vấn đáp pháp luật kinh doanh quốc tế

 Khó khăn trong việc giải quyết tranh chấp phát sinh - Tranh chấp là điều khó tránh được khi các bên tham gia hợp đồng thương mại QT thường có sự xa cách về địa lý, khác biệt về truyền

VẤN ĐÁP PHÁP LUẬT KINH DOANH QUỐC TẾ Câu 1: Khái niệm kinh doanh quốc tế và đặc điểm của hoạt động kinh doanh quốc tế?

Khái niệm: Có rất nhiều khái niệm về hoạt động kinh doanh quốc tế trên thế giới cũng

như tại Việt Nam Nhưng xét theo góc độ pháp lý có thể hiểu, kinh doanh quốc tế là

những hoạt động kinh doanh mang tính chất quốc tế

- Cụ thể là, theo điều 4 khoản 2 Luật kinh doanh: kinh doanh là việc thực hiện liên tục hoặc một số công đoạn của quá trình đầu tư từ sản xuất đến tiêu thụ sản phẩm hoặc cung ứng dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lợi

 Hoạt động kinh doanh quốc tế là các hoạt động kinh doanh trên phạm vi quốc

tế hay các hoạt động kinh doanh có yếu tố nước ngoài Nghĩa là, HĐKDQT sẽ giống với các hoạt động kinh doanh thông thường bao gồm hoạt động sx, pp hàng hóa, cung ứng dv trên thị trường, song tất cả các hoạt động đó đều có tính quốc tế hay có yếu tố nước

sang quốc gia nhận đầu tư, và chuyển lợi nhuận ngược lại

- Hoạt động kinh doanh quốc tế diễn ra trong môi trường phức tạp: HĐKD

quốc tế diễn ra tại nhiều quốc gia khác nhau, với sự khác biệt về địa lý, lịch sử, khí hậu, các yếu tố kinh tế, chính trị, văn hóa, tôn giáo khiến cho môi trường KDQT mang tính phức tạp hơn rất nhiều và các doanh nghiệp hoạt động trong môi trường này thường gặp phải nhiều rủi ro hơn Đặc biệt, các doanh nghiệp cần phải chú trọng nghiên cứu về môi

- Đây được xem là một bộ phận của tư pháp quốc tế, PLKDQT tuân theo các

nguyên tắc của tư pháp quốc tế, là nguyên tắc tôn trọng quyền tự do, tự nguyện cam kết, thỏa thuận của các chủ thể, nguyên tắc bình đẳng giữa các bên đương sự Ngoài ra,

PLKDQT cũng có những nguyên tắc riêng, xuất phát từ tính chất của hoạt động kinh doanh thương mại như nguyên tắc áp dụng các thói quen và tập quán thương mại

- Nguồn của PLKDQT gồm các điều ước quốc tế về thương mại, luật quốc gia và các tập quán thương mại quốc tế

Đặc trưng

 Sự đan xen, giao thoa và xung đột của các hệ thống pháp luật quốc gia

- Khi một doanh nghiệp muốn thâm nhập vào thị trường của quốc gia khác, ngoài việc tìm hiểu xem quốc gia mà mình đang hoạt động có những quy định pháp lý gì về việc tiến hành kinh doanh ra nước ngoài, doanh nghiệp còn cần phải tìm hiểu hệ thống pháp luật của quốc gia mà mình muốn thâm nhập Một hoạt động KDQT có thể được điều chỉnh cùng một lúc bởi pháp luật của nhiều quốc gia

- Trong xu thế hiện nay thì xu hướng chung là pháp luật của các quốc gia khác nhau ngày càng xích lại gần nhằm phù hợp với những “Luật chơi chung” đã được công nhận

- Tuy nhiên xu hướng này không thể loại bỏ sự khác biệt giữa pháp luật của các quốc gia Vì vậy, trong nhiều trường hợp, pháp luật các quốc gia vẫn mâu thuẫn, xung đột với nhau

 Tính phức tạp và đa dạng về nguồn luật

- Các quy định pháp lý liên quan đến hoạt động sản xuất, phân phối hàng hóa cũng như cung ứng dịch vụ trong quá trình tham gia hoạt động KDQT rất phức tạp

- Nhà kinh doanh khi tiến hành hoạt động KDQT không chỉ phải tìm hiểu về luật quốc gia mà còn phải chú ý đến những điều ước quốc tế trong linh vực kinh doanh, tập quán kinh doanh, thực tiễn xét xử của toàn án và trọng tài thương mại quốc tế trong KDQT

 Khó khăn trong việc giải quyết tranh chấp phát sinh

- Tranh chấp là điều khó tránh được khi các bên tham gia hợp đồng thương mại QT thường có sự xa cách về địa lý, khác biệt về truyền thống pháp luật, tập quán thương mại, văn hóa kinh doanh…

- Giải quyết tranh chấp trong KDQT có thể được thực hiện thông qua các biện pháp: thương lượng trực tiếp, sử dụng trung gian hòa giải, kiện ra toàn án hoặc trong tài thương mại Nếu các bên phải giải quyết tranh chấp bằng tòa án hay trọng tài thì việc giải quyết tranh chấp sẽ trở nên khó khăn và phức tạp hơn do:

 Tòa án hoặc trọng tài của một quốc gia nào đó không có thẩm quyền đương nhiên

để giải quyết tranh chấp KDQT giữa các chủ thể Tòa án hoặc trọng tài nào đó chỉ có thẩm quyền giải quyết tranh chấp khi các bên đương sự thỏa thuận thống nhất giao tranh chấp cho tòa án hoặc trọng tài xét xử

 Việc lựa chọn toàn án hoặc trọng tài của nước nào để giải quyết tranh chấp phát sinh là rất khó khăn đối với các bên

 Việc cưỡng chế và thi hành quyết định của tòa án hoặc trong tài đôi khi là rất khó khăn khi quyết định đó phải được cưỡng chế và thi hành tại nước ngoài

Câu 3: Phân biệt pháp luật kinh doanh quốc tế và pháp luật thương mại quốc

tế theo quan điểm của Việt Nam? Nêu ví dụ minh họa?

Khái niệm

Tại Việt Nam hiện nay, nhất

là từ khi Việt nam gia nhập WTO, khái niệm luật thương mại QT thường được hiểu là luật của WTO, tức là một khái niệm thuộc về công pháp quốc

tế

PLKDQT dùng để chỉ pháp luật điều chỉnh mối quan hệ giữa các thương nhân trong đời sống quốc tế

Giống nhau Điều chỉnh các mối quan hệ pháp lý phát sinh trong đời sống

thương mại quốc tế

Khá

c nhau

Chủ thể Các quốc gia Các cá nhân, tổ chức thuộc

các quốc gia khác nhau

Mối quan hệ về kinh doanh – thương mại giữa các thương nhân (giao kết và thực hiện hợp đồng, đại lý, chuyên chở hàng hóa, thanh toán quốc tế )

Nội dung Tạo ra quyền và nghĩa vụ

của các quốc gia

Điều chỉnh quyền và nghĩa

Các biện pháp mang tính tuyệt đối và được thực hiện thông qua tòa án quốc gia, trọng tài quốc tế

Ví dụ: Luật thương mại quốc tế (international trade law): Các nguyên tắc của WTO

như đãi ngộ tối huệ quốc (MFN); các điều khoản của hiệp định GATT, GATS; hiệp định thương mại tự do FTA

Luật kinh doanh quốc tế: Công ước viên 1980 của Liên Hợp Quốc về mua bán hàng hóa quốc tế

Câu 4: Xung đột pháp luật trong kinh doanh quốc tế: khái niệm và các mặt biểu hiện?

1.1 Đối với thương nhân là cá nhân

a Xung đột pháp luật về năng lực pháp lý và năng lực hành vi của cá nhân

- Khi tiến hành hoạt động KD, cả hoạt động KDQT các cá nhân cần phải có năng lực pháp lý và năng lực hành vi Hai năng lực này là điều kiện cần để trở thành thương nhân

- Xung đột pháp luật thường phát sinh trong việc xác định năng lực hành vi của người nước ngoài tại nước sở tại bởi mỗi nước quy định về tuổi có năng lực hành vi của công dân là khác nhau

- Pháp luật của từng quốc gia đều đưa ra những quy định để xác định năng lực pháp

lý của thương nhân nước ngoài trong quan hệ dân sự, thương mại với thương nhân nước mình không giống với quốc gia khác Điều này cũng phụ thuộc vào mối quan hệ giữa các quốc gia hay các điều ước quốc tế mà các quốc gia đã tham gia trong đó thỏa thuận cụ thể

về nguyên tắc pháp lý áp dụng trong việc xác định địa vị pháp lý của công dân – thương nhân nước ngoài

b Xung đột pháp luật về điều kiện nghề nghiệp để một cá nhân trở thành thương nhân

- Pháp luật các quốc gia khác nhau đưa ra các quy định không giống nhau về điều kiện nghề nghiệp để một cá nhân trở thành thương nhân

c Xung đột pháp luật về nghĩa vụ đăng ký kinh doanh của thương nhân

- Một nghĩa vụ bắt buộc đối với các thương nhân tại Việt Nam là phải đăng kí kinh doanh Một số quốc gia lại coi việc đăng ký kinh doanh chỉ là một điều kiện về mặt “hình thức”, hai chế độ đăng ký bắt buộc và đăng ký tự nguyện được đưa ra để áp dụng cho các đối tượng thương nhân khác nhau, các cá nhân thành lập công ty thương mại để hoạt động thương mại thì bắt buộc phải đăng kí kinh doanh, các cá nhân kinh doanh nhỏ được coi là thương nhân mà không cần đăng kí kinh doanh

1.2 Đối với thương nhân là pháp nhân

a Xung đột pháp luật về xác định quốc tịch của pháp nhân

- Mặc dù pháp luật các quốc gia đã quy định nguyên tắc pháp lý áp dụng trong việc xác định quốc tịch của pháp nhân nhưng về cơ bản trên thế giới vẫn tồn tại các quan điểm khác nhau trong vấn đề xác định quốc tịch của pháp nhân, dẫn đến trên thực tế không tránh khỏi trường hợp một pháp nhân có thể có nhiều quốc tịch khác nhau

b Xung đột pháp luật về địa vị pháp lý của pháp nhân

- Pháp luật của từng quốc gia đều đưa ra các quy định nhằm xác định địa vị pháp lý của pháp nhân là thương nhân trong quan hệ dân sự, thương mại tại nước mình: quy định quyền và nghĩa vụ của pháp nhân nước ngoài, các hoạt động thương mại nào pháp nhân nước ngoài được thực hiện trên phạm vi lãnh thổ nước sở tại Về vấn đề này mỗi quốc gia

có những quy định riêng không giống với các quốc gia khác

2 Xung đột pháp luật về hợp đồng kinh doanh quốc tế

- Khi thực hiện hợp đồng KDQT, các chủ thể tiến hành ký kết nhiều loại hợp đồng thương mại khác nhau và các hợp đồng này thường có yếu tố nước ngoài và được điều chỉnh bởi pháp luật của nhiều quốc gia khác nhau Khi pháp luật của các quốc gia này có những quy định khác nhau về cùng một vấn đề tranh chấp thì sẽ làm phát sinh xung đột

pháp luật

a Xung đột pháp luật về hình thức hợp đồng

- Luật của các nước quy định khác nhau về hình thức hợp đồng thương mại quốc tế Theo Anh, Mỹ, Pháp, Đức thì hợp đồng TMQT có thể được giao kết bằng văn bản, lời nói, hoặc hành vi cụ thể (trừ mua bán bất động sản), còn Việt Nam, Trung Quốc thì hợp đồng TMQT phải được ký kết bằng văn bản

b Xung đột pháp luật về nội dung hợp đồng

- Nội dung của hợp đồng TMQT đề cập đến nhiều vấn đề phức tạp khác nhau

(quyền và nghĩa vụ của các bên, điều khoản thỏa thuận trong hợp đồng, áp dụng chế tài…) và luật của các nước quy định về vấn đề này không giống nhau

3 Xung đột pháp luật về thẩm quyền giải quyết tranh chấp trong kinh doanh quốc tế

- Thẩm quyền xét xử trong kinh doanh quốc tế là thẩm quyền của toàn án hoặc của trọng tài một nước nhất định đối với việc xét xử một tranh chấp kinh doanh quốc tế cụ

thể

- Xung đột thẩm quyền xét xử trong kinh doanh quốc tế là hiện tượng đồng thời có hai hoặc nhiều cơ quan tư pháp của các nước khác nhau có thẩm quyền giải quyết một

tranh chấp trong kinh doanh quốc tế cụ thể

- Xung đột thẩm quyền xét xử chỉ xảy ra đối với thẩm quyền của tòa án mà không xảy ra đối với trọng tài Vì thẩm quyền của trọng tài hoàn toàn phụ thuộc vào thỏa thuận của các bên tranh chấp, trọng tài sẽ không có thẩm quyền nếu không có sự thỏa thuận của

thể tham gia các quan hệ này

- Thống nhất luật thực chất là việc các nước cùng nhau thỏa thuận xây dựng các quy phạm thực chất để điều chỉnh các quan hệ kinh doanh quốc tế Được tiến hành bằng cách

ký kết các điều ước quốc tế song phương hoặc đa phương có hiệu lực đối với các nước

thành viên

- Ƣu điểm:

 Giải quyết trực tiếp được quan hệ pháp luật cụ thể

 Loại bỏ được sự khác biệt, mâu thuẫn trong luật pháp giữa các nước với nhau

- Nhƣợc điểm:

 Khó áp dụng vì: - Lợi ích của các quốc gia khác nhau

- Trình độ phát triển mọi mặt không giống nhau

- Phong tục tập quán, truyền thống văn hóa khác nhau

- Không phải lĩnh vực nào các quốc gia cũng có thể ký kết hoặc ban hành luật được

- Không phải các nước đều là thành viên của các điều ước quốc tế

 Chưa giải quyết triệt để xung đột pháp luật do:

- Tập trung vào một hay một số quan hệ kinh doanh cụ thể như vận tải hàng hóa, sở hữu trí tuệ, mua bán hàng hóa quốc tế, bỏ ngỏ các vấn đề như xác định địa vị pháp lí của các cá nhân, pháp nhân

- Điều ước chưa được tất cả các quốc gia phê chuẩn

- không giải quyết tất cả các vấn đề phát sinh trong từng lĩnh vực có liên quan (Ví dụ công ước 1980 không đề cập đến việc chuyển quyền sở hữu HH đã bán, buộc phải dẫn chiếu đến luật quốc gia)

2 Phương pháp dùng quy phạm xung đột (phổ biến)

- Quy phạm xung đột là quy phạm chỉ ra hệ thống pháp luật nào trong số các hệ thống pháp luật đang xung đột được áp dụng để giải quyết quan hệ pháp luật có yếu tố

nước ngoài trong từng trường hợp cụ thể

- Quy phạm xung đột gồm 2 bộ phận: phạm vi và hệ thuộc

 Phần phạm vi: là phần quy định mối quan hệ cụ thể nào chịu sự điều chỉnh của

quy phạm xung đột

 Phần hệ thuộc: là phần quy định rõ luật nước nào sẽ được áp dụng để giải quyết

xung đột trong mối quan hệ đã được nêu tại phần phạm vi

- Ưu điểm:

 Giải quyết được nhiều quan hệ pháp luật cụ thể

- Nhược điểm:

 Không có quy định thống nhất về quyền và nghĩa vụ của các bên đương sự cũng

như các hình thức và biện pháp chế tài có thể được áp dụng

 Khó khăn trong việc tìm hiểu và giải thích nội dung pháp luật nước ngoài

 Đối với cùng một quan hệ tư pháp quốc tế, các quốc gia có quy pham xung đột không giống nhau, làm nảy sinh hiện tượng “xung đột của quy phạm xung đột”, khiến cho việc giải quyết bằng quy phạm xung đột có nhiều rủi ro Dẫn đến hình thành các

công ước quốc tế để thống nhất quy phạm pháp luật.(Ví dụ có SGK/102)

- Các quy phạm xung đột thường được áp dụng:

 Quy phạm luật nhân thân

 Quy phạm luật quốc tịch của pháp nhân

 Quy phạm luật nơi ký kết hợp đồng

 Quy phạm luật nơi có tài sản

 Quy phạm luật nơi thực hiện nghĩa vụ

 Quy phạm luật nước người bán

 Quy phạm luật nơi xảy ra hành vi vi phạm

 Quy phạm luật nước tòa án

Câu 6: Thế nào là PLKDQT? Yếu tố nước ngoài trong hoạt động KDQT được thể hiện như thế nào?

- PLKDQT là tổng hợp các nguyên tắc, các quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ giữa các thương nhân trong hoạt động kinh doanh quốc tế

- Yếu tố nước ngoài trong hoạt động KDQT: được thể hiện ở 3 khía cạnh sau: + Yếu tố nước ngoài về chủ thể: thể hiện ở việc một trong các bên tham gia hoạt động

kinh doanh là tổ chức, cá nhân nước ngoài hay người VN định cư ở nước ngoài

+ Yếu tố nước ngoài về khách thể: tài sản hay khách thể của mối quan hệ kinh doanh ở

nước ngoài, điều này được thể hiện ở việc có sự di chuyển của hàng hóa, dịch vụ, tiền từ trong nước ra nước ngoài hoặc ngược lại

+ Yếu tố nước ngoài về sự kiện pháp lý: nghĩa là căn cứ xác lập, thay đổi hay chấm

dứt mối quan hệ kinh doanh xảy ra ở nước ngoài

Câu 7: Nêu tên các hệ thống pháp luật chính trên thế giới theo sự phân loại của Tòa Án quốc tế Liên hiệp quốc?

Theo sự phân loại của Tóa án Quốc tế Liên hiệp quốc có 6 hệ thống pháp luật tiêu

biểu là:

- Hệ thống Common Law (hệ thống PL Anh Mỹ)

- Hệ thống Civil Law (hệ thống PL Châu Âu lục địa)

- Hệ thống Islamic Law (Hệ thống PL Hồi giáo)

- Hệ thống Indian Law (hệ thống PL Ấn Độ)

- Hệ thống Chiness (hệ thống PL Trung Quốc)

- Hệ thống Socialiste Law (hệ thống PL XHCN)

Câu 8: khái niệm và đặc điểm của hệ thống PL Anh Mỹ?

- Định nghĩa: Pháp luật Anh - Mỹ là hệ thống pháp luật ra đời ở Anh, sau này phát

triển ở Mĩ và những nước là thuộc địa của Anh, Mĩ trước đây Đây là hệ thống pháp luật phát triển từ những tập quán hay còn gọi là hệ thống PL tập quán hay hệ thống PL coi trọng tiền lệ

- Đặc điểm:

+ Án lệ trở thành nguồn quan trọng của hệ thống PL này: các tranh chấp tương tự như nhau sẽ được xử lý giống như các bản án đã được tuyên trước đó cho một tranh chấp tương tự

+ Tòa án có quyền làm ra luật: vai trò của thẩm phán rất quan trọng, các thẩm phán có quyền sáng tạo ra các quy tắt pháp luật

+ Luật công bình: nếu vụ án đang xử, không có án lệ thì áp dụng quy tắc này, nghĩa là

sẽ dựa vào lý lẽ của luật sư đại diện của bị cáo và nguyên đơn mà tòa đưa ra quyết định Mọi chứng cứ đều được xem xét công bình để đưa ra phán quyết

+ Common law không trừu tượng và không tạo nên nguyên tắc chung về ứng xử trong tương lai mà hướng đến việc cụ thể, trong một tình huống cụ thể

+ Tranh tụng bằng lời công khai tại phiên tòa

+ Vai trò của luật sư là quan trọng

Câu 9: Ƣu và nhƣợc điểm của hệ thống PL Anh Mỹ?

- Ƣu điểm:

+ Có thể điều chỉnh được hầu hết các quan hệ PL

+ Sử dụng án lệ sẽ tạo ra tính sáng tạo trong việc áp dụng PL của tòa án mà ở đó thẩm

phán chính là người áp dụng và cũng là người làm luật

- Nhƣợc điểm: cứng nhắc và kém linh hoạt trong việc áp dụng Về nội dung cũng

như về hình thức, các tòa án chỉ áp theo đúng những gì mà tiền lệ đã làm, nên không thích hợp và phản ánh đúng với những tình huống phức tạp và mới mẻ

Câu 10: Khái niệm và đặc điểm hệ thống pháp luật châu Âu lục địa?

 Khái niệm: Là hệ thống pháp luật hình thành lần đầu tiên ở La Mã cổ đại, sau này

phát triển ở Pháp và các nước TBCN ở lục địa Châu Âu và là luật thành văn, được xây dựng trong các văn bản luật

- Trong hệ thống pháp luật Cival law cách hiểu, cách đánh giá, phân tích quy phạm pháp luật đều giống nhau Trong hệ thống Civil law quy phạm pháp luật được hiểu như quy tắc ứng xử có tính chất chung và có ý nghĩa áp dụng rộng, đối với nhiều việc chứ không một việc cụ thể

- Hệ thống pháp luật được hệ thống hoá và pháp điển hoá:

+ Hệ thống hóa: được tập hợp lại thành một văn bản có cùng một đối tượng điều

chỉnh

+ Pháp điển hóa: những hình thức Pl như án lệ, tập tục có thể được áp dụng ngang như pháp luật thì được nâng lên thành pháp luật chứ không phải là án lệ nữa

- Gắn liền với tố tụng thẩm vấn: thẩm phán có vai trò quan trọng

Câu 11, 12: Ƣu và nhƣợc điểm của hệ thống Civil law?

- Ƣu điểm:

+ Nhờ tính pháp điển hóa nên pháp luật có tính hệ thống cao, có trật tự, rõ ràng, dễ tiếp

- Nhƣợc điểm:

+ Thiếu tính mở, thiếu linh hoạt

+ Đôi khi không theo kịp những thay đổi trong thực tế

+ Không coi trọng án lệ, một nguồn thông tin đáng xem xét trong giải quyết tranh chấp + Có khi trùng lắp hoặc bỏ sót những quan hệ pháp luật nó không điểu chỉnh

Câu 13 Khái niệm và đặc điểm hệ thống pháp luật hồi giáo:

- Khái niệm: Là hệ thống pháp luật hình thành ở các nước Hồi giáo, chịu nhiều ảnh

hưởng của tôn giáo (đạo Hồi)

- Đặc điểm:

 Pháp luật của các nước Hồi giáo gồm 2 hệ thống:

+ Hệ thống pháp luật của đạo hồi: chỉ áp dụng cho những người theo đạo Hồi

+ Hệ thống pháp luật do Nhà nước ban hành: có tác dụng đối với mọi công dân trong xã hội, thường quy định về các vấn đề tài sản

 Sự cải cách của PL Hồi giáo trong thế giới hiện đại:

+ Phương Tây hóa pháp luật

+ Pháp điển hóa pháp luật

+ Loại bỏ các quy định lạc hậu và tiếp nhận tinh hoa của hệ thống pháp luật khác

 Do đó đã xuất hiện hệ thống pháp luật hòa trộn: Istatute Civil law, Istatute

Common law, Istatute Socialist law

Câu 14: khái niệm và đặc điểm của hệ thống PL Ấn Độ?

- Khái niệm: Là hệ thống pháp luật hình thành ở Ấn Độ, mang màu sắc tôn giáo,

trong đó các quy định pháp lý và tôn giáo lẫn lộn với nhau

- Đặc điểm:

+ Phức tạp về tôn giáo: Chịu nhiều ảnh hưởng của đạo giáo như đạo Hinđu, đạo Hồi,

đạo Phật, đạo Thiên chúa, đạo Bà La-môn

+ Luật tục vẫn chiếm một vị trí rất quan trọng, có hiệu lực pháp lý rất cao và sâu rộng + Chịu ảnh hưởng của hệ thống PL Common Law do Ấn Độ từng là thuộc địa của

Anh trong suốt thời gian dài

Câu 15: khái niệm và đặc điểm của hệ thống PL TQ?

- Khái niệm: là hệ thống pháp luật của Trung Quốc, được hình thành vào khoảng

những năm 770 TCN, có sự kết hợp giữa các yếu tố truyền thống, văn hóa xa xưa, những nét đặc thù của một nước XHCN với sự ảnh hưởng của PL các nước châu Âu- Mỹ

- Đặc điểm:

+ Chịu ảnh hưởng nhiều bởi các giáo lý của đạo Khổng tử (Nho giáo)

+ Chịu ảnh hưởng của các nguyên tắc của hệ thống PL XHCN

+ Mang nặng tính độc đoán chuyên quyền, coi trọng hình phạt dân sự

+ Pháp luật TQ có nguồn gốc chủ yếu là những quy chế và quy định luật định hơn là luật lệ

Câu 16: khái niệm và đặc điểm của hệ thống PL XHCN?

- Khái niệm: là hệ thống PL có khởi đầu từ Cách mạng tháng 10 Nga Hệ thống đã

xây dựng một bộ khung khái niệm cho hệ thống pháp luật của các nước XHCN Hầu như không còn tồn tại, nhưng một số tư tưởng của hệ thống pháp luật này vẫn còn ảnh hưởng

đến các nước Đông Âu, Liên Xô và một số nước khác

- Đặc điểm:

+ Mang bản chất vì lợi ích của toàn thể nhân dân lao động, mang tính nhân đạo sâu sắc, quy định rộng rãi các quyền tự do dân chủ cho công dân và bảo đảm thực hiện các quyền đó

+ Tiếp thu những hạt nhân hợp lý của các hệ thống pháp luật Common Law và Civil Law

+ Không công nhận luật tục, án lệ là những nguồn của pháp luật Luật là luật thành

Câu 17: Những hệ thống PL nào trên TG chịu ảnh hưởng nhiều bởi Tôn giáo? Nêu khái niệm?

- Những hệ thống PL nào trên TG chịu ảnh hưởng nhiều bởi Tôn giáo:

+ Hệ thống PL Hồi giáo: chịu ảnh hưởng của đạo Hồi (các nguyên tắc được xây dựng dựa trên Kinh Co-ran)

+ Hệ thống PL Ấn Độ: Chịu nhiều ảnh hưởng của đạo giáo như đạo Hinđu, đạo Hồi, đạo Phật, đạo Thiên chúa, đạo Bà La-môn

- Khái niệm:

+ hệ thống PL Hồi giáo: Là hệ thống pháp luật hình thành ở các nước Hồi giáo, chịu nhiều ảnh hưởng của tôn giáo (đạo Hồi) Ví dụ: nhịn ăn trong tháng Ramadan, không ăn thịt lợn, phụ nữ phải bịt mặt, chế độ đa thê Khác với hệ thống pháp luật phương tây, hệ thống PL Hồi giáo không thể hiện ý chí của nhân dân thông qua tầng lớp lập pháp mà thể hiện ý chí cốt lõi của tôn giáo đạo Hồi

+ Hệ thống PL Ấn Độ: Là hệ thống pháp luật hình thành ở Ấn Độ, mang màu sắc tôn giáo, trong đó các quy định pháp lý và tôn giáo lẫn lộn với nhau Ví dụ: Hệ thống PL Ấn

độ chịu ảnh hưởng của nhiều tôn giáo khác nhau: Hindu, Phật giáo, coi trọng luân hồi, kiêng ăn thịt bò, … Chịu ảnh hưởng của pháp luật Anh về án lệ và pháp điển hóa luật pháp

CHƯƠNG 2: HĐKDQT Câu 18 Khái niệm, đặc trưng của HĐ KDQT

Khái niệm:

Hợp đồng kinh doanh quốc tế là sự thỏa thuận giữa các bên về việc xác lập, thay đổi, chấm dứt quyền và nghĩa vụ với nhau trong hoạt động kinh doanh quốc tế

Hợp đồng kinh doanh quốc tế là loại hợp đồng đặc thù của hợp đồng dân sự, là quan hệ

xã hội được hình thành từ sự thỏa thuận của các bên để thỏa mãn nhu cầu trao đổi trong giao lưu thương mại

Hợp đồng kinh doanh quốc tế là một loại hợp đồng dân sự nên sẽ mang đầy đủ các đặc điểm của HĐ dân sự:

(1) Các bên trong hợp đồng là các cá nhân, pháp nhân, các chủ thể khác

(2) HĐ được hình thành trên cơ sở có sự thỏa thuận, dựa trên quan hệ bình đẳng, thiện chí, hợp tác giữa các bên

(3) Mục đích của thỏa thuận đó là nhằm xác lập, thay đổi hoặc chấm dứt quyền và nghĩa vụ các bên

(4) Hình thức của hợp đồng có thể bằng lời nói, bằng văn bản, hoặc bằng hành vi cụ thể trừ khi pháp luật có quy định khác

Ngoài những đặc điểm nêu trên, HĐ KDQT còn có những dấu hiệu đặc trưng, cụ thể:

1 Chủ thể: Những cá nhân hoặc tổ chức kinh doanh có nơi cư trú hoặc trụ sở ở các nước khác nhau Có những hợp đồng chỉ yêu cầu ít nhất một trong các bên trong

HĐ là thương nhân Có những hợp đồng bắt buộc các bên đều phải là thương nhân như HĐ đại diện cho thương nhân, hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại

2 Hình thức của HĐ: do luật của HĐ điều chỉnh Thông thường, luật pháp các nước cho phép HĐ KDQT có thể được giao kết bằng văn bản, lời nói hoặc bằng hành vi

cụ thể của các bên giao kết Trong một số trường hợp cụ thể, pháp luật từng nước bắt buộc các bên phải giao kết HĐ KDQT bằng thức văn bản VD: Luật thương mại VN quy định: Hợp đồng dịch vụ khuyến mại phải được lập thành văn bản hoặc hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương (điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của pháp luật)

3 Mục đích của HĐKDQT: mục đích sinh lợi

4 Sự kiện pháp lý làm phát sinh hợp đồng: là hành vi giao kết HĐ diễn ra ở nước ngoài với ít nhất một trong các bên

5 Đồng tiền sử dụng: Có thể là ngoại tệ với ít nhất 1 trong các bên ( ngoại lệ: đồng tiền chung Châu Âu Euro)

6 Ngôn ngữ của HĐ: HĐ KDQT thường được ký bằng tiếng nước ngoài với ít nhất một trong các bên, phần lớn sử dụng tiếng Anh

7 Tranh chấp phát sinh: Cơ quan giải quyết tranh chấp phát sinh từ HĐ KDQT có thể là tòa án hoặc trọng tài tại các quốc gia của các bên của HĐ hoặc tòa án/ trọng tài ở nước thứ ba

8 Luật điều chỉnh HĐ: là luật nước ngoài với ít nhất 1 trong các bên; có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế, tập quán TMQT

Câu 19 Nêu các nguồn luật điều chỉnh HĐ KDQT, điều kiện áp dụng mỗi nguồn luật?

Các nguồn luật điều chỉnh HĐ KDQT: luật quốc gia, điều ước quốc tế, tập quán quốc

- Các bên thỏa thuận trong HĐ

- Các bên thỏa thuận chọn luật áp dụng cho HĐ sau khi HĐ KDQT được ký kết Có thể lúc giao kết HĐ, vì 1 số lý do chủ quan hoặc khách quan, các bên đã không thỏa thuận luật áp dụng cho HĐ, khi có tranh chấp xảy ra hoặc sau khi ký kết HĐ, các bên vẫn có thể đám phán với nhau để thỏa thuận chọn luật quốc gia Nội dung thỏa thuận mới này sẽ trở thành phụ lục của HĐ

- Khi điều ước quốc tế là nguồn luật điều chỉnh HĐ nhưng ĐƯQT này lại dẫn chiếu đến luật quốc gia ( thường là điều ước thông nhất quy phạm xung đột)

- Khi HĐ không quy định luật điều chỉnh và các bên không thỏa thuận được với luật

áp dụng và cơ quan giải quyết tranh chấp lựa chọn

 Điều ước quốc tế:

Tranh chấp phát sinh từ HĐ KDQT mà vấn đề liên quan đến tranh chấp không quy định hoặc quy định không đầy đủ trong HĐ, các bên ký kết có thể dựa vào các ĐƯQT vè Kd

TM

+ Đối với những ĐƯQT mà quốc gia của các bên trong HD đã ký kết hoặc đã thừa nhận thì chúng có giá trị bắt buộc đối với HĐKDT ĐƯQT này là nguồn luật đương nhiên ( các bên áp dụng mà không cần quy định trong HĐ)

+ Đối với những ĐƯQT mà quốc gia của một bên hoặc của các bên trong HĐ chưa ký kết hoặc thừa nhận thì ĐƯQT này chỉ có tính chất tham khảo ĐƯQT này chỉ trở thành luật điều chỉnh HĐ khi các bên thỏa thuận áp dụng chúng trong HĐ

 Tập quán thương mại quốc tế:

- Khi chính HĐ KDQT quy định

- Khi các điều ước quốc tế liên quan quy định

- Khi luật thực chất (luật quốc gia) do các bên thỏa thuận lựa chọn, không có quy định hoặc quy định nhưng không đầy đủ về vấn đề tranh chấp

 Một số nguồn luật khác:

a) Hợp đồng mẫu: khi các bên dẫn chiếu đến HĐ mẫu hoặc đến 1 hay 1 số điều khoản của HĐ mẫu

b) Các bộ nguyên tác chung về HĐ: ví dụ: bộ nguyê tắc về HĐ TMQT (PICC) Các

bộ nguyên tắc chỉ có giá trị tùy ý, mang tính chất tham khảo Các bộ nguyên tắc này không áp dụng tự động hay bắt buộc vào HĐ mà chỉ được áp dụng khi các bên trong HĐ lựa chọn

Câu 20 Khai niệm, hiệu lực của đề nghị giao kết HĐ? Điều kiện rút, hủy bỏ, từ chối

đề nghị giao kết HĐ?

Khái niệm: Đề nghị giao kết HĐ là hành vi pháp lý đơn phương của một chủ thể, có nội

dung bày tỏ ý định giao kết hợp đồng với chủ thể khác theo những điều kiện xác đinh

Hiệu lực của đề nghị giao kết HĐ:

- Đề nghị giao kết HĐ có hiệu lực vào thời điểm do bên đề nghị ấn định hoặc nếu bên đề nghị không ấn định thì đề nghị giao kết HĐ sẽ có hiệu lực kể từ khi bên

được đề nghị nhận được đề nghị đó Khi đề nghị giao kết HĐ có hiệu lực thì nó ràng buộc người đưa ra đề nghị và nếu người được đề nghị chấp nhận trong thời gian hiệu lực thì coi như HĐ được giao kết Thông thường, người đưa ra đề nghị

sẽ quy định 1 khoảng thời gian hiệu lực cho đề nghị của mình

- Nếu trong đề nghị không quy định thì thời gian hiệu lực được xác định dựa vào 1 thời gian hợp lý ( là thời gian cần thiết thông thường để chào hàng đến tay người được chào hàng và thời gian để người này trả lời chào hàng đó Tùy theo tính chất

HĐ, khoảng cách địa lý, phương tiện chào hàng (thư, telex, tax…)) Nếu các bên không thống nhất được thời gian hợp lý thì thời hạn này sẽ do tòa án hay trọng tài quyết định

Điều kiện để thay đổi hoặc rút lại đề nghị giao kết HĐ:

- Bên được đề ngị nhận được thông báo thay đổi hay rút lại đề nghị trước hoặc cùng thời điểm nhận được đề nghị ban đầu

- Bên đề nghị nêu rõ trong đề nghị điều kiện được thay đổi hoặc rút lại đề nghị

Điều kiện hủy bỏ đề nghị:

Người được đề nghị nhận được thông báo nhận được thông báo hủy trước khi người này gửi chấp nhận

Điều kiện từ chối đề nghị giao kết HĐ:

Khi bên được đề nghị nhận được đề nghị giao kết HĐ, họ có thể im lặng hoặc từ chối một cách rõ ràng Khi đó HĐ không được hình thành và bản đề nghị giao kết HĐ không còn

bị ràng buộc bởi đề nghị của mình Nếu bên được đề nghị chấp nhận nhưng kèm theo 1

số điều kiện thì chấp nhận này sẽ trở thành 1 đề nghị giao kết HĐ mới của bên được đề nghị gửi cho bên đề nghị

Câu 21 Nhƣ thế nào là chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng? điều kiện hiệu lực của

đề nghị giao kết hợp đồng?

Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng là một tuyên bố hay hành vi của bên được đề

nghị chỉ rõ sự đồng thuận của mình và được chuyển tới bên đề nghị Hình thức mà bên được đề nghị thể hiện sự đồng thuận của mình có thể là hành vi ( thanh toán trước 1 phần giá trị của HĐ, vận chuyển hàng tới người mua…), văn bản hoặc lời nói

( chấp nhận giao kết hợp đồng là sự trả lời của bên được đề nghị đồng ý ký kết hợp đồng)

Điều kiện hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng:

- Phải được chấp nhận trong thời gian hiệu lực của đề nghị giao kết hợp đồng

- Và đề nghị phải được chấp nhận vô điều kiện

Câu 22 Ƣu và nhƣợc điểm của việc sử dụng HĐ mẫu?

hợp đồng mẫu gồm các điều khoản soạn sẵn, gợi ý để các bên tham khảo khi đàm phán

và ký kết hợp đồng Các bên có thể điều chỉnh lại các điều khoản cho phù hợp HĐ mẫu

có thể trong nhiều lĩnh vực ko nhất thiết chỉ liên quan đến thuê tàu

- Có thể tham khảo vì các điều khoản

khá đầy đủ

- Các bên có thể sửa đổi, bổ sung các điều

khoản của HĐ cho phù hợp với giao dịch

kinh doanh của mình

- Rút ngắn thời gian đàm phán, tiết kiệm

Câu 23 Các điều kiện có hiệu lực của hợp đồng

Thứ nhất, điều kiện về chủ thể của HĐ

Chủ thể tham gia HĐ phải có năng lực chủ thể để giao kết HĐ và thực hiện nghĩa vụ theo

HĐ

- Đại diện theo pháp luật

- Đại diện theo ủy quyền: đúng thẩm quyền

Ví dụ: luật TM Vn quy định: văn bản hoặc hình thức pháp lý tương đương ( điện báo, telex, fax, các thông tin được tạo ra, gửi đi, nhận và lưu giữ bằng phương tiện điện tử…) Luật của Mỹ: đối với HĐ có gia strij >50 $ thì phải được lập thành văn bản

CISG 1980: không cần phải lập văn bản, không bị chi phối bởi 1 điều kiện nào về hình thức

Thứ ba, nội dung và mục đích của HĐ phải hợp pháp

Không vi phạm điều cấm của pháp luật (HĐ sẽ bị vô hiệu nếu HĐ vi phạm trật tự công cộng) Nội dung của HĐ có các điều khoản của HĐ phải tuân theo các quy phạm bắt buộc của pháp luật ( VD: luật TM VN quy định mức phạt < = 8% đối với giá trị vi phạm HĐ) HĐ phải có các điều khoản chủ yếu của HĐ ( Luật TM VN, điều khoản chủ yếu do

2 bên thỏa thuận CISG có 7 điều khoản cơ bản: giá cả, thanh toán, chất lượng, số lượng, địa điểm giao hàng, phạm vi trách nhiệm mỗi bên, giải quyết tranh chấp)

Thứ tư, đối tượng hàng hóa mua bán của HĐ phải hợp pháp: không thuộc các danh

mục cấm kinh doanh, cấm XNK

Thứ năm, hợp đồng mua bán phải được giao kết đảm bảo các nguyên tắc của HĐ theo quy định của PL: tự do, tự nguyện, bình đẳng, thiện chí và trung thực

Câu 24 Thế nào là HĐ vô hiệu Nêu các loại HĐ vô hiệu

HĐ vô hiệu là HĐ theo luật không làm phát sinh những hậu quả pháp lý mà các bên

đương sự mong muốn

Các loại HĐ vô hiệu

Hợp đồng vô hiệu tuyệt đối – hợp đồng vô hiệu tương đối

- HĐ vô hiệu tuyệt đối là HĐ vô hiệu ngay tại thời điểm ký kết HĐ ( ví dụ do ký sai thẩm quyền)

- HĐ vô hiệu tương đối: chỉ vô hiệu khi có quyết định của cơ quan xét xử, tòa án, trọng tài sau khi xem xét, giám định, kiểm tra

Hợp đồng vô hiệu toàn phần – hợp đồng vô hiệu 1 phần

- Hợp đồng vô hiệu toàn phần: toàn bộ nội dung của HĐ bị vô hiệu ( dù các bên

chưa hay đang hay đã thực hiện)

Hợp đồng vô hiệu toàn phần khi xảy ra 1 trong các trường hợp sau:

(1) HĐ vi phạm 1 trong các điều kiện hiệu lực của HĐ

(2) HĐ được giao kết một cách giả tạo

(3) Ngay từ thời điểm ký kết, HĐ có đối tượng không thể thực hiện vì lý do khách quan

(4) HĐ vô hiệu do nhầm lẫn

(5) HĐ chính vô hiệu kéo theo HĐ phụ vô hiệu khi có thỏa thuận trong HĐ chính

là HĐ phụ là một phần không thể tách rời của HĐ chính

 Cơ quan giải quyết tranh chấp được quy định trong HĐ KDQT có quyền tuyên

bó HĐ vô hiệu toàn bộ Hậu quả pháp lý

 HĐ vô hiệu toàn bộ không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền

và nghĩa vụ các bên kể từ thời điểm xác lập

 Các bên khôi phục lại tình trạng ban đầu, hoàn trả cho nhau những gì

đã nhận

 Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường Ngay cả khi HĐ bị vô hiệu toàn bộ thì các điều khoản về trọng tài, thẩm quyền và chọn luật áp dụng vẫn có hiệu lực

- Hợp đồng vô hiệu 1 phần: chỉ có 1 phần của HĐ bị vô hiệu, phần còn lại vẫn có hiệu lực

Vd: Những hợp đồng có 1 số điều khoản vi phạm điều cấm của pháp luật nhưng không ảnh hưởng đến phần còn lại của HĐ => vô hiệu từng phần hay HĐ ký quá phạm vi ủy quyền thì phần quá phạm vi ủy quyền bị vô hiệu, phần nằm trong phạm vi ủy quyền vẫn

có hiệu lực

 Khi HĐ bị vô hiệu từng (1) phần thì các bên phải sửa đổi điều khoản trái pháp luật đó, khôi phục quyền và lợi ích ban đầu bị xâm phạm do việc thực hiện điều khoản trái pháp luật này

Câu 25 Hậu quả pháp lý của HĐ vô hiệu

 Đối với chủ thể tham gia HĐ:

- Không làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền, nghĩa vụ của các bên kể từ thời điểm xác lập

- Các bên khôi phục lại tình trạng ban đầu, hoàn trả cho hay những gì đã nhận

- Bên có lỗi gây thiệt hại phải bồi thường

 Đối với bên thứ ba: A B C

- Nếu tài sản là động sản không phải đăng ký quyền sở hữu thì vẫn có hiệu lực trừ 2 trường hợp:

 Người thứ 3 được tài sản thông qua HĐ không có đền bù ( tặng, cho, biếu)

 Tài sản bị chiếm hữu ngoài ý chí của chủ sở hữu

- Nếu tài sản là bất động sản hoặc động sản phải đăng ký quyền sở hữu thì không có hiệu lực, trừ 2 trường hợp sau

 Người thứ 3 nhận được thông qua bán đấu giá

 Hoặc giao dịch với người mà theo bản án, quyết định là chủ Sở hữu,

nhưng sau đó bản án, quyết định bị hủy

Câu 26 Các hình thức ký kết HĐ? Thế nào là đề nghị giao kết HĐ và chấp nhận đề nghị giao kết HĐ

Các hình thức ký kết HĐ:

- Các bên trực tiếp gặp gỡ nhau, cùng

đàm phán trực tiếp

- Các bên thống nhất các vấn đề trong

quá trình đàm phán và lập bản dự

thảo HĐ

- Ngày và nơi ký kết kể từ lúc cả hai

bên cùng ký vào HĐ, được xác định

theo ngày và nơi các bên cùng ký

- Bao gồm 2 bước:

+ đề nghị giao kết HĐ (chào hàng, đặt hàng)

+ chấp nhận đề nghị giao kết HĐ (chấp nhận chào hàng, chấp nhận đặt hàng)

- Thời gian và địa điểm của giao kết thì tùy thuộc:

+ Thuyết tống phát (luật Anh – Mỹ): thư chấp nhận có hiệu lực kể từ khi thư được gửi đi Thuyết này chỉ được áp dụng nếu đề nghị giao kết

HĐ được gửi bằng đường bưu điện hoặc đề nghị giao kết HĐ cho phép chấp nhận bằng phương tiện thư bưu điện Nếu đề nghị giao kết gửi bằng Fax và không đề cập đến phương tiện chấp nhận thì dù chấp nhận được gửi bằng thư bưu điện thì chấp nhận chỉ có hiệu lực khi bên đề nghị nhận được thư chấp nhận này

+ Thuyết tiếp thu (Civil Law): chấp nhận có hiệu lực khi bên đề nghị nhận được thư chấp nhận

Đề nghị giao kết hợp đồng:

Đề nghị giao kết HĐ là hành vi pháp lý đơn phương của một chủ thể, có nội dung bày tỏ

ý định giao kết HĐ với chủ thể khác theo những điều kiện xác định

Chấp nhận đề nghị giao kết HĐ:

Là sự trả lời của bên được đề nghị đồng ý ký kết HĐ ( đó có thể là một tuyên bố hay hành vi của bên được đề nghị chỉ rõ sự đồng thuận của mình và được chuyển tới bên đề nghị Hình thức mà bên được đề nghị thể hiện sự đồng thuận của mình có thể là hành vi (thanh toán trước 1 phần giá trị HĐ, vận chuyển hàng tới người mua….), văn bản, lời nói)

Câu 27 Trách nhiệm do vi phạm HĐ: khái niệm và các yếu tố cấu thành

Khái niệm:

- Vi phạm HĐ là việc một bên không thực hiện, thực hiện không đúng hoặc thực hiện không đầy đủ nghĩa vụ theo thỏa thuận giữa các bên hoặc theo quy định của luật này ( K12, DD3, LTM 2005)

- Trách nhiệm do vi phạm HĐ là một loại trách nhiệm dân sự áp dụng đối với

người có hành vi vi phạm do không thực hiện hoặc thực hiện không đúng, không đầy đủ các nghĩa vụ trong HĐ, buộc người này phải gánh chịu hậu quả pháp lý bất lợi

Các yếu tố cấu thành trách nhiệm do vi phạm HĐ:

- Có hành vi vi phạm HĐ: hành vi vi phạm HĐ KDQT là cách cư xử của chủ thể

HĐ không phù hợp với các nghĩa vụ theo HĐ VD: không thực hiện, thực hiện không đúng, không đầy đủ các nghĩa vụ theo HĐ Căn cứ vào thỏa thuận của các bên (thỏa thuận trong HĐ, trong văn bản riêng sau khi đã ký kết HĐ) và các quy định của pháp luật điều chỉnh cho HĐ KDQT

- Có thiệt hại vật chất trực tiếp và thực tế xảy ra: là những thiệt hại có thể tính toán được bằng con số cụ thể, tính toán được thành tiền mà bên bị vi phạm HĐ phải gánh chịu

+ giá trị tổn thất thực tế và trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra

+ khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi

vi phạm

- Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm HĐ và thiệt hại thực tế: hành vi vi phạm là nguyên nhân trực tiếp gây ra thiệt hại Bên có hành vi vi phạm HĐ chỉ phải bồi thường thiệt hại khi thiệt hại xảy ra là kết quả tất yếu của hành vi vi phạm

HĐ

- Có lỗi của bên vi phạm: trách nhiệm của HĐ được áp dụng theo nguyên tắc lỗi suy đoán, theo đó mọi hành vi không thực hiện, thực hiện không đúng, không đầy đủ

HĐ đều bị suy đoán là có lỗi (trừ TH bên vi phạm chứng minh được mình không

có lỗi) Khi áp dụng chế tài đối với các bên vi phạm, bên bị vi phạm cũng như cơ quan tài phán không có nghĩa vụ chứng minh lỗi của bên vi phạm

Câu 28 Các hình thức trách nhiệm do vi phạm HĐ

- Tên chế tài - Buộc thực hiện HĐ: là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm

thực hiện đúng HĐ hoặc dùng các biện pháp khác để HĐ được thực hiện và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh

Căn cứ áp dụng:

+ có hành vi vi phạm của bên vi phạm

+ có lỗi của bên vi phạm

Biểu hiện cụ thể:

+ yêu cầu bên vi phạm thực hiện đúng nghĩa vụ HĐ

+ dùng các biện pháp để HĐ được thực hiện (tự sửa chữa khuyết tật của hàng hóa, thiếu sót của dịch vụ; giao hàng khác thay thế)

+ bên vi phạm phải chịu phí tổn phát sinh

Chú ý khác:

+ Những TH bên bị vi phạm và bên vi phạm thỏa thuận gia hạn thực hiện nghĩa vụ hoặc thỏa thuận thay thế nghĩa vụ này bằng nghĩa vụ khác KHÔNG được coi là áp dụng chế tài Buộc thực hiện HĐ

+ TH bên vi phạm không thực hiện yêu cầu thực hiện đúng HĐ thì bên bị vi phạm

có quyền mua hàng, nhận cung ứng dịch vụ và các hoạt động KDQT khác theo đúng HĐ và bên vi phạm PHẢI thanh toán KHOẢN CHÊNH LỆCH

- Phạt vi phạm HĐ: theo đó bên vi phạm HĐ phải trả cho bên bị vi phạm một

khoản tiền nhất định do pháp luật quy định hoặc do các bên thỏa thuận trên cơ sở pháp luật

Mục đích của chế tài phạt HĐ: tác động vào ý thức của các chủ thể HĐ nhằm giáo

Căn cứ:

+ có hành vi vi phạm HĐ

+ có lỗi của bên vi phạm HĐ

Mức phạt được quy định trong HĐ gồm:

+ Phạt do không thực hiện HĐ

+ phạt do chậm thực hiện HĐ

Mức phạt do các bên thỏa thuận hoặc do pháp luật quy định: có thể nêu hoặc

ko, đọc hiểu để trả lời câu hỏi phụ

- Bồi thường thiệt hại: theo PLVN, bên bị vi phạm được đòi bồi thường các tổn

thất mà mình phải gánh chịu và khoản lợi nhuận bị bỏ lỡ Mục đích: nhằm khôi

+ có lỗi của bên vi phạm ( không thuộc các TH miễn trách theo QĐ của PL)

Tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ HĐ: được coi là biện pháp tự vệ của bên bị vi

phạm

 Tạm ngừng thực hiện HĐ KDQT: một bên tạm thời không thực

hiện nghĩa vụ HĐ HĐ vẫn có hiệu lực

 Đình chỉ thực hiện HĐ KDQT: một bên chấm dứt thực hiện nghĩa

vụ HĐ KDQT HĐ chấm dứt hiệu lực từ thời điểm một bên nhận được thông báo đình chỉ Các bên không phải tiếp tục thực hiện nghĩa vụ của HĐ Bên đã thực hiện nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên kia thanh toán hoặc thực hiện nghĩa vụ đối ứng

 Hủy bỏ HĐ: một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ HĐ và làm cho

HĐ không có hiệu lực từ thời điểm giao kết Có thể là hủy bỏ một phần hoặc toàn bộ HĐ

Căn cứ áp dụng (trừ TH được miễn trách):

+ xảy ra hành vi vi phạm theo thỏa thuận trong HĐ

+ một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ của HĐ

(Theo CISG 1980 quy định có 2 trường hợp được hủy HĐ:

+ có sự vi phạm cơ bản HĐ ( không đạt được mục đích khi ký kết)

+ không thực hiện HĐ trong thời gian được gia hạn thêm)

 Hủy hợp đồng thì phải thông báo bằng văn bản cho bên kia về việc hủy HĐ Chú ý : điều kiện cơ bản phải do tòa án/ trọng tài quyết định Bên bị vi phạm chỉ có quyền đơn phương tạm ngừng, đình chỉ, hủy bỏ HĐ nếu trong HĐ thỏa thuận vi phạm của bên kia là điều kiện để tạm ngưng, đình chỉ, hủy bỏ HĐ

CHƯƠNG 3: HĐMBHHQT Câu 29 Từ góc độ pháp lý, hãy giải thích sự giống và khác nhau giữa các khái niệm: hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng mua bán ngoại thương, hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài, hợp đồng xuất nhập khẩu

GIỐNG:

- Đều là hợp đồng mua bán hàng hóa và có tính chất quốc tế

- Đều là sự thảo thuận trong đó người bán có nghĩa vụ giao hàng và chuyển quyền sở hữu

về hàng hóa cho người mua, còn người mua có nghĩa vụ nhận hàng và trả một số tiền ngang bằng giá trị của hàng hóa

+ Chủ thể: thể nhân hoặc pháp nhân hoặc nhà nước

+ Đối tượng của hợp đồng: hàng hóa

+ Nội dung: là toàn bộ nghĩa vụ của các bên xung quanh việc chuyển giao quyền sở hữu về hàng hóa từ người bán sang người mua, xung quanh việc làm thế nào để người bán lấy được tiền và người mua nhận được hàng

+ Có thể được thể hiện bằng lời nói, văn bản hoặc được xác lập bằng hành vi cụ thể + Là hợp đồng song vụ, có tính bồi hoàn, là hợp đồng ước hẹn

KHÁC:

- Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: không được quy định trong văn bản pháp luật của Việt Nam về thuật ngữ này Nhưng trong công ước 1980 của LHQ về HĐMBHHQT Công ước đã đưa ra 1 tiêu chuẩn khẳng định tính quốc tế của HĐMBHHQT, đó là các

bên ký hợp đồng có trụ sở TM ở các nước khác nhau Công ước không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên khi xác định yếu tố quốc tế của HĐMBHHQT

- Hợp đồng mua bán ngoại thương: trong quy chế tạm thời 4794/TN-XNK ngày 31/7/1991 của bộ Thương nghiệp ( nay thuộc bộ Công Thương), hướng dẫn viêc ký kết HĐ mua bán ngoại thương, k/n này được quy định là “là những cam kết giữa 1 bên là tổ chức XNK VN với 1 bên là khách hàng nước ngoài nhằm thiết lập, thay đổi, đình chỉ quan hệ nghĩa vụ & quyền lợi trong lĩnh vực mua bán, trao đổi hàng hóa, mua bán phát minh sáng chế, bí quyết kĩ thuật, cung ứng dịch vụ gia công…

Tính chất quốc tế của HĐ Ngoại thương thể hiện ở 3 yếu tố:

+ Chủ thể của HĐ: Là những pháp nhân có quốc tích khác nhau

+ Hàng hóa: là đối tượng của HĐ được dịch chuyển từ nước này sang nước khác + Đồng tiền thanh toán của HĐ: là ngoại tệ đối với 1 bên hoặc cả 2 bên ký kết HĐ Trong thời kỳ bao cấp, k/n và cách hiểu này được thừa nhận hđ Ngoại thương của Việt Nam Thực tế hiện nay, thì có vài điểm không còn đúng VD: có 1 số trường hợp các bên ký kết có cùng quốc tịch nhưng có trụ sở TM ở các nước khác nhau Ví dụ: HĐ mua bán hàng hóa QT giữa 1 thương nhân người Pháp có trụ sở TM tại Pháp với 1 thương nhân Pháp khác có nơi cư trú tại Hà Lan, hàng hóa được dịch chuyển từ Thái Lan về Pháp Nếu theo tiêu chí quốc tịch thì HĐ này không phải là HĐ MBHHQT, mặc dù trong thực tế nó được công nhận như vậy Hay ví dụ về việc mua bán của các khu chế xuất ở

VN, tại các cơ sở kd hàng hóa miễn thuế, với các DN trong nước thì tiêu chuẩn quy định rằng đối tượng của HĐ mua bán Ngoại thương phải được chuyển qua biên giới không còn thích hợp nữa

- Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài (Đ.80 Luật TMVN 1997): là hợp đồng mua bán hàng hóa được ký kết giữa 1 bên là thương nhân VN với 1 bên là thương nhân nước ngoaig Việc xác định t/c quốc tế của HĐ chỉ dựa vào yếu tố quốc

tịch của các bên tham gia ký kết: phạm vi hẹp Trong thực tiễn hiện nay, các thương

nhân nước ngoài hoạt động TM ở VN ngày càng phổ biến nên việc ký kết các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các thương nhân VN với nhau ở nước ngoài hay giữa các thương nhân nước ngoài ở VN ngày càng nhiều

- HĐ XNK: Luật TMVN 2005 không trực tiếp đưa ra khái niệm HĐ MBHHQT mà chỉ quy định mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức XK, NK, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu Tính chất quốc tế được xác định thông qua các hình thức thực hiện mua bán hàng hóa quốc tế được nêu trên

Câu 30 Hãy nêu sự khác nhau về tiêu chí cơ bản xác định HĐ MBHHQT giữa công ước viên 1980 và Luật TMVN 2005

- Luật TMVN 2005: HĐ MBHHQT là hợp đồng mua bán hàng hóa có tính chất quốc tế T/c quốc tế được xác định thông qua các hình thức thực hiện mua bán hàng hóa quốc

tế: XK, NK, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển khẩu: chỉ quan tâm đến hình thức thực hiện để xác định tính quốc tế

- Công ước viên 1980: Chỉ đưa ra một tiêu chuẩn để khẳng định tính chất quốc tế của HĐ

MBHHQT, đó là các bên ký kết HĐ có trụ sở TM ở các nước khác nhau Công ước không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên cũng như hoạt động mà các bên thực hiện

Câu 31 Hãy cho ví dụ về trường hợp đối tượng của HĐ MBHHQT không được dịch chuyển qua biên giới của 1 nước

VD: Mua bán hàng hóa giữa 1 DN trong khu chế xuất với 1 DN ngoài khu chế xuất của VN Hay HĐ MBHH QT giữa các cơ sở kd hàng hóa miễn thuế với các DN trong nước

Câu 32 Điều ước quốc tế về thương mại là gì? Hãy trình bày điều kiện để điều ước quốc tế về TM trở thành nguồn luật điều chỉnh HĐ MBHHQT

Điều ước QT về TM: là sự thỏa thuận bằng văn bản được các quốc gia (hoặc các

chủ thể khác của Công pháp quốc tế) ký kết trên cơ sở tự nguyện và bình đẳng, nhằm ấn định, thay đổi hoặc châm dứt quyền và nghĩa vụ đối với nhau trong quan hệ thương mại quốc tế

K.1 DD2 Luật ký kết, gia nhập và thực hiện ĐƯQT 14/6/2005 (hiệu lực ngày 1/1/2006): ĐƯQT là thỏa thuận bằng văn bản được ký kết hoặc gia nhập nhân danh Nhà nước hoặc nhân danh Chính phủ với một hoặc nhiều quốc gia, tổ chức quốc tế hoặc chủ thể khác của pháp luật quốc tế, không phụ thuộc vào tên gọi là hiệp ước, công ước, hiệp

định, định ước, thỏa thuận, nghị định thư, bản ghi nhớ, công hàm trao đổi hoặc văn kiện

có tên gọi khác

Gồm 2 loại:

- Đề ra những nguyên tác chung làm cơ sở cho hoạt động KDQT

- Những ĐƯQT trực tiếp điều chỉnh những vấn đề liên quan đến quyền hạn, nghĩa vụ và trách nhiệm của các bên trong việc ký kết và thực hiện HĐ KDQT

Điều kiện để ĐƢQT về TM trở thành nguồn luật điều chỉnh HĐ MBHHQT:

- Khi trong HĐ MBHHQT, các bên thỏa thuận, thống nhất và ghi rõ vào HĐ là áp dụng ĐƯQT làm nguồn luật điều chỉnh

- Khi các quốc gia có tham gia ký kết hoặc thừa nhận ĐƯQT Trong HĐ không dẫn chiếu nguồn luật trong HĐ, thì ĐƯQT là nguồn luật đương nhiên Các bên ký kết HĐ KDQt

có thể áp dụng nguồn luật này mà không cần có sự thỏa thuận riêng nào trong HĐ Và ĐƯQT có giá trị pháp lý cao hơn luật của các quốc gia thành viên

- (nếu ĐƯQT đó là CISG: còn có thêm: khi các quy phạm xung đột dẫn chiếu đến luật của 1 quốc gia thành viên của CISG; khi tòa án/ trọng tài lựa chọn áp dụng CISG trong trường hợp các bên trong HĐ không có thỏa thuận lựa chọn một luật áp dụng nào khác)

Câu 33 Hiệp định TM VN – Hoa kỳ là điều ƣớc quốc tế thuộc loại nào? Giải thích?

Hiệp định TM VN – Hoa Kỳ thộc loại đề ra những nguyên tắc pháp lý chung làm

cơ sở cho hoạt động kinh doanh quốc tế Vì hiệp định không điều chỉnh các vấn đề về quyền, nghĩa vụ, trách nhiệm cụ thể của các bên trong HĐ KDQT mà chỉ nêu ra các nguyên tắc có tính chất chỉ đạo như: về nguyên tắc tối huệ quốc, đãi ngộ quốc gia, về ưu đãi thuế quan, minh bạch trong đầu tư, về tuân thủ các quy định của WTO về hải quan, về quyền sở hữu trí tuệ liên quan đến thương mại ( hiệp định này có những quy định cao hơn hiệp định về TRIPs của WTO) Những quy định trong hiệp định song phương này điều chỉnh gián tiếp các HĐ KDQT, có vai trò quan trọng trong việc tạo thuận lợi cho các thương nhân thực hiện hoạt động KDQT

Câu 34 Công ƣớc viên 1980 của Liên Hiệp Quốc là điều ƣớc quốc tế thuộc loại nào? Giải thích

Công ước viên 1980 là điều ước quốc tế thuộc loại điều ước quốc tế trực tiếp điều chỉnh những vấn đề liên quan đến quyền hạn, nghĩa vụ của các bên trong việc ký kết và thực hiện HĐ KDQT => đóng vai trò quan trọng giúp các bên có thể giải quyết được các tranh chấp cụ thể phát sinh từ HĐ ký kết

Vì CISG về mua bán hàng hóa quốc tế quy định về phạm vi áp dụng, nguyên tác trong việc áp dụng, nguyên tắc diễn giải các tuyên bố, hành vi và xử sự của cá bên, nguyên tắc tự do về hình thức HĐ, quy định chi tiết các vấn đề pháp lý đặt ra trong quá trình ký kết HĐ mua bán hàng hóa quốc tế từ chào hàng đến chấp nhận chào hàng, thời điểm hợp đồng có hiệu lực; quy định các vấn đề pháp lý trong quá trình thực hiện HĐ như quyền và nghĩa vụ của người bán và người mua, trách nhiệm của các bên khi không thực hiện đúng HĐ, các vấn đề về bồi thường thiệt hại, hủy HĐ, miễn trách; các quy định

về các thủ tục để các quốc gia ký kết, phê chuẩn, gia nhập công ước, bảo lưu có thể áp dụng, thời điểm công ước có hiệu lực và 1 số vấn đề thủ tục khác

 Quy định dụ thể rõ ràng, chứ ko chung chung mang t/c chỉ đạo

Câu 35 Phát biểu sau đây đúng hay sai: “Vì Hoa Kỳ và TQ đã là thành viên của CISG nên CISG này đương nhiên trở thành nguồn luật áp dụng đối với các HĐ MBHHQT giữa thương nhân 2 nước, các bên không có lựa chọn nào khác”

Phát biểu này sai HĐ MBHHQT thuộc lĩnh vực tư pháp quốc tế - ưu tiên sự thỏa thuận trước tiên Điều quy định trong HĐ có giá trị pháp lý cao nhất Nếu trong HĐ quy định luật áp dụng là luật của Hoa Kỳ hay luật của TQ hay luật của 1 quốc gia thứ 3 khác thì luật này vẫn được áp dụng Chỉ khi nào HĐ MBHHQT không quy định hay các bên không thỏa thuận về luật áp dụng thì CISG đương nhiên trở thành luật điều chỉnh

Câu 36 Phát biểu sau đây đúng hay sai: “Nếu hệ thống pháp luật của nước được chọn luật áp dụng trong HĐ MBHHQT không có luật chuyên ngành và luật liên quan trực tiếp đến HĐ thì áp dụng các nguyên lý chung về HĐ trong Bộ luật dân sự” Giải thích

Phát biểu này đúng Vì theo cách thức áp dụng luật Quốc gia thì:

- Nếu hệ thống pháp luật của nước được chọn có các luật chuyên ngành điều chỉnh HĐ MBHHQT thì áp dụng luật đó

- Nếu hệ thống pháp luật của nước được chọn không có luật chuyên ngành thì áp dụng luật liên quan trực tiếp đến HĐ MBHHQT

- Nếu hệ thông pháp luật của nước được chọn không có cả luật chuyên ngành và luật có liên quan trực tiếp thì áp dụng các nguyên lý chung về HĐ trong Bộ luật dân sự (Khi luật quốc gia là luật điều chỉnh HĐ thì không có nghĩa là toàn bộ hệ thống luật quốc gia đều được đem áp dụng mà chỉ áp dụng những ngành luật, những văn bản pháp luật có liên quan tới kinh doanh quốc tế Trong hệ thống luật quốc gia, ngành luật

có liên quan đến kinh doanh, kinh doanh quốc tế là luật dân sự, luật đầu tư, luật doanh nghiệp… Ví dụ nếu luật Việt Nam được chọn là luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa thì luật được áp dụng sẽ là luật Thương mại Việt Nam 2005; đối với những vấn đề

mà luật Thương mại không điều chỉnh thì sẽ áp dụng bộ luật Dân sự năm 2005 vì nguyên tắc áp dụng luật chuyên ngành trước, luật chung sau)

Câu 37 Trình bày sự khác biệt cơ bản giữa tập quán quốc tế về TM và hai nguồn luật: điều ƣớc quốc tế về TM và luật quốc gia

Tiêu chí so sánh Tập quán quốc tê Điều ước quốc tế Luật quốc gia Tính thành văn Bất thành văn Thành văn Thành văn Phạm vi điều

chỉnh

Điều chỉnh 1 số quyền và nghĩa vụ nhất định, 1 khía cạnh nhỏ ( ví dụ Incoterm

2010 điều chỉnh về rủi ro, giao hàng,thông quan hàng hóa Chứ không có điều chỉnh các vấn đề về tranh chấp, bồi thường hợp đồng, đồng tiền thanh toán, thời

Rộng hơn Điều chỉnh hầu hết các nội dung của hợp đồng

Rộng hơn Điều chỉnh hầu hết các nội dung của hợp đồng

Không cần Bản thân nó

đã đủ để điều chỉnh các điều khoản của hợp đông Phạm vi áp dụng Mang tính chất toàn cầu

hoặc khu vực nên khi áp dụng cần ghi thời gian (năm của tập quán), ở đâu?

ở các quốc gia thành viên, hoặc khi dẫn chiếu

ở quốc gia đó hoặc khi được dẫn chiếu

Câu 38 Trong một HĐ MBHHQT có sử dụng EXW ( incoterms 2000) làm điều kiện

cơ sở giao hàng, các bên có thể thỏa thuận rằng nghĩa vụ làm thủ tục thông quan xuất khẩu lô hàng thuộc về người bán được hay không? Giải thích

Câu trả lời là ĐƯỢC Vì:

Thứ nhất, HĐ MBHHQT thuộc lĩnh vực điều chỉnh của tư pháp quốc tế; ưu tiên sự thỏa thuận trong hợp đồng trước tiên

Thứ hai, theo điều kiện mua bán EXW ( incoterms 2000) thì người bán có nghĩa

vụ giúp người mua khi người mua yêu cầu để xuất khẩu chứ không có nghĩa vụ làm thủ tục thông quan xuất khẩu Tuy nhiên nó cũng không cấm việc người bán làm thủ tục thông quan xuất khẩu Làm thủ tục thông quan xuất khẩu hàng hóa hay không đó là quyền của người bán ( quyền chứ ko phải bắt buộc, còn nếu người bán và người mua có thỏa thuận khác, người bán có thể làm)

Câu 39: Từ góc độ pháp lý, hãy nêu sự khác biệt giữa hai trường hợp xảy ra trong mua bán quốc tế: di chuyển rủi ro đối với hàng hóa và di chuyển quyền sở hữu về hàng hóa từ người bán sang người mua

- Theo điều 168 LDS 2005 và điều 62 Luật thương mại 2005 thì thời điểm chuyển

giao quyền sở hữu từ người bán sang người mua được tính từ thời điểm hàng hóa được

chuyển giao Trên thực tế thì việc chuyển QSH này thể hiện chủ yếu dựa trên chứng từ (khi bên mua nhận được B/L)

- Thời điểm chuyển giao rủi ro được hiểu là thời điểm bên nào phải chịu trách nhiệm đối với hàng hóa đã mua hoặc bán (ký trong hợp đồng) khi hàng hóa chịu mất mát hoặc

hư hỏng

Điều 57 Luật thương mại 2005 “việc chuyển giao rủi ro trong trường hợp có địa điểm

giao hàng xác định” quy định việc chuyển giao rủi ro được tính kể từ khi hàng hóa được

giao cho bên mua hay người được bên mua ủy quyền tại địa điểm đó (trừ trường hợp có thỏa thuận khác) Kể cả trong trường hợp bên bán được ủy quyền giữ lại các chứng từ xác lập quyền sở hữu đối với hàng hóa => chứng từ liên quan đến việc sở hữu hàng hóa của bên bán không ảnh hưởng đến việc chuyển giao rủi ro Tức là hai thời điểm chuyên giao rủi ro và thời điểm di chuyển QSH là hai thời điểm hoàn toàn độc lập với nhau

Điều 67 CUV 1980 cũng tách rời việc chuyển quyền sở hữu và chuyển giao rủi ro khi quy định việc chuyển giao bộ chứng từ không ảnh hưởng đến việc chuyển giao rủi ro từ bên bán sang bên mua

Ngoài ra, trong luật thương mại 2005 còn quy định về việc chuyển giao rủi ro như sau:

Điều 58 LTM: trường hợp không có địa điểm giao hàng xác định thì được tính chuyển

sang bên mua khi hàng hóa giao cho người chuyên chở đầu tiên

Điều 59: trường hợp giao hàng cho người nhận hàng để giao mà không phải người vận

chuyển thì rủi ro được chuyển nếu:

Bên mua nhận được chứng từ sở hữu hàng hóa

Khi người nhận hàng để giao xác nhận quyền chiếm hữu hàng hóa của bên mua

Điều 60: trường hợp mua bán hàng hóa đang trên đường vận chuyển thì chuyển rủi ro

sang bên mua kể từ khi giao kết hợp đồng

Điều 61: trong những trường hợp khác thì chuyển rủi ro được tính khi hàng hóa thuộc

quyền định doạt của bên mua

Câu 40: Khi áp dụng tập quán quốc tế về thương mại để điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, tại sao cần kết hợp các nguồn luật khác, không nên áp dụng tập quán một cách riêng lẻ? Cho ví dụ minh họa

- Vì các TQQT về TM chỉ có thể điều chính đến một số vấn đề nhất định, nếu phát sinh tranh chấp về những vấn đề không được điều chỉnh thì sẽ gây khó khăn cho các bên tham gia

- Tập quán quốc tế về thương mại chỉ có giá trị bổ sung cho hợp đồng Vì vậy, những vấn đề gì hợp đồng đã quy định thì tập quán quốc tế không có giá trị, hay nói cách khác, hợp đồng mua bán hàng hóa có giá trị pháp lý cao hơn so với tập quán thương mại quốc

tế Khi áp dụng, cần chú ý là do tập quán quốc tế về thương mại có nhiều loại nên để tránh sự nhầm lẫn hoặc hiểu không thống nhất về một tập quán nào đó, cần phải quy định

cụ thể tập quán đó trong hợp đồng

- Ví dụ: Incoterm không đề cập đến những vấn đề về chuyển giao quyền sở hữu, xử lý

vi phạm hợp đồng, trách nhiệm của các bên vi phạm hợp đồng hay những trường hợp miễn trách… Incoterm chỉ đề cập đến 4 vấn đề: Chuyển rủi ro vào thời điểm nào?; Ai lo chứng từ hải quan?; Ai trả chi phí BH?; Ai chịu trách nhiệm về chi phí vận tải?

Tập quán quốc tế về thương mại sẽ được áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế khi:

- Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế quy định

- Các điều ước quốc tế liên quan quy định

- Luật thực chất (luật quốc gia) do các bên lựa chọn không có hoặc có nhưng không đầy đủ

Câu 41: Tại sao các bên nên thỏa thuận về nguồn luật điều chỉnh hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ngay từ lúc đàm phán và ký kết hợp đồng?

- Nhiều hợp đồng rất chi tiết và mô tả tỉ mỉ nghĩa vụ các bên Để đảm bảo sự nhanh chóng trong các giao dịch thương mại trong hợp đồng người bán và người mua chỉ thỏa thuận một số điều khoản quan trọng như đối tượng hợp đồng, giá cả Những vấn đề khác như phương thức giao hàng thời hạn thanh toán, các bảo đảm về chất lượng hàng hóa, các biện pháp mà một bên có thể thực hiện khi bên kia vi phạm hợp đồng, các bên dựa vào luật áp dụng để giải quyết

- Thứ tự ưu tiên luật áp dụng trong Hợp đồng: theo nguyên tắc, khi tranh chấp hay thực hiện nhiệm vụ chủ thể sẽ căn cứ theo thỏa thuận trong Hợp đồng và ngay sau đó là

luật áp dụng cho Hợp đồng Trong trường hợp này, quy định luật áp dụng rõ ràng ngay từ đầu sẽ bảo vệ quyền lợi cho các bên tham gia

- Tránh tình trạng xung đột pháp luật cũng như tranh chấp có liên quan: Nếu không quy định luật áp dụng trong Hợp đồng, có thể xảy ra tình trạng xung đột luật của nước người bán, nước người mua hay một nước khác mà luật có thể được dùng để điều chình hợp đồng này Như vậy sẽ khó mà bảo vệ quyền lợi của các bên được

Câu 42: Nguyên nhân cơ bản dẫn đến hiện tƣợng xung đột pháp luật về mua bán quốc tế là gì?

Môi trường kinh doanh, thị trường thương mại ngày càng phát triển cà về chiều rộng

và chiều sâu với khoảng hơn 200 quốc gia và vùng lãnh thổ Doanh nghiệp kinh doanh từ những quốc gia có điều kiện kinh tế, chính trị, xã hội khác nhau sẽ dẫn đến chịu ảnh hưởng của hệ thống pháp luật khác nhau, bởi “pháp luật là ý chí của giai cấp thống trị được đề lên thành luật, ý chí đó do những điều kiện sinh hoạt vật chất của xã hội quyết định” Đối tượng điều chỉnh của pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế là các đối tượng ở các quốc gia khác nhau chịu sự điều chỉnh của luật pháp khác nhau

=> Dẫn đến trường hợp hai hay nhiều hệ thống pháp luật khác nhau cùng áp dụng để điều chỉnh một quan hệ có yếu tố nước ngoài và các hệ thống này có quy định không giống nhau về cùng một vấn đề điều chỉnh

Câu 43: Hãy nêu điều kiện hiệu lực của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1 Chủ thể phải có năng lực giao kết HĐ:

Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền và nghĩa vụ dân sự

Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền dân sự và nghĩa vụ dân sự; năng lực PLDS của cá nhân có từ khi người đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết đi

2 Nội dung và mục đích của hợp đồng phải hợp pháp, không trái với đạo đức xã hội:

Nếu trong luật áp dụng có quy định về điều khoản chủ yếu thì nội dung phải bao hàm các điều khoản đó một cách hợp pháp, thiếu những điều khoản này thì hợp đồng không hình thành

+ CUV 1980: phải có các điều khoản chủ yếu là: giá cả thanh toán, chất lượng, địa diềm giao hàng, phạm vi trách nhiệm của mỗi bên Giải quyết tranh chấp

+ Theo LTM VN 2005, điều khoản chủ yếu do 2 bên thỏa thuận

3 Đối tương-hàng hóa mua bán theo hợp đồng phải hợp pháp:

Không thuộc đối tượng hàng hóa cấm XNK Danh mục đối tượng hàng hóa cấm xuất nhập khẩu tùy từng nước có quy định khác nhau

Nếu đối tượng là hàng hóa thuộc diện xuất nhập khẩu có hạn ngạch thì phải xin giấy phép của cơ quan có thẩm quyền

4 Hình thức của hợp đồng mua bán quốc tế phải hợp pháp:

Là văn bản, bằng miệng hay bất cứ hình thức nào khác tùy các bên tự do thỏa thuận và phù hợp với luật định

Điều 11 CUV: “Hợp đồng mua bán hàng hóa không cần phải được giao kết hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác về hình thức Hợp đồng có thể được chứng minh bằng mọi cách, kể cả bằng nhân chứng”

Điều 24 LTM 2005: “hợp đồng mua bán hàng hóa được thể hiện bằng lời nói, văn bản hoặc bằng hành vi cụ thể Đối với HĐ mua bán hàng hóa mà pháp luật quy định phải được lập thành văn bản thì phải tuân theo các quy định đó”

Câu 44: Theo quy định của pháp luật Việt Nam, những hàng hóa nào được xem

2) Không thuộc danh mục cấm kinh doanh, hoặc nếu thuộc hàng hóa kinh doanh có điều kiện (phải được cấp giấy phép) Căn cứ vào quy đinh của quốc gia mà chủ thể của HĐMB đó mang quốc tịch

3) Hàng hóa được mua bán thông qua các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển khẩu, quá cảnh, chuyển giao quyền sở hữu công nghiệp, gia công chế biến hàng hóa, ủy thác nhận ủy thác nhập khẩu cho nước ngoài, đại

lý bán hàng hóa cho nước ngoài

4) Ngoài chịu sự điều chỉnh của Luật thương mại trong nước còn chịu sự điều chỉnh của các luật khác như Luật thuế nhập khẩu, Luật môi trường…

Điều luật tham khảo

Điều 27 Luật Thương Mại 2005

1 Mua bán hàng hoá quốc tế được thực hiện dưới các hình thức xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập, tái xuất, tạm xuất, tái nhập và chuyển khẩu

2 Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương

Điều 46 Nghĩa vụ bảo đảm quyền sở hữu trí tuệ đối với hàng hoá

1 Bên bán không được bán hàng hóa vi phạm quyền sở hữu trí tuệ Bên bán phải chịu trách nhiệm trong trường hợp có tranh chấp liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ đối với hàng hóa đã bán

2 Trường hợp bên mua yêu cầu bên bán phải tuân theo bản vẽ kỹ thuật, thiết kế, công thức hoặc những số liệu chi tiết do bên mua cung cấp thì bên mua phải chịu trách nhiệm

về các khiếu nại liên quan đến những vi phạm quyền sở hữu trí tuệ phát sinh từ việc bên bán đã tuân thủ những yêu cầu của bên mua

Hàng hóa là đối tượng hợp pháp của Hợp đồng MBHHQT khi không thuộc quy định

về hàng hóa cấm XNK, hàng hóa tạm ngừng XNK, đối với hàng hóa XNK có điều kiện cần có giấy phép của cơ quan quản lý chuyên ngành dựa vào:

Điều 5 Nghị định 12/2006/NĐ-CP

Điều 11 Nghị định 12/2006 NĐ-CP

Điều 6, 7, 8, 10

Câu 45: Theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành, ai là người có thẩm quyền thay mặt doanh nghiệp ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế? Cho ví

dụ minh họa

Theo khoản 2 và khoản 3 điều 139 LTM 2005 quy định cá nhân có thẩm quyền thay mặt doanh nghiệp ký kết hợp đồng MBHHQT là người đại diện theo PL Quan hệ đại diện được xác lập thông qua pháp luật hoặc qua ủy quyền

Người đại diện theo PL theo điều 143 Luật dân sự 2005 là người đứng đầu pháp nhân theo quy định của điều lệ pháp nhân hoặc quyết định của cơ quan nhà nước có thẩm quyền

Hình thức ủy quyền do các bên thỏa thuận, trừ trường hợp pháp luật có quy định ủy quyền phải được lập thành văn bản (theo điều 142 luật dân sự 2005)

VD: Trong giấy phép kinh doanh của doanh nghiệp ghi rõ, giám đốc là người đại diện pháp lý của doanh nghiệp thì giám đốc là người có thẩm quyền thay mặt doanh nghiệp ký kết HĐ Tuy nhiên, trong trường hợp GĐ ko có mặt, GĐ có thể làm giấy ủy quyền cho phó GĐ đại diện ký kết HĐ Nội dung giấy ủy quyền có nêu rõ người ủy quyền là GĐ, người nhận ủy quyền là phó GĐ, hiệu lực và có điều khoản cho phép người được ủy quyền kí kết HĐ

Câu 46: hãy nêu sự khác biệt cơ bản về quy định điều kiện được xem là chấp nhận vô điều kiện một đơn chào hàng giữa pháp luật Việt Nam và CUV 1980 – Câu này Phát không chắc nhe, thấy bên công ước Viên có nhiều điều khoản mà vẫn chưa tìm được điểm tương ứng bên luật Dân Sự

Công ước Viên 1980 PHáp luật Việt Nam

Khoản 1 điều 18:

Một lời tuyên bố hay một hành vi

khác của người được chào hàng biểu lộ

sự đồng ý với chào hàng thì được xem

là chấp nhận chào hàng

Điều 396 Luật dân sự 2005:

-Chấp nhận đề nghị giao kết hợp

đồng là sự trả lời của bên được đề nghị

đối với bên đề nghị