặc điểm về luật điều chỉnh của Nhật Bản 30

2.2 Những quy định chủ yếu về công ty cổ phần 31

Chương 2: Một số điểm khác biệt về công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 và Bộ luật Thương mại Nhật Bản sửa đổi năm 2002 32

I Khác biệt về thủ tục thành lập công ty cổ phần 33

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

3

1 Khác biệt về những quy định liên quan đến sáng lập viên 33

2 Khác biệt về những quy định liên quan đến bản Điều lệ 38

3 Khác biệt về các bước liên quan đến thủ tục thành lập 41

II Khác biệt về cơ cấu tổ chức, bộ máy của công ty cổ phần 42 40II Khác biệt về cơ cấu tổ chức, bộ máy của công ty cổ phần

1 Đại hội đồng cổ đông - cơ quan lãnh đạo của công ty cổ phần 43

2 Khác biệt về các quy định liên quan đến Ban giám đốc 48

3 Khác biệt về các quy định liên quan đến Ban kiểm soát 56

III Một số khác biệt khác 58

1 Khác biệt về luật điều chỉnh 58

2 Khác biệt về quy chế phát hành cổ phiếu của công ty cổ phần 58

3 Khác biệt về quyền của cổ đông 62

IV Nhận xét về một số tồn tại của Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 trong các quy định về công ty cổ phần 64

Chương 3: Một số giải pháp nhằm tăng cường thực thi các quy định về công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 67

I Nhóm giải pháp đối với Nhà nước 67

1 Tiếp tục sửa đổi và bổ sung các quy định về công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 67

2 Khẩn trương ban hành các văn bản hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp năm 2005 về công ty cổ phần 69

3 Tăng cường phổ biến về công ty cổ phần và Luật Doanh nghiệp năm 2005 về công ty cổ phần 70

II Nhóm giải pháp đối với các công ty cổ phần 71

1 Nâng cao nhận thức về vấn đề cổ phần hóa và pháp luật về công ty cổ phần 71

2 Đổi mới cơ chế quản lý hoạt động 71

III Nhóm giải pháp khác 72

1 Nâng cao hiệu quả hoạt động của thị trường chứng khoán 72

2 Đánh giá đúng hiệu quả thực tế của các công ty cổ phần 75

Kết luận 76

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

4

Tài liệu tham khảo 78

Phụ lục 80

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

6

Lêi nãi ®Çu

1 Tính cấp thiết của đề tài

Đường lối đổi mới từ Đại hội VI do Đảng cộng sản Việt Nam khởi xướng và lãnh đạo đã khơi dậy và phát huy được những tiềm năng vật chất, tinh thần to lớn của toàn dân tộc, đem lại những thành tựu có ý nghĩa vô cùng quan trọng, tạo tiền đề kinh tế xã hội đưa nước ta sang thời kì mới - đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa Trong các quan điểm của Đảng, đổi mới về mặt kinh tế là một trong những vấn đề được ưu tiên hàng đầu vì nó được coi

là bước đệm, là đòn bẩy cho quá trình đổi mới sâu sắc, toàn diện trên mọi lĩnh vực Do vậy, việc chuyển đổi nền kinh tế Việt Nam từ chỗ vận hành theo

cơ chế tập trung quan liêu bao cấp sang nền kinh tế nhiều thành phần, vận hành theo cơ chế thị trường, có sự quản lý của Nhà nước đề ra tại đại hội Đảng VI được coi là một bước đi hoàn toàn hợp lý Thực tiễn gần 20 năm đổi mới ở Việt Nam cũng cho thấy chúng ta phải áp dụng nhiều hình thức kinh tế

tư bản, coi đó là hình thức kinh tế trung gian quá độ, là con đường dẫn dắt nền tiểu sản xuất đi lên CNXH một cách hữu hiệu nhất

Mô hình công ty cổ phần là một hình thức tổ chức kinh tế phổ biến của nền kinh tế TBCN khi lực lượng sản xuất đạt trình độ xã hội hóa cao Ra đời đầu tiên ở vương quốc Anh vào đầu thế kỷ XVII, với những lợi thế của mình trong việc huy động và sử dụng vốn có hiệu quả, công ty cổ phần đang ngày càng trở nên phổ biến ở nhiều nước trên thế giới, đóng vai trò quan trọng trong nền kinh tế của mỗi quốc gia Nhận thức được tính tất yếu của việc xây dựng mô hình công ty cổ phần trong nền kinh tế, Luật Công ty năm 1990 của Việt Nam được ban hành nhằm điều chỉnh hoạt động của các loại hình doanh nghiệp, trong đó có công ty cổ phần Tiếp đó là sự ra đời của Luật Doanh nghiệp năm 1999 và 2005, nhằm sửa đổi, bổ sung những hạn chế của các luật ban hành trước đó Tuy nhiên, do hình thức kinh doanh này vẫn còn khá mới

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

7

mẻ ở nước ta nên so với pháp luật về công ty cổ phần của nhiều nước, pháp luật về công ty cổ phần của Việt Nam vẫn còn có những hạn chế nhất định, chưa hoàn toàn tạo cơ sở pháp lý thuận lợi cho loại hình doanh nghiệp này ở Việt Nam Vì vậy, việc học tập kinh nghiệm của các nước phát triển trong việc xây dựng hành lang pháp lý cho công ty cổ phần hoạt động có thể được coi là một công việc rất cần thiết

Nhật Bản, một quốc gia cũng thuộc vùng Châu Á- Thái Bình Dương,

có một số nét tương đồng về điều kiện tự nhiên, lịch sử và xã hội với Việt Nam nhưng lại là một trong những cường quốc kinh tế lớn nhất của thế giới

Để đạt được sự cường thịnh của nền kinh tế Nhật Bản có sự đóng góp không nhỏ của các công ty cổ phần Song để loại hình công ty này có điều kiện phát triển tất yếu phải kể đến những quy định pháp lý rõ ràng, hợp lý trong Bộ Luật Thương mại Nhật Bản (The Commercial Code of Japan) ban hành năm

1899, điều chỉnh hoạt động của các công ty cổ phần trong hơn 100 năm qua

Vì lẽ đó, việc xem xét, nghiên cứu và so sánh để nhận ra những điểm hay trong bộ luật này nhằm áp dụng vào việc xây dựng luật của Việt Nam là điều nên làm Đặc biệt trong thời điểm Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 mới chỉ có hiệu lực từ ngày 1/7/2006 thì ta càng nên nhìn nhận nó trong tương quan với Bộ luật Thương mại Nhật Bản để tìm ra những điểm tiến bộ mà luật của Việt Nam đã đạt được với vị thế là người đi sau cũng như những gì cần phải tiếp tục sửa đổi, bổ sung để Luật Doanh nghiệp của Việt Nam được thực thi có hiệu quả

Xuất phát từ những căn cứ ấy tôi đã chọn vấn đề : “Công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 trong quan hệ so sánh với công ty cổ phần theo Luật Thương mại Nhật Bản” làm đề tài cho khoá

luận tốt nghiệp của mình

2 Mục đích nghiên cứu

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

8

Trên cơ sở tìm hiểu về sự hình thành, phát triển công ty cổ phần và pháp luật về công ty cổ phần của Việt Nam và Nhật Bản, so sánh để tìm ra những khác biệt, những mặt tích cực, phù hợp của pháp luật về công ty cổ phần của Nhật Bản cũng như tìm ra những điểm tiến bộ và cả những hạn chế còn tồn tại của Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 về công ty cổ phần, khoá luận đề xuất những giải pháp nhằm thực thi có hiệu quả Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005

3.Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

 Đối tượng nghiên cứu của khóa luận là các quy định về công ty cổ phần trong pháp luật Việt Nam và Nhật Bản

 Về phạm vi nghiên cứu, khoá luận chỉ tập trung nghiên cứu Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005-phần điều chỉnh về công ty cổ phần - và tiến hành

so sánh với phần về công ty cổ phần theo Bộ luật thương mại Nhật Bản sửa đổi năm 2002

4 Phương pháp nghiên cứu

Nền tảng chung của khoá luận là chủ nghĩa duy vật biện chứng và duy vật lịch sử Ngoài ra, để phục vụ nghiên cứu đề tài, khóa luận này được viết theo phương pháp nghiên cứu tổng hợp như phân tích, hệ thống hóa và diễn giải Bên cạnh đó, khi nghiên cứu khóa luận cũng sử dụng phương pháp so sánh, đối chiếu, đi sâu vào phân tích, sau đó tổng hợp lại, đồng thời nghiên cứu lí luận kết hợp với thực tiễn

5 Bố cục của khoá luận

Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo và phụ lục, nội dung của khoá luận gồm ba chương:

Chương 1: Một số vấn đề chung về công ty cổ phần và pháp luật về công ty cổ phần của Việt Nam và Nhật Bản

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

10

CHƯƠNG 1 MỘT SỐ VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA VIỆT NAM VÀ

NHẬT BẢN I/ Tổng quan về công ty cổ phần và pháp luật về công ty cổ phần

1 Khái niệm về công ty cổ phần

Nền kinh tế Việt Nam và sự hình thành, phát triển của các công ty cổ phần

Nền kinh tế thị trường ở nhiều nước trên thế giới đã tạo điều kiện cho

sự tồn tại và phát triển của các loại hình công ty như: công ty hợp danh, công

ty giao vốn, công ty TNHH, công ty cổ phần Các công ty này đã và đang có những đóng góp quan trọng đối với hoạt động thương mại cũng như đối với nền kinh tế của riêng từng nước và của toàn thế giới Trong các loại hình công ty đó, đáng chú ý hơn cả là sự vươn lên mạnh mẽ của các công ty cổ phần

Công ty cổ phần đầu tiên trên thế giới ra đời vào năm 1602 là công ty Đông Ấn của Anh quốc Sự ra đời của loại hình công ty này xuất phát từ nhu cầu khách quan của đời sống kinh tế xã hội Khi mà nền kinh tế hàng hoá ngày càng phát triển, cạnh tranh ngày càng khốc liệt thì sự tồn tại của các công ty nhỏ lẻ là hết sức khó khăn Nhu cầu về mở rộng quy mô kinh doanh cũng như là quy mô huy động và sử dụng vốn có hiệu quả đã buộc các thương nhân phải liên kết nhau lại để lập nên một loại hình công ty mới- công ty cổ phần Hơn nữa, một trong những quy luật tất yếu của kinh tế thị trường là lợi nhuận lớn thường đi kèm với độ rủi ro cao, do vậy, để chia sẻ bớt rủi ro các nhà kinh doanh cũng cần có sự liên kết với nhau

Tuy có nhiều ưu điểm như vậy, song phải đến đầu thế kỷ XX, dưới sự tác động mạnh mẽ của cách mạng khoa học kỹ thuật làm cho lực lượng sản

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

11

xuất phát triển cùng với sự phổ biến ngày càng rộng rãi của các loại hình tín dụng, các công ty cổ phần mới trỗi dậy mãnh liệt ở các nước tư bản phát triển

và các nước công nghiệp mới

Ở Việt Nam, trước năm 1986, do thực hiện cơ chế quản lý quan liêu bao cấp nên hình thức công ty cổ phần cũng như các loại hình công ty thương mại khác không tồn tại Chỉ từ khi nghị quyết đại hội Đảng VI được thông qua (1986) trong đó nhấn mạnh đường lối đổi mới nền kinh tế nước ta sang nền kinh tế thị trường đã thực sự là chìa khoá mở cửa cho các loại hình doanh nghiệp phát triển Đối với công ty cổ phần, hiện nay ở Việt Nam đang tồn tại

ba loại hình được điều chỉnh bởi Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005, đó

là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoạt động theo hình thức công ty

cổ phần (bao gồm các công ty cổ phần của nước ngoài vào Việt Nam hoạt động và các công ty của nước ngoài hoạt động ở Việt Nam được chuyển đổi thành công ty cổ phần), công ty cổ phần mới thành lập (gồm cả công ty của Nhà nước và công ty của các tổ chức, cá nhân ngoài Nhà nước) và công ty cổ phần do cổ phần hoá DNNN Tất cả các loại hình công ty cổ phần trên mới chỉ thực sự bắt đầu có mặt ở Việt Nam từ những năm đầu thập niên 90 của thế

kỷ trước hoặc là mới có gần đây xong đã có những đóng góp không nhỏ cho nền kinh tế Viêt Nam Tuy nhiên trong bài khoá luận này, tác giả xin được đề cập sâu hơn về loại hình công ty cổ phần ra đời do cổ phần hoá DNNN-một chủ trương lớn đã và đang dành được rất nhiều sự quan tâm của Đảng, Nhà nước và nhân dân ta trong suốt những năm vừa qua

Quá trình cổ phần hoá các DNNN ở Việt Nam có thể được chia làm ba giai đoạn chủ yếu là: giai đoạn thí điểm cổ phần hoá (1992 - 1996), giai đoạn

mở rộng thí điểm cổ phần hoá (1996 - 1998) và giai đoạn thực hiện cổ phần hoá trên diện rộng (1998 – nay) Kết quả thực hiện cổ phần hoá các DNNN qua các giai đoạn được thể hiện qua bảng dưới đây:

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

12

Kết quả thực hiện cổ phần hoá các DNNN qua các giai đoạn

Giai đoạn Số lượng DNNN cổ

(Nguồn: Trung tâm thông tin doanh nghiệp – Bộ kế hoạch và đầu tư)

Như chúng ta đã biết, chủ trương thí điểm cổ phần hoá đã được đề cập dến ngay trong Quyết định số 217/HĐBT ngày 14/11/1987 về đổi mới kế hoạch hoá và hạch toán kinh doanh XHCN, quyền tự chủ đối với DNNN và được cụ thể hoá trong Quyết định số 143/HĐBT ngày 10/5/1990 về chủ trương thí điểm cổ phần hoá DNNN, thực hiện mô hình khoán, cho thuê ngoài quốc doanh Cũng trong năm 1990, Luật Công ty đầu tiên của Việt Nam được ban hành nhằm tạo ra hành lang pháp lý cho công ty TNHH và công ty cổ phần hoạt động Tuy nhiên, trong vòng 5 năm (1987-1992) không có DNNN nào được chuyển sang mô hình CTCP

Ngày 8/6/1992 Chủ tịch hội đồng bộ trưởng ra quyết định số 202/CT chỉ đạo tiếp tục triển khai việc tiến hành cổ phần hoá DNNN bằng việc thí điểm chuyển một số DNNN thành công ty cổ phần Thời điểm này được coi là cái mốc để nước ta bước vào thí điểm cổ phần hoá DNNN Tuy nhiên tốc độ

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

13

trong gần 4 năm (6/1992 – 5/1996) thực hiện thí cổ phần hoá các DNNN là rất chậm, chỉ có 5 doanh nghiệp thực hiện thành công việc chuyển đổi này Hơn thế nữa, 5 doanh nghiệp này trong thực tế đều là các DNNN mới được thành lập, có quy mô vừa và nhỏ, chủ yếu sản xuất hàng hoá và dịch vụ trong những lĩnh vực không quan trọng

Để khắc phục tình trạng trên, Chính phủ đã ban hành Nghị định 28/CP ngày 7/5/1996 về việc chuyển một số doanh nghiệp Nhà nước thành công ty

cổ phần và Nghị định 25/CP ngày 26/3/1997 sửa đổi một số điều của Nghị định 28/CP Nghị định 28/CP & 25/CP đã thể hiện một bước sự thông thoáng trong việc cổ phần hoá DNNN như vấn đề xác định mục tiêu, đối tượng, phương pháp xác định giá trị doanh nghiệp cổ phần hoá, hình thức cổ phần hoá, chính sách ưu đãi đối với doanh nghiệp và người lao động Sau khi Nghị định 28/CP & 25/CP ra đời đã có hơn 200 doanh nghiệp ở các tỉnh, thành phố, tổng công ty 91 đăng ký thực hiện cổ phần hoá, chiếm trên 3% tổng số DNNN Đến tháng 6/1998, cả nước đã chuyển được 25 DNNN thành công ty

cổ phần, cổ phần hoá bước đầu được mở rộng Tuy nhiên trong thời kỳ này còn tồn tại hạn chế đó là hiện tượng cổ phần hoá nội bộ- rất ít doanh nghiệp

cổ phần hoá rộng rãi ra quần chúng

Để tiếp tục đẩy mạnh quá trình cổ phần hoá trên diện rộng, ngày 29/6/1998 Chính phủ ban hành Nghị định 44/1998/NĐ-CP thay cho Nghị định 28/CP Theo sau đó là việc chỉ trong 06 tháng cuối năm 1998 đã có 90 DNNN được cổ phần hoá, gấp hơn 3 lần so với kết quả của thời gian trước đó Năm 1999 được xem là một năm bội thu của công cuộc cổ phần hoá DNNN,

đã cổ phần hoá được 250 doanh nghiệp Như vậy sau 2 năm kể từ khi Nghị định 44/1998/NĐ-CP ra đời đã có gần 400 doanh nghiệp cổ phần hoá trong khi 8 năm trước đó chỉ cổ phần hoá được 30 doanh nghiệp Các đơn vị triển khai cổ phần hoá mạnh nhất là Hà Nội, thành phố Hồ Chí Minh, Nam Định,

Bộ nông nghiệp và phát triển nông thôn Công ty cổ phần có vốn điều lệ lớn

Từ tháng 1/2002 đến nay được coi là giai đoạn thực hiện nghị quyết hội nghị lần thứ ba Ban chấp hành trung ương Đảng khoá IX về tiếp tục sắp xếp, đổi mới, phát triển và nâng cao hiệu quả DNNN Trong giai đoạn này, Chính phủ ban hành nhiều nghị định, quyết định sửa đổi, khắc phục nhược điểm của các văn bản trước đó nhằm đẩy nhanh tiến trình cổ phần hoá DNNN như Nghị định số 64/2002/NĐ-CP ngày 19/06/2002 về việc chuyển doanh nghịêp Nhà nước thành công ty cổ phần, thay thế cho Nghị định 44/1998/NĐ-CP ngày 29/6/1998 Đồng thời, các bộ ngành có liên quan cũng đã có văn bản hướng dẫn việc thực hiện nghị định đã ban hành.Tính đến hết cuối năm 2005, cả nước đã có 2935 doanh nghiệp hoàn thành cổ phần hoá.1 Cũng trong cuối năm này, Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 đã được ban hành để phù hợp với thời kì đẩy mạnh hội nhập kinh tế quốc tế của nước ta, luật có hiệu lực từ ngày 1/7/2006

Tuy nhiên, sang đến năm 2006, kế hoạch dự kiến của Ban chỉ đạo đổi mới và phát triển doanh nghiệp đặt ra là sẽ cổ phần hoá 600 doanh nghiệp

1

Nguồn: Bài của tác giả Công Thắng-Báo Lâo động-ngày 9/3/2006

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

15

nhưng tính đến tháng 8/2006 cả nước mới cổ phần hoá được 3060 doanh nghiệp,2 tức là trong 8 tháng đầu năm nay mới chỉ có hơn 120 doanh nghiệp được cổ phần hoá, như vậy tiến độ cổ phần hoá trong năm nay có thể coi là tương đối chậm Tuy nhiên ta có thể hy vọng rằng sau khi luật mới ra đời cùng với những biện pháp phù hợp của các cơ quan chức năng tiến độ này sẽ nhanh chóng được cải thiện

Nhìn chung sau khi hệ thống cơ chế chính sách được ban hành đầy đủ, tiến độ cổ phần hoá của các bộ ngành, địa phương và các tổng công ty đã thực

sự có những chuyển biến mạnh mẽ Mặc dù tiến độ này qua các năm là không đều nhau song chúng ta cũng vui mừng khi nhận thấy một điều rằng tốc độ chuyển đổi sang công ty cổ phần của các DNNN ngày càng được cải thiện và hầu hết các doanh nghiệp sau khi chuyển đổi đều đứng vững và phát triển, quy mô vốn cũng như doanh số và thu nhập của người lao động đều tăng khá Hơn thế nữa, Nhà nước vừa không phải mất thêm nguồn ngân sách vốn để bao cấp cho các doanh nghiệp quốc doanh yếu kém vừa thu về hàng chục nghìn tỷ đồng từ bán cổ phiếu và huy động thêm hàng chục nghìn tỷ đồng nữa trong xã hội để các công ty cổ phần đầu tư đổi mới kỹ thuật, công nghệ và trình độ quản lý Quá trình này đã giúp chúng ta sáng tỏ thêm nhiều vấn đề lý luận và thực tiễn nhất là việc xác định mô hình CTCP sẽ là phổ biến trong nền kinh tế nước ta

Đối với các công ty cổ phần mới được thành lập thì trong thời gian đầu thường cũng là các doanh nghiệp nhỏ lẻ nhưng trong những năm gần đây, song song với việc đẩy mạnh cổ phần hoá, Nhà nước ta cũng ra sức vận động

để các thành phần kinh tế thành lập ngày càng nhiều công ty cổ phần mới, đặc biệt là thành lập trên cơ sở liên kết sức mạnh của các tập đoàn kinh tế nhằm tạo ra tiềm lực kinh tế và thế đứng vững chắc cho các công ty cổ phần mới

2

Nguồn: Bài của tác giả Đặng Nguyễn-VNECONOMY-ngày 10/10/2006

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

16

này Xin đơn cử ra đây là việc thành lập tập đoàn bảo hiểm Toàn Cầu (GIC) với vốn điều lệ là 80 tỷ đồng của 30 cổ đông sáng lập, trong đó chỉ có 4 pháp nhân và vốn quốc doanh chỉ chiếm 25%, ngày 18/8/2006 tiến hành Đại cổ đông thành lập, sang tháng 9 đi vào hoạt động, vậy mà đến nay đã cầm chắc doanh thu hơn 40 tỷ đồng, kế hoạch năm 2007 là đạt doanh thu 150 tỷ đồng

và mục tiêu đến năm 2010 đứng vào top 5 công ty bảo hiểm có doanh thu hàng đầu nước ta (trên 500 tỷ đồng).3

Đối với các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoạt động theo hình thức công ty cổ phần thì ngoài các công ty cổ phần nước ngoài trực tiếp vào Việt Nam hoạt động còn có cả các doanh nghiệp nước ngoài hoạt động theo hình thức khác nay được chuyển đổi sang hình thức công ty cổ phần Theo số liệu thống kê thì đến 31/12/2005 có 14 doanh nghiệp nước ngoài được đệ trình lên Chính phủ về vấn đề chuyển đổi sang hình thức hoạt động của công ty cổ phần, trong đó có 10 doanh nghiệp đã chính thức được hoạt động mà nổi bật hơn cả là các công ty như công ty kinh doanh quốc tế Hoàng Gia, công ty TNHH Austnam, công ty cổ phần hữu hạn dây và cáp điện Taya, công ty công nghiệp TNHH Tungkuang đây đều là các doanh nghiệp làm ăn

có hiệu quả tại Việt Nam với số vốn góp đạt mức cao.4 Hy vọng rằng với sự hoạt động hiệu quả của các công ty này và việc các công ty cổ phần của nước ngoài vào Việt Nam hoạt động nhiều hơn trong thời gian tới khi mà Luật Doanh nghiệp mới với nhiều chính sách ưu đãi cho các nhà đầu tư nước ngoài được phổ biến rộng rãi, không những sẽ thúc đẩy nền kinh tế Việt Nam phát triển mà còn để lại những bài học kinh nghiệm quý báu cho các công ty cổ phần còn non trẻ của Việt Nam

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

17

Tóm lại, chặng đường kể từ khi xuất hiện và bắt đầu phát triển của tất

cả các loại hình công ty cổ phần ở Việt Nam là tương đối ngắn (khoảng 15 năm) song các công ty này đã có được những sự đóng góp thiết thực vào nền kinh tế nước ta

1.2 Công ty cổ phần và đặc điểm của công ty cổ phần ở Việt Nam

1.2.1 Công ty cổ phần là gì?

Khác với Bộ luật Thương mại Nhật Bản, Luật Doanh nghiệp của Việt Nam có điểm tiến bộ đặc biệt là đã đưa ra định nghĩa cụ thể về công ty cổ phần trong Luật Doanh nghiệp năm 1999 (Điều 51) và được nhắc lại trong Luật Doanh nghiệp năm 2005 (Điều 77) như sau:

“ 1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó:

a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần; b) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa;

c) Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ cổ phần ưu đãi biểu quyết thì không được chuyển nhượng và

cổ phần của cổ đông sáng lập chỉ được chuyển nhượng hạn chế (theo khoản 3 Điều 81 và khoản 5 Điều 84)

2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

3 Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán các loại để huy động vốn.”

Như vậy, từ định nghĩa trên ta có thể rút ra kết luận: Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty đối vốn, nghĩa là khi thành lập và trong suốt

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

18

quá trình hoạt động các thành viên công ty hoàn toàn không quan tâm đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến phần vốn góp của họ bởi vì đối với loại hình công ty này tư cách thành viên công ty và các quyền của cổ đông trong việc quyết định các vấn đề liên quan đến cơ cấu tổ chức và hoạt động của công ty được quyết định trước hết bởi số lượng các cổ phiếu của công ty

mà người đó nắm giữ Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân độc lập, mang tính tổ chức cao, có cấu trúc vốn phức tạp Công ty cổ phần được quyền phát hành chứng khoán ra công chúng Với tính chất này, công ty cổ phần là hình thức tổ chức đặc biệt năng động có thể sử dụng để huy động vốn thông qua các giao dịch trên thị trường chứng khoán

1.2.2 Một số đặc điểm của công ty cổ phần ở Việt Nam

 Về hội viên:

Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 quy định thì công ty cổ phần phải

có ít nhất 3 cổ đông và không quy định số cổ đông tối đa

Điều kiện để trở thành hội viên của công ty cổ phần (Điều 13) cũng giống các điều kiện quy định cho các loại hình doanh nghiệp khác Tuy nhiên,

có điểm lưu ý là: cán bộ viên chức Nhà nước, các sĩ quan tại ngũ trong lực lượng vũ trang nhân dân không được tham gia thành lập hoặc quản lý công ty

cổ phần Họ chỉ có quyền mua cổ phiếu của công ty

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

19

 Về cơ cấu bộ máy của công ty cổ phần:

Công ty cổ phần ở Việt Nam phải có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc (Tổng giám đốc) và Ban kiểm soát (đối với công ty cổ phần có trên 11 cổ đông)

Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất của công ty Đại hội đồng gồm tất cả các cổ đông có quyền biểu quyết Đại hội đồng gồm:

 Đại hội đồng thành lập được triệu tập để tiến hành các thủ tục thành lập, thảo luận và thông qua Điều lệ công ty Đại hội đồng thành lập phải có nhóm cổ đông đại diện cho ít nhất 3/4 số vốn điều lệ của công ty và biểu quyết theo đa số phiếu quá bán

 Đại hội đồng bất thường được triệu tập để sửa đổi Điều lệ công ty

 Đại hội đồng thường được triệu tập vào cuối mỗi năm tài chính hoặc bất kỳ lúc nào mà Hội đồng quản trị hoặc kiểm soát viên thấy cần thiết, để giải quyết các công việc thuộc hoạt động kinh doanh của công ty trong khuôn khổ điều lệ, trong đó có các việc chủ yếu như: quyết định phương hướng, nhịêm vụ phát triển công ty và kế hoạch kinh doanh hàng năm, thảo luận và thông qua bản tổng kết năm tài chính, bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị và Kiểm soát viên, quyết định số lợi nhuận thích hợp, các qũy của công ty, số lợi nhuận chia cho các cổ đông

 Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý của công ty gồm không ít hơn 5 thành viên và không quá 11 thành viên Hội đồng quản trị có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty, trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng Hội đồng quản trị chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng về những sai phạm trong quản lý, vi phạm điều lệ, vi phạm pháp luật gây thiệt hại cho công ty

Hội đồng quản trị bầu một thành viên làm Chủ tịch Chủ tịch Hội đồng quản trị có thể kiêm Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty nếu điều lệ không quy định khác Trong trường hợp Chủ tịch hội đồng quản trị không kiêm

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

20

Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty thì Hội đồng quản trị cử một người trong

số họ hoặc thuê người khác làm Giám đốc (Tổng giám đốc)

Một điều đáng lưu ý là trong Điều 95 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 quy định là Chủ tịch hội đồng quản trị hoặc Giám đốc (Tổng giám đốc) là người đại diện theo pháp luật của công ty được quy định tại Điều lệ công ty

 Giám đốc (Tổng giám đốc) là người điều hành hoạt động kinh doanh hàng ngày của công ty và chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị về việc thực hiện các nhiệm vụ và quyền hạn được giao

 Ban kiểm soát của công ty cổ phần có từ 3 đến 5 thành viên trong đó ít nhất một thành viên là kế toán viên hoặc kiểm toán viên Ban kiểm soát bầu một thành viên làm Trưởng ban, Trưởng ban phải là cổ đông của công ty cổ phần Nhiệm vụ chủ yếu của Ban kiểm soát là kiểm tra tính chính xác, trung thực, hợp pháp trong quản lý, điều hành hoạt động của công ty

Kiểm soát viên không thể đồng thời là thành viên Hội đồng quản trị, không được là Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty, không thể là vợ, chồng hoặc người thân trực thuộc hệ ba đời của các thành viên Hội đồng quản trị, của Giám đốc (Tổng giám đốc) công ty

 Về giải thể công ty:

Điều 157 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 quy định doanh nghiệp bị giải thể trong các trường hợp sau:

 Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong Điều lệ của công ty mà không

có quyết định gia hạn;

 Theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông;

 Công ty không còn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định của Luật này (tức là 3 thành viên) trong thời hạn sáu tháng liên tục;

 Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

21

Tuy nhiên doanh nghiệp chỉ được giải thể khi đảm bảo thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác

1.3 Vị trí, vai trò của công ty cổ phần ở Việt nam

Công ty cổ phần là hình thức kinh doanh phổ biến trong nền kinh tế thị trường, nó góp phần to lớn trong quá trình phát triển kinh tế, hoàn thiện cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước Mặc dù loại hình này chỉ mới có ở nước ta trong hơn 10 năm qua nhưng nó đã có được một vị trí khá quan trọng trong nền kinh tế Ta có thể tham khảo bảng phụ lục về doanh thu thuần của các doanh nghiệp phân theo loại hình doanh nghiệp thì có thể thấy riêng doanh thu của các công ty cổ phần ngoài Nhà nước đã có sự tăng trưởng đáng

kể trong giai đoạn 2000-2004 từ 2.03% (năm 2000) trong tổng số doanh thu của tất cả các loại hình doanh nghiệp ở Việt Nam đến 7.85% (năm 2004), tức

là tăng xấp xỉ 3.87 lần Đấy là chưa kể đến các công ty cổ phần thuộc loại hình doanh nghiệp Nhà nước (tức là ở đó nhà nước nắm giữ trên 50% tổng số

cổ phần chi phối) và các công ty cổ phần là các công ty 100% vốn nước ngoài

và công ty liên doanh với nước ngoài Nếu tính tổng số tất cả các loại hình công ty cổ phần trên thì doanh thu của các công ty cổ phần chắc chắn là một con số khổng lồ, và do vậy, đóng góp của các công ty cổ phần trong nền kinh

tế là rất lớn Đặc biệt, trong một vài năm tới khi chủ trương cổ phần hoá các doanh nghiệp Nhà nước ở Việt Nam được đẩy mạnh và có sự góp mặt của các ngân hàng quốc doanh, các tổng công ty lớn như Ngân hàng Ngoại thương Việt Nam, Ngân hàng Đầu tư và phát triển Việt Nam, mạng di động Vinamobile, thì đóng góp của các công ty cổ phần vào nền kinh tế quốc dân

sẽ còn tăng mạnh và nhanh chóng chiếm lĩnh vị trí hàng đầu trong nền kinh

tế

Về vai trò của công ty cổ phần ở Việt Nam, ta có thể thấy các công ty này đóng vai trò như sau:

 Việc ra đời của công ty cổ phần cùng với việc phát hành cổ phiếu, các loại chứng khoán và cùng với việc mua bán chuyển nhượng chứng khoán đến một trình độ và phạm vi nhất định sẽ tạo điều kiện cho sự ra đời và phát triển của thị trường chứng khoán

 Công ty cổ phần đảm bảo sự tham gia đông đảo của công chúng, tạo điều kiện cho người lao động tham gia quản lý công ty một cách thực sự, sử dụng được người quản lý tài năng

Tuy nhiên, cùng với các vai trò nêu trên, công ty cổ phần cũng có hàng loạt các hạn chế như chuyển rủi ro sang chủ nợ, tính dân chủ trong công ty cổ phần thực chất chỉ mang tính hình thức, tính công khai của công ty cổ phần không phải lúc nào cũng thích hợp với các hoạt động có tính chất “kín đáo” trong kinh doanh, thương mại Nhưng chắc chắn rằng trong quá trình vận hành tự bản thân các công ty cổ phần và cả những người có trách nhiệm sẽ tìm ra các phương kế để khắc phục các hạn chế này nhằm làm cho các công ty

cổ phần có điều kiện phát triển mạnh hơn

Nói tóm lại, công ty cổ phần ở Việt Nam đóng một vai trò khá tích cực

và vì thế vị thế của nó ngày càng được củng cố và lớn mạnh Nếu nhìn nhận

về công ty cổ phần trong tương quan với các nước tư bản phát triển khác ta sẽ nhận thấy vị trí và vai trò của nó sẽ ngày càng tăng lên theo đà phát triển của nền kinh tế các nước Vì thế, ta có thể tự tin khẳng định, một ngày không xa nữa các công ty cổ phần sẽ là đầu tàu của nền kinh tế Việt Nam

2 Pháp luật về công ty cổ phần

có công ty cổ phần là điều hết sức cần thiết

Các quy định trong luật về công ty cổ phần một mặt phải tạo ra được các cơ hội để các công ty này tích cực và chủ động phát triển, mặt khác phải

có sự rằng buộc để hạn chế các công ty cổ phần, đặc biệt là các công ty lớn có thể thao túng thị trường, lừa đảo, gây thiệt hại nghiêm trọng đến tài sản của Nhà nước, tài sản của các tổ chức và của các công dân

Ngoài ra pháp luật về công ty cổ phần phải đạt được sự đồng bộ, nhất quán, có sự điều chỉnh kịp thời để giúp các công ty cổ phần không rơi vào tình trạng một là bị hạn chế năng lực kinh doanh và sức sản xuất chỉ vì các cơ chế, chính sách quá chồng chéo, mâu thuẫn và lạc hậu, hai là lại bị lúng túng, không biết xử lý ra sao vì các chính sách, chủ trương thường xuyên bị thay đổi

Để đạt được các yêu cầu như trên thì pháp luật về công ty cổ phần phải

có những nội dung chủ yếu được nêu ở dưới đây

2.2 Những nội dung chủ yếu của pháp luật về công ty cổ phần

Hai nội dung chủ yếu mà pháp luật về công ty cổ phần cần phải có được là như sau:

Thứ nhất, các quy định về tổ chức và hoạt động của các công ty cổ phần

bao gồm các điểm chính yếu sau: các quy định cụ thể về việc thành lập cũng

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

24

như việc tổ chức lại, giải thể hay phá sản của doanh nghiệp; về cơ chế hoạt động, quyền lợi, nghĩa vụ và địa vị pháp lý của các công ty cổ phần

Thứ hai, các quy định về nhiệm vụ và quyền hạn đối với các chủ thể

quản lý Nhà nước phải bao gồm các nội dung quản lý Nhà nước đối với doanh nghiệp cũng như quy định về quyền hạn và trách nhiệm của các cơ quan quản lý từ cao đến thấp, từ trung ương đến địa phương, đặc biệt là các

cơ quan có quan hệ mật thiết đối với sự hình thành và hoạt động của các cônh

ty cổ phần là cơ quan đăng ký kinh doanh, cơ quan thuế và cơ quan thanh tra

II/ Pháp luật về công ty cổ phần theo Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm

2005 và theo Bộ luật Thương mại Nhật Bản

1 Pháp luật Việt Nam về công ty cổ phần

1.1 Từ Luật Công ty năm 1990 đến Luật Doanh nghiệp năm 2005

Từ khi bắt đầu hình thành và phát triển tại Viêt nam , công ty cổ phần cũng giống như một số loại hình công ty ngoài quốc doanh khác chịu sự điều tiết chính của ba vân bản luật được ban hành qua các năm là Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 1999 và Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 Ở phần này ta sẽ tập chung nói về qúa trình ra đời các văn bản luật trên còn nội dung chính của từng luật sẽ được nói đến ở phần sau

1.1.1 Luật Công ty năm 1990

Từ sau Đại hội đại biểu toàn quốc của Đảng lần thứ VI (1986), với chủ trương xây dựng nền kinh tế hàng hoá nhiều thành phần vận hành theo cơ chế thị trường có sự quản lý của Nhà nước theo định hướng xã hội chủ nghĩa, nền kinh tế nước ta trong vòng 5 năm (1986- 1990) đã đạt những thành tựu đáng

kể Song nếu một nền kinh tế thị trường mà chỉ dựa vào các doanh nghiệp Nhà nước thì nền kinh tế đó khó có thể tồn tại và phát triển được Yêu cầu cấp thiết đặt ra lúc bấy giờ là phải có được cơ chế chính sách để khuyến khích các doanh nghiệp ngoài quốc doanh đi vào hoạt động Một trong những yêu cầu

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

25

thay đổi về mặt cơ chế chính sách là phải nhanh chóng ban hành một văn bản luật có tính pháp lý cao nhằm định hướng hoạt động cho các công ty ngoài Nhà nước Kết quả là ngày 21 tháng 12 năm 1990 Luật Công ty đã được Quốc hội khoá VII, kỳ họp thứ 8 thông qua Đây là đạo luật đầu tiên của Việt Nam-nước Việt Nam XHCN-điều chỉnh hoạt động của các loại hình công ty ngoài quốc doanh Luật Công ty năm 1990 điều chỉnh hoạt động của công ty TNHH

và công ty cổ phần Luật ra đời đã tạo cơ sở pháp lý đầu tiên cho sự phát triển một loại hình doanh nghiệp quan trọng của nền kinh tế thị trường, đó là các công ty tư nhân nói chung và công ty cổ phần nói riêng

Việc ban hành Luật Công ty năm 1990 đã góp phần to lớn vào việc thể chế hoá nguyên tắc quyền tự do kinh doanh, nhằm thiết lập những điều kiện pháp lý chung cho quá trình hình thành cơ chế thị trường ở nước ta Căn cứ vào luật trên mà một lực lượng dân cư không nhỏ của nước ta đã sử dụng quyền tự do kinh doanh để đầu tư vào thương trường thông qua việc thành lập hàng chục ngàn những doanh nghiệp tư nhân hoặc công ty, từ đó góp phần vào thắng lợi của công cuộc đổi mới trên lĩnh vực kinh tế Đạo luật này cùng với những sửa đổi bổ sung vào năm 1994 đã phát huy được những tác dụng trong việc huy động vốn đầu tư, mở rộng qui mô và ngành nghề sản xuất kinh doanh, tạo công ăn việc làm, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, tăng thêm thu nhập, góp phần cải thiện mức sống nhân dân

Tuy nhiên, sau gần mười năm thực hiện, mặc dù đã có những sửa đổi theo cùng với sự phát triển của kinh tế cũng như thực tiễn trong kinh doanh, Luật Công ty đã bộc lộ rất nhiều bất cập, nhiều điểm không phù hợp cũng như thiếu vắng những quy định cần thiết, chi tiết hơn để điều chỉnh các quan hệ kinh tế của các chủ thể tham gia kinh doanh ngày càng đa dạng hơn, phức tạp hơn đặc biệt là những quy định về công ty cổ phần như : quy định về thủ tục thành lập, các quy định về vốn và vốn góp, các quy định về việc chuyển nhượng cổ phần, các quy định về cơ cấu tổ chức quản lý của công ty cổ

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

26

phần Thậm chí nó còn là vật cản đối với quá trình phát triển các hình thức biểu hiện của tự do kinh doanh và cuộc sống thực tiễn của cơ chế thị trường hiện đại Nhiều quy định của luật này đã trở nên khá xa lạ với cách thức tổ chức của một doanh nghiệp trong cơ chế thị trường và thông lệ quốc tế Đây cũng là những khó khăn của chúng ta trong quá trình hợp tác quốc tế và hội nhập khu vực trên lĩnh vực pháp luật

Vì những lý do trên, nên việc sửa đổi một cách khá căn bản Luật Công

ty là hết sức cần thiết và cấp bách

1.1.2 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 1999

Trước những đòi hỏi cấp bách từ nhu cầu thực tiễn của sự phát triển công ty cổ phần trong điều kiện kinh tế nước ta và cũng nhằm để phát huy nội lực phục vụ cho công cuộc công nghiệp hoá, hiện đại hoá đất nước, tiếp tục đổi mới kinh tế, ngày 12/6/1999 trên cơ sở hợp nhất Luật Công ty (sửa đổi) và Luật Doanh nghiệp tư nhân (sửa đổi), Luật Doanh nghiệp đã được Quốc hội nước Cộng hoà XHCN Việt Nam khoá X, kỳ họp thứ 5 thông qua và ngày 26/6/1999 Chủ tịch nước đã công bố Luật Doanh nghiệp Đạo luật này bắt đầu

có hiệu lực từ ngày 1/1/ 2000 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 1999 thực

sự là bước phát triển mới của pháp luật về công ty đặc biệt là công ty cổ phần

ở Việt Nam

Từ khi Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 1999 có hiệu lực, ngày 1/1/2000, số lượng doanh nghiệp mới đăng ký liên tục tăng nhanh với tốc độ chưa từng thấy Cho đến hết tháng 9/2003 đã có 72 601 doanh nghiệp mới đăng ký (trong 9 năm 1991-1999 có 45 000 doanh nghiệp đăng ký); đưa tổng

số doanh nghiệp đăng ký của khu vực tư nhân nước ta lên khoảng 120 000 doanh nghiệp Số doanh nghiệp mới đăng ký trong 4 năm (2000-2003) ước cao gấp 2 lần so với 9 năm trước đây (1991-1999).Về cơ cấu loại hình doanh nghiệp đã có những thay đổi tích cực Tỷ trọng doanh nghiệp tư nhân trong tổng số doanh nghiệp đăng ký giảm từ 64% trong giai đoạn 1991-1999 xuống

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

27

còn 34%; trong khi đó tỷ trọng công ty TNHH và công ty cổ phần tăng từ 36% lên 66% (công ty cổ phần tăng từ 1,1% lên 10%) Đặc biệt, trong gần 4 năm đã có khoảng 7000 công ty cổ phần đăng ký, gấp 10 lần so với giai đoạn 1991-1999.5

Các thay đổi nói trên chứng tỏ các nhà đầu tư trong nước đã ý thức được những điểm lợi và điểm bất lợi của từng loại hình doanh nghiệp; có xu hướng lựa chọn loại hình doanh nghiệp hiện đại, tạo cơ sở dể doanh nghiệp có thể ổn định, phát triển không hạn chế về qui mô và thời hạn hoạt động với quản trị nội bộ ngày càng chính qui và minh bạch hơn Thực tế nói trên cũng phần nào chứng tỏ các nhà đầu tư đã có xu hướng đầu tư dài hạn hơn, công khai hơn và qui mô lớn hơn nhưng một phần cũng do Luật Doanh nghiệp đã được sửa đổi theo hướng tạo thuận lợi rất nhiều cho các nhà đầu tư

Nói tóm lại, về cơ bản luật Doanh nghiệp năm 1999 đã thể hiện một bước đột phá trong quá trình giảm rào cản đối với sự phát triển của doanh nghiệp tư nhân Tuy nhiên, để tạo ra một sân chơi bình đẳng cho mọi doanh nghiệp không phân biệt sở hữu trong bối cảnh cạnh tranh toàn cầu thì việc cải cách luật doanh nghiệp hay chính là việc ban hành một luật doanh nghiệp thống nhất là một bước đi quan trọng trong định hướng này

1.1.3 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005

Trước yêu cầu về phát triển kinh tế và hội nhập kinh tế quốc tế, hệ thống pháp luật về doanh nghiệp đã bộc lộ một số khiếm khuyết và không còn phù hợp Cụ thể là hệ thống pháp luật về doanh nghiệp vẫn bị chia cắt, tách biệt áp dụng theo thành phần kinh tế Do đó, doanh nghiệp có cùng loại hình pháp lý nhưng khác nhau về thành phần kinh tế thì được quy định khác nhau trên các

5

Nguồn: Báo cáo sơ kết 4 năm thi hành Luật Doanh nghiệp, Bộ Kế hoạch và đầu tư, tài liệu vi tính, Hà nội

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

28

vấn đề khác nhau và áp dụng luật khác nhau Ví dụ, cùng là công ty cổ phần nhưng công ty cổ phần do Nhà nước nắm giữ chịu sự chi phối của Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 trong khi các công ty cổ phần ngoài Nhà nước lại hoạt động trong khuôn khổ pháp lý của Luật Doanh nghiệp năm

1999

Để đáp ứng các yêu cầu của thời kì mới, ngày 29/11/2005 tại kỳ họp thứ

8, Quốc hội nước Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam khoá XI, đã thông qua Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 có hiệu lực từ ngày 01/07/2006 Luật Doanh nghiệp năm 2005 thay thế Luật Doanh nghiệp năm 1999, Luật Doanh nghiệp Nhà nước năm 2003, các quy định về tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp tại Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 và Luật sửa đổi bổ sung một số điều của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm

2000

Nhìn chung Luật Doanh nghiệp năm 2005 đã kế thừa và phát triển những tiến bộ về thành lập, tổ chức quản lý và hoạt động của doanh nghiệp đã đạt được trong các văn bản luật có liên quan, nhất là Luật Doanh nghiệp năm

1999 Đồng thời nó cũng có những điểm mở rộng hơn quyền tự do kinh doanh của các thành phần kinh tế và những đổi mới về chức năng quản lý của Nhà nước, điều này là để góp phần tạo ra sự thống nhất hơn giữa pháp luật Việt Nam và pháp luật quốc tế, phù hợp với các điều ước mà nước ta đã cam kết trong các thoả thuận đa phương và song phương, đáp ứng yêu cầu khi nước ta sắp trở thành thành viên chính thức của WTO

1.2 Những quy định chủ yếu về công ty cổ phần

1.2.1 Luật Công ty năm 1990

Luật Công ty này bao gồm 6 chương 46 điều, Chương I là những qui định chung, Chương II là những qui định về việc thành lập, đăng ký kinh doanh, giải thể, phá sản công ty, Chương III là phần qui định về công ty TNHH, Chương IV là nói về công ty cổ phần, Chương V là những qui định về

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

29

việc xử lý vi phạm và Chương VI là Điều khoản cuối cùng Đến ngày 22 tháng 6 năm 1994 Quốc hội nước ta đã thông qua Luật sửa đổi một số điều của Luật Công ty trong đó sửa đổi các điều 16, 17, 18, 20, 21, 24 và 32 Các điều khoản được sửa đổi chủ yếu là ở chương II-phần qui định về việc thành lập, đăng ký kinh doanh, giải thể, phá sản, chỉ có điều 32 được sửa đổi để điều chỉnh trường hợp công khai gọi vốn từ người khác trong công ty cổ phần Theo Luật Công ty năm 1990, công ty cổ phần là được hiểu là công ty

có các đặc điểm cơ bản sau:

 Các thành viên cùng góp vốn, cùng nhau chia lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần vốn góp và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi phần vốn của mình góp vào công ty

 Số thành viên gọi là cổ đông mà công ty phải có trong suốt thời gian hoạt động ít nhất là 7 và không quy định số thành viên tối đa

 Vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phiếu Mỗi cổ đông có thể mua một hoặc nhiều cổ phiếu

 Cổ phiếu được phát hành có thể ghi tên hoặc không ghi tên Cổ phiếu của sáng lập viên, thành viên Hội đồng quản trị phải là những cổ phiếu có ghi tên

 Cổ phiếu không ghi tên được tự do chuyển nhượng Hạn chế chuyển nhượng đối với cổ phiếu có ghi tên và cổ phiếu của thành viên Hội đồng quản trị trong thời gian tại chức và 2 năm sau khi thôi giữ chức vụ

 Các sáng lập viên phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% số cổ phiếu

dự tính phát hành của công ty, trong trường hợp các sáng lập viên không đăng

ký mua tất cả cổ phiếu của công ty thì họ phải công khai gọi vốn từ người khác Trong trường hợp đó thì họ phải tuân theo những thủ tục đã quy định trong Luật Công ty

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

30

 Công ty cổ phần gồm có Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Giám đốc và các Kiểm soát viên Thành viên Hội đồng quản trị gồm từ 3 đến 12 thành viên, và công ty phải có 2 kiểm soát viên do Đại hội đồng bầu ra

1.2.2 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 1999

Luật Doanh nghiệp năm 1999 so với Luật Công ty năm 1990 đã có nhiều điểm đổi mới trong các quy định về thành lập doanh nghiệp như đã bỏ quy định về vốn pháp định, đồng thời quy định một cơ chế kiểm tra, kiểm soát mới Ví dụ như việc góp vốn bằng tài sản vào công ty phải chuyển quyền

sở hữu từ người góp vốn cho công ty và phải được định giá theo nguyên tắc nhất trí Về trình tự thủ tục thành lập doanh nghiệp, Luật Doanh nghiệp năm

1999 đã có những quy định mới theo hướng cải cách thủ tục hành chính, tăng cường tính tự chịu trách nhiệm, tự gánh chịu rủi ro của các chủ thể và sự kiểm tra giám sát của thương trường và xã hội Luật Doanh nghiệp năm 1999 đã quy định thêm hai loại hình doanh nghiệp mới là công ty hợp danh và công TNHH một thành viên Riêng đối với công ty cổ phần, Luật Doanh nghiệp

1999 cũng đưa vào nhiều điểm bổ sung, sửa đổi mới

Công ty cổ phần là loại hình công ty có quy mô kinh doanh lớn do có

sự góp vốn của nhiều người Cũng chính vì vậy, công ty này được coi là công

ty đối vốn rất đặc trưng trong nền kinh tế vận hành theo cơ chế thị trường Mặc dù có vị trí, vai trò quan trọng như vậy nhưng Luật Công ty năm 1990 lại không dành cho nó sự quan tâm đúng mức Nhiều vấn đề trong Luật Công ty năm 1990 còn quy định một cách chung chung, sơ sài Để khắc phục các điểm yếu đó của Luật Công ty, Luật Doanh nghiệp 1999 đã hoàn thiện đáng

kể địa vị pháp lý của loại hình công ty này Luật Doanh nghiệp đã qui định nhiều nội dung chi tiết hơn, cụ thể hơn hoặc mới khác hơn so với Luật Công

ty năm 1990 như số lượng cổ đông tối thiểu của công ty cổ phần, giới hạn mức tối thiểu của cổ phần góp vốn của cổ đông sáng lập trong công ty cổ phần, các loại cổ phiếu, quy định các điều kiện để phân chia lợi nhuận, cơ chế

độ, tỷ lệ cụ thể ghi trong Điều lệ công ty như về phiên họp và các quyết định của Đại hội đồng cổ đông, của Hội đồng quản trị trong công ty cổ phần, nhiệm vụ và quyền hạn của các cơ quan điều hành này cũng như của Giám đốc (Tổng Giám đốc) hay của Ban kiểm soát Đây cũng chính là những điểm phát triển của các quy định pháp luật về công ty cổ phần của Việt Nam

1.2.3 Luật doanh nghiệp Việt Nam năm 2005

Luật gồm 10 chương, 172 điều, trong đó, Chương I là những quy định chung, Chương II là những quy định về việc thành lập doanh nghiệp và đăng

ký kinh doanh, Từ chương III đến chương VI là phần quy định về các loại hình công ty như Công ty TNHH, Công ty cổ phần, Công ty hợp danh, Doanh nghiệp tư nhân, chương VII nói về Nhóm công ty Riêng phần quy định về công ty cổ phần chiếm dung lượng nhiều nhất, Chương IV dành nói về công

ty cổ phần (từ điều 77 đến điều 129) Chương VIII là phần nói về tổ chức lại, giải thể và phá sản doanh nghiệp, Chương IX là quản lý nhà nước đối với doanh nghiệp, Chương X gồm bảy điều nhằm hướng dẫn các điều khoản thi hành

Luật Doanh nghiệp lần này có các điểm đổi mới đáng chú ý trong quy định về công ty cổ phần như sau:

 Không có sự khác biệt về khung quản trị giữa doanh nghiệp trong nước

và nước ngoài, doanh nghiệp sở hữu tư nhân và doanh nghiệp sở hữu vốn nước ngoài

 Tăng cường, củng cố thêm các quyền của thành viên, cổ đông, bảo vệ mạnh hơn quyền và lợi ích của thành viên, cổ đông phổ thông

 Về cơ cấu tổ chức của công ty cổ phần, luật quy định áp dụng bầu Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát theo cơ chế cộng dồn phiếu bầu, đó là cơ chế đảm bảo các cổ đông phổ thông luôn có đại diện của mình trong Hội đồng quản trị

 Tăng thêm quy định và yêu cầu về công khai và minh bạch hoá, nhất là đối với những người quản lý

 Xác định rõ hơn nhiệm vụ của người quản lý, nhất là đối với thành viên Hội đồng quản trị và Giám đốc, đặc biệt là nhiệm vụ trung thành, trung thực

tế kể cả các nhà đầu tư nước ngoài; tiếp tục đổi mới chức năng quản lý kinh tế

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

33

của Nhà nước Tất cả những vấn đề nêu trên như chúnh ta đã khẳng định là để xây dựng một luật doanh nghiệp mới phù hợp với việc hội nhập kinh tế quốc

tế ngày càng sâu rộng của Việt Nam

2 Pháp luật về công ty cổ phần của Nhật Bản

2.1 Đặc điểm về luật điều chỉnh của Nhật Bản

Sự phát triển của pháp luật về công ty cổ phần ở Nhật Bản gắn liền với

sự xuất hiện của các công ty cổ phần Trong 30 năm đầu của chế độ Minh Trị, pháp chế thương mại gồm có những quy định adhoc và những luật lệ đặc biệt Tuy nhiên, do yêu cầu của thực tiễn kinh doanh, ngày 9/3/1899 (năm Minh Trị thứ 32), Bộ luật Thương mại của Nhật Bản (hay còn được gọi là Luật số 48) được ban hành Bộ luật này bao gồm 5 quyển với các nội dung lần lượt là : Các điều khoản chung; các công ty thương mại; các giao dịch thương mại; chứng từ, hoá đơn, biên lai; thương mại đường biển Trong đó, quyển II là luật về công ty thương mại, gồm có 4 chương, sau chương đầu là những quy định chung, 3 chương tiếp theo lần lượt nói về 3 loại hình công ty thương mại, trong đó chương IV nói về công ty cổ phần Bộ luật Thương mại này đã được

áp dụng suốt hơn 100 năm qua với trên 30 lần sửa đổi, những lần sửa đổi quan trọng là vào các năm 1911, 1938, 1950, 1963, 1974, 1981, 1990, 1993,

1994, 1997, 1999, 2000, 2002, 2005

Tuy nhiên trong lần sửa đổi gần đây nhất của Bộ luật Thương mại Nhật Bản, năm 2005, các công ty thương mại đã được tách ra điều chỉnh bởi một luật riêng là Luật Công ty mới (The new Company Law) ban hành năm 2005 Đây là một thay đổi lớn song trong khuôn khổ bài này ta chỉ đi sâu vào việc xem xét phần điều chỉnh về công ty cổ phần của Luật Thương mại Nhật Bản nên ta sẽ dừng lại ở Bộ luật thương mại Nhật Bản-bản sửa đổi năm 2002

2.2 Những quy định chủ yếu về công ty cổ phần

Những quy định chủ yếu về công ty cổ phần theo Bộ luật thương mại Nhật Bản cũng bao gồm các quy định về việc thành lập công ty, cơ cấu tổ

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

34

chức cũng như quyền hạn và trách nhiệm của từng thành viên trong công ty

và bộ máy quản lý, các quy định về cổ phiếu, trái phiếu, bản Điều lệ của công

ty, quy định về thanh lý, sát nhập, chuyển nhượng hoặc phá sản của công ty

và các điều khoản phạt Nội dung cụ thể của một số điều khoản quan trọng sẽ được đề cập đến ở chương sau khi ta tiến hành so sánh Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 với Bộ luật thương mại Nhật Bản năm 2002

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

35

CHƯƠNG 2 MỘT SỐ ĐIỂM KHÁC BIỆT VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP VIỆT NAM NĂM 2005 VÀ

BỘ LUẬT THƯƠNG MẠI NHẬT BẢN SỬA ĐỔI NĂM 2002

Như đã phân tích ở trên, Việt Nam và Nhật Bản là hai quốc gia có sự chênh lệch lớn về thời gian hoạt động của các công ty cổ phần Tuy vậy, ở cả hai nước việc ban hành luật để tạo hành lang pháp lý cho loại hình doanh nghiệp này hoạt động rất được chú trọng và thường xuyên được sửa đổi cho phù hợp với sự thay đổi của điều kiện kinh doanh Ở Việt Nam, từ khi ra đời, công ty cổ phần chịu sự điều chỉnh của Luật Công ty năm 1990, Luật Doanh nghiệp năm 1999 và từ ngày 1/7/2006, loại hình doanh nghiệp này sẽ chịu sự điều chỉnh của Luật Doanh nghiệp năm 2005 Còn ở Nhật Bản, công ty cổ phần hoạt động trong hành lang pháp lý của Bộ luật Thương mại được ban hành năm 1899 và từ thời điểm 1/5/2006 sẽ chuyển sang là đối tượng điều chỉnh chính của Luật Công ty mới Tuy nhiên, vì là luật mới ban hành và được áp dụng chưa lâu nên trong một thời gian ngắn chưa thể kiểm chứng được hết những ưu điểm của Luật Công ty mới này mang lại Do vậy,trong khuôn khổ một khoá luận tốt nghiệp, người viết sẽ chỉ xem xét Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 trong quan hệ tương quan với Bộ luật thương mại Nhật Bản-được áp dụng trong hơn 100 năm qua-với bản sửa đổi năm 2002 Mặc dù vậy, việc so sánh các văn bản luật để tìm ra những khác biệt là một công việc lớn, đòi hỏi nhiều kinh nghiệm và thời gian Trong khuôn khổ của một khoá luận tốt nghiệp, tác giả chỉ xin dừng lại ở việc so sánh một số mặt chủ yếu sau : thủ tục thành lập công ty, cơ cấu tổ chức của công ty, và một số điểm cơ bản khác để có thể tìm ra những điểm phù hợp của pháp luật về công

ty cổ phần của Nhật Bản mà chúng ta có thể tham khảo trong quá trình hoàn thiện luật điều chỉnh hoạt động công ty cổ phần ở Việt Nam

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

36

I Những khác biệt về thủ tục thành lập công ty cổ phần

1 Khác biệt về những quy định liên quan đến sáng lập viên

1.1 Điều kiện để trở thành sáng lập viên của công ty cổ phần

Luật Doanh nghiệp Việt Nam 2005 và Bộ luật Thương mại Nhật Bản đều quy định rằng công ty cổ phần được thành lập theo điều lệ Điều lệ này do các sáng lập viên soạn thảo Điều khác biệt giữa hai luật là ở những quy định

về sáng lập viên của công ty cổ phần

Người sáng lập hay còn gọi là sáng lập viên (Incorporator) là người khởi xướng, chịu trách nhiệm đứng ra thành lập công ty cổ phần Tư cách chủ thể của sáng lập viên được xác lập trong suốt quá trình thành lập công ty và tồn tại theo quy định của Điều lệ công ty Sáng lập viên có vai trò đặc biệt quan trọng Trước hết, họ là người nắm vững lĩnh vực kinh doanh, thực hiện các giao dịch pháp lý trước cơ quan nhà nước có thẩm quyền để tạo ra điều kiện cần thiết cho sự thành lập công ty Trong nhiều khía cạnh, sáng lập viên vẫn là chỗ dựa cho công ty trong quá trình hoạt động Do vậy, pháp luật ràng buộc sáng lập viên khi họ thực hiện giao dịch pháp lý trong thời hạn nhất định nhằm chống lại việc lợi dụng thành lập công ty để lừa đảo đồng thời sự ràng buộc đó cũng góp phần gắn bó mối quan hệ giữa các cổ đông với hiệu quả hoạt động của công ty

Bộ luật Thương mại Nhật Bản năm 2002 quy định về sáng lập viên như sau: Người sáng lập về mặt luật pháp không phải chỉ là người tham gia vào việc thành lập công ty trên thực tế, mà là bất cứ ai có tên trên bản Điều lệ với

tư cách là người sáng lập (hoặc ký vào bản Điều lệ như một người sáng lập) (Điều 166) Hơn nữa, một người dù không phải là sáng lập viên nhưng đồng ý

để tên họ của mình hoặc sự bày tỏ ủng hộ việc thành lập công ty được ghi vào trong đơn xin mua cổ phiếu, sách quảng cáo, các quảng cáo chào mời việc đặt mua cổ phiếu hoặc bất kỳ tài liệu nào khác được phát hành liên quan đến việc đặt mua cổ phiếu sẽ chịu trách nhiệm tương tự như trách nhiệm của một sáng

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

37

lập viên (Điều 198) Người sáng lập phải đặt mua cổ phiếu bằng vân bản hoặc hình thức điện tử (Điều 169) Vào năm 1990, quy định trước đó về việc phải

có ít nhất 7 người sáng lập để thành lập công ty cổ phần đã được bãi bỏ Tức

là, theo bản sửa đổi mới thì dù chỉ với một người sáng lập thì cũng có thể thành lập công ty cổ phần Đây là điểm khác với Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005

Bộ luật Thương mại Nhật Bản năm 2002 không quy định về tư cách của sáng lập viên Vì vậy nói chung tất cả thực thể, bất cứ ai cũng có thể trở thành người sáng lập, kể cả người không có năng lực Một công ty (một pháp nhân) cũng có thể trở thành người sáng lập, người nước ngoài cũng không bị cấm trở thành người sáng lập Ngoài những việc làm cần thiết cho việc thành lập công ty, người sáng lập về nguyên tắc không được tiến hành các việc kinh doanh (trừ việc nhận tài sản theo luật định được ghi trong bản điều lệ thành lập công ty) Đây là điểm khác biệt tiếp theo so với Luật Doanh nghiệp 2005 của Việt Nam

Theo quy định của Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005, sáng lập viên là người tham gia thông qua điều lệ đầu tiên của công ty Sáng lập viên

là tổ chức, cá nhân Việt Nam hoặc nước ngoài có đủ năng lực pháp lý và năng lực hành vi thực hiện việc thành lập doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp này cũng quy định 7 trường hợp mà các tổ chức, cá nhân không được phép thành lập công ty (Điều 13) Như vậy Luật Doanh nghiệp của Việt Nam mới quy định đối tượng bị cấm thành lập công ty mà không quy định điều kiện để trở thành sáng lập viên Để xác lập tư cách pháp lý của sáng lập viên, Luật Doanh nghiệp năm 2005 cũng quy định hồ sơ đăng ký kinh doanh phải có danh sách cổ đông sáng lập Theo Luật Doanh nghiệp năm 2005 thì số lượng tối thiểu khi thành lập công ty cổ phần vẫn giữ nguyên là 3 thành viên, (đã sửa đổi tiến bộ hơn so với Luật Công ty 1990, yêu cầu phải có ít nhất là 7

so với Luật Doanh nghiệp năm 1999, luật lần này đã có sự quy định rõ ràng

về việc tổ chức, cá nhân là người nước ngoài có quyền thành lập công ty cổ phần ở Việt Nam, điều này tạo nên cơ chế thông thoáng hơn cho các nhầ dầu

tư nước ngoài muốn đầu tư vào Việt Nam Tuy nhiên, so với quy định trong

Bộ luật Thương mại Nhật Bản thì các quy định của Việt Nam vẫn chưa thông thoáng, chưa tạo thuận lợi cho việc thành lập công ty Hơn nữa, do không có đầy đủ những quy định về sáng lập viên, điều này sẽ dễ gây khó khăn trong quá trình thành lập và hoạt động của công ty cổ phần Chính những điều này đặt ra vấn đề cần phải bổ sung và hoàn thiện hơn nữa Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005

1.2 Các quy định về trách nhiệm của sáng lập viên

Điều 30 Luật Doanh nghiệp Việt Nam năm 2005 quy định khi định giá tài sản, các thành viên sáng lập là người định giá tài sản theo nguyên tắc nhất trí Ngoài ra, các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và phải thanh toán đủ số cổ phần đã đăng ký mua trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Điểu 84) Trong thời hạn 3 năm, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, cổ đông sáng lập có thể chuyển nhượng cổ phần của mình cho nhau và cho cả người không phải là cổ đông sáng lập nếu được sự chấp thuận của Đại hội đồng cổ đông Quy định này nhằm giám sát trách nhiệm của cổ đông sáng lập Tuy nhiên, Luật Doanh nghiệp 2005 cũng dành cho cổ đông sáng lập những quyền lợi nhất định, đó là quyền được nắm giữ cổ phiếu ưu đãi biểu quyết trong vòng 3

Dương Thị Mến-A14-K41-ĐHNT

39

năm đầu Điều này đã tạo cơ hội cho cổ đông sáng lập có đủ thời gian vật chất

để thực hiện ý tưởng kinh doanh của mình Tuy nhiên, sau 3 năm số cổ phiếu

ưu đãi biểu quyết này phải chuyển sang cổ phiếu phổ thông nhằm tôn trọng quyền sáng tạo và quyền dân chủ của các cổ đông khác (Điều 78 khoản 3)

Về hợp đồng trước đăng ký kinh doanh Theo Điều 14 khoản 1 Luật

Doanh nghiệp năm 2005 thì “Thành viên, cổ đông sáng lập hoặc người đại

diện theo uỷ quyền được ký các hợp đồng phục vụ cho việc thành lập và hoạt động của doanh nghiệp trước khi đăng ký kinh doanh” Hợp đồng công ty là

căn cứ xác nhận sự minh bạch pháp lý đối với các giao dịch của sáng lập viên trong quá trình vận động liên kết, góp vốn, ký hợp đồng thuê trụ sở, hợp đồng mua tài sản, hợp đồng tư vấn để hình thành các quan hệ giữa các thành viên với thành viên, giữa thành viên với công ty khi công ty ra đời Hậu quả của các giao dịch đó thường xảy ra hai trường hợp:

 Trường hợp doanh nghiệp được thành lập thì doanh nghiệp là người tiếp nhận quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng đã được ký kết

 Trường hợp doanh nghiệp không được thành lập thì người ký kết-các sáng lập viên phải liên đới chịu trách nhiệm tài sản về việc thực hiện hợp đồng đó

Các quy định như thế này có thể nói đã làm rõ phần nào trách nhiệm của các sáng lập viên, nhưng dù sao cũng cần phải có những điều khoản cụ thể trong luật quy định rõ ràng trách nhiệm cũng như nghĩa vụ của các sáng lập viên

Bộ luật Thương mại Nhật Bản sửa đổi năm 2002 đã quy định rất nghiêm ngặt về trách nhiệm của những người liên quan đến việc thành lập công ty, đặc biệt là người sáng lập Trách nhiệm của người sáng lập có thể chia ra hai trường hợp: trách nhiệm về thành lập công ty và trách nhiệm do không thành lập được công ty

 Trách nhiệm khi đã thành lập được công ty: sáng lập viên trước hết phải có trách nhiệm đối với công ty Đầu tiên đó là trách nhiệm bảo toàn vốn Trong số các cổ phiếu phát hành vào lúc thành lập công ty, sau khi công ty đã