Bài 1 PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ Ở VIỆT NAM 4 I.KHÁI QUÁT VỀ SỰ PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ Ở VIỆT NAM: 4 II. MỘT SỐ QUY ĐỊNH CHUNG VỀ ĐẦU TƯ 4 1. Khái niệm về đầu tư: 4 2. Các hình thức đầu tư, thời hạn đầu tư: 5 3. Thẩm quyền chấp thuận và cấp giấy chứng nhận đầu tư 5 4. Thủ tục đầu tư: 7 III. QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA NHÀ ĐẦU TƯ: 9 1.Quyền của nhà đầu tư : 9 2. Nghĩa vụ của nhà đầu tư 9 Bài 2 PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN HÀNG HÓA 10 I. KHÁI QUÁT VỀ MUA BÁN HÀNG HÓA 10 1. Khái niệm: (Khoản 8 điều 3 Luật TM) 10 2. Đặc điểm 10 3. Phân loại mua bán hàng hóa: 10 II. HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG THƯƠNG MẠI 11 1. Khái niệm và đặc điểm 11 Đặc điểm: 11 2. Nội dung của Hợp đồng mua bán hàng hóa: 11 3. Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa . 12 4. Điều kiện có hiệu lực của Hợp đồng mua bán hàng hoá: (theo quy định điều 122 BLDS) 12 5. Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá : 13 6. Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa : 16 III. MUA BÁN HÀNG HÓA QUA SỞ GIAO DỊCH HÀNG HÓA 19 1. Khái niệm mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa: (Đ63LTM) 19 2. Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa: 19 Bài 3 20 PHÁP LUẬT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI 20 I. KHÁI QUÁT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: 20 1. Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại 20 2. Vai trò và việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại 20 II. ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 21 1. Khái niệm và đặc điểm 21 2. Hợp đồng đại diện thương nhân 21 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên: 22 III. MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 23 1. Khái niệm và đặc điểm: 23 2. Hợp đồng môi giới thương mại 23 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên 23 IV. ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 24 1. Khái niệm và đặc điểm 24 2. Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa 24 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên: 24 V. ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI: 25 1. Khái niệm và đặc điểm 25 2. Các hình thức đại lý 26 3. Hợp đồng đại lý thương mại 26 4. Quyền và nghĩa vụ của các bên 26 5. Thù lao đại lý 28 BÀI 4 29 XÚC TIẾN THƯƠNG MẠI 29 I. KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM: 29 1. Khái niệm: 29 2. Đặc điểm: 29 II. CÁC HOẠT ĐỘNG XÚC TIẾN THƯƠNG MẠI. 29 1. Khuyến mại 29 2. Quảng cáo thương mại 30 3. Trưng bày giới thiệu hàng hoá, dịch vụ 30 4. Hội chợ, triển lãm thương mại: 30 Bài 5 PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU GIÁ HÀNG HÓA 31 VÀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 31 I. DỊCH VỤ ĐẤU GIÁ HÀNG HÓA 31 1. Khái niệm (Đ185) 31 2. Các hình thức bán đấu giá: 31 3. Chủ thể tham gia bán đấu giá hàng hóa : 31 4. Hợp đồng dịch vụ bán đấu giá tài sản 32 5 Quyền và nghĩa vụ của các bên 32 II. ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ: 33 1. Khái quát về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: 33 2. Phân loại đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: 33 3. Nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ : 34 4. Thủ tục và trình tự đấu thầu hàng hóa dịch vụ: 34 Bài 6 PHÁP LUẬT VỀ VẬN CHUYỂN, GIAO NHẬN 35 VÀ GIÁM ĐỊNH HÀNG HÓA 35 I. DỊCH VỤ VẬN CHUYỂN HÀNG HÓA: 35 Khái quát về hoạt động vận chuyển và pháp luật về vận chuyển: 35 2. Hợp đồng vận chuyển hàng hóa: 35 II. DỊCH VỤ LOGISTICS 36 1. Khái niệm, đặc điểm 36 2. Hợp đồng dịch vụ Logistics: 36 3. Quyền và nghĩa vụ của các bên 37 III. DỊCH VỤ GIÁM ĐỊNH HÀNG HÓA 38 1. Khái niệm (Đ172LTM) 38 2. Dấu hiệu pháp lý 38 3. Thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định háng hóa 38 4. Hoạt động dịch vụ giám định hàng hóa 38 4. Quyền và nghĩa vụ của thương nhân giám định hàng hóa và giám định viên. 39 5. Quyền và nghĩa vụ của khách hàng 40 Bài 7 GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH – THƯƠNG MẠI 42 I. KHÁI NIỆM TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 42 1. Khái niệm: 42 a. Thương lượng: 42 II. GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI TẠI TÒA ÁN: 43 1. Thẩm quyền: 43 2. Nguyên tắc giải quyết tranh chấp: 44 III. TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI. 45 1. Khái niệm trọng tài thương mại: 45 2. Các hình thức trọng tài: 45 3. Thẩm quyền giải quyết tranh chấp của trọng tài thương mại: 45 4. Nguyên tắc giải quyết tranh chấp thương mại bằng Trọng tài: 45 5. Thủ tục giải quyết tranh chấp thương mại bằng Trọng tài: 46 a. Thời hiệu (Đ21 PLTTTM) 46 b. Thủ tục giải quyết tranh chấp: vụ việc có thể được giải quyết tại: 46 4. Thi hành quyết định Trọng tài: 48 5. Vấn đề hủy quyết định Trọng tài: 49 BÀI 8: MỘT SỐ BÀI TẬP TÌNH HUỐNG 50 Tình huống 1: 50 Tình huống 2: 51 Tình huống 3: 51 BÀI 9: HƯỚNG DẪN LÀM BÀI KIỂM TRATHI: 54 HƯỚNG DẪN KIỂM TRA 54 ĐỀ THI MẪU, GỢI Ý TRẢ LỜI ĐỀ THI MẪU: 54
Trang 1M C L C ỤC LỤC ỤC LỤC
Bài 1 PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ Ở VIỆT NAM 4
I.KHÁI QUÁT VỀ SỰ PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ Ở VIỆT NAM: 4
II MỘT SỐ QUY ĐỊNH CHUNG VỀ ĐẦU TƯ 4
1 Khái niệm về đầu tư: 4
2 Các hình thức đầu tư, thời hạn đầu tư: 5
3 Thẩm quyền chấp thuận và cấp giấy chứng nhận đầu tư 5
4 Thủ tục đầu tư: 7
III QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA NHÀ ĐẦU TƯ: 9
1.Quyền của nhà đầu tư : 9
2 Nghĩa vụ của nhà đầu tư 9
Bài 2 PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN HÀNG HÓA 10
I KHÁI QUÁT VỀ MUA BÁN HÀNG HÓA 10
1 Khái niệm: (Khoản 8 điều 3 Luật TM) 10
2 Đặc điểm 10
3 Phân loại mua bán hàng hóa: 10
II HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG THƯƠNG MẠI 11
1 Khái niệm và đặc điểm 11
* Đặc điểm: 11
2 Nội dung của Hợp đồng mua bán hàng hóa: 11
3 Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa 12
4 Điều kiện có hiệu lực của Hợp đồng mua bán hàng hoá: (theo quy định điều 122 BLDS) 12
5 Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá : 13
6 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa : 16
III MUA BÁN HÀNG HÓA QUA SỞ GIAO DỊCH HÀNG HÓA 19
1 Khái niệm mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa: (Đ63/LTM) 19
2 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa: 19
Bài 3 20
PHÁP LUẬT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI 20
I KHÁI QUÁT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI: 20
1 Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại 20
2 Vai trò và việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại 20
II ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN 21
1 Khái niệm và đặc điểm 21
2 Hợp đồng đại diện thương nhân 21
3 Quyền và nghĩa vụ của các bên: 22
III MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI 23
1 Khái niệm và đặc điểm: 23
Trang 22 Hợp đồng môi giới thương mại 23
3 Quyền và nghĩa vụ của các bên 23
IV ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA 24
1 Khái niệm và đặc điểm 24
2 Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa 24
3 Quyền và nghĩa vụ của các bên: 24
V ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI: 25
1 Khái niệm và đặc điểm 25
2 Các hình thức đại lý 26
3 Hợp đồng đại lý thương mại 26
4 Quyền và nghĩa vụ của các bên 26
5 Thù lao đại lý 28
BÀI 4 29
XÚC TIẾN THƯƠNG MẠI 29
I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM: 29
1 Khái niệm: 29
2 Đặc điểm: 29
II CÁC HOẠT ĐỘNG XÚC TIẾN THƯƠNG MẠI 29
1 Khuyến mại 29
2 Quảng cáo thương mại 30
3 Trưng bày giới thiệu hàng hoá, dịch vụ 30
4 Hội chợ, triển lãm thương mại: 30
Bài 5 PHÁP LUẬT VỀ ĐẤU GIÁ HÀNG HÓA 31
VÀ ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ 31
I DỊCH VỤ ĐẤU GIÁ HÀNG HÓA 31
1 Khái niệm (Đ185) 31
2 Các hình thức bán đấu giá: 31
3 Chủ thể tham gia bán đấu giá hàng hóa : 31
4 Hợp đồng dịch vụ bán đấu giá tài sản 32
5 Quyền và nghĩa vụ của các bên 32
II ĐẤU THẦU HÀNG HÓA, DỊCH VỤ: 33
1 Khái quát về đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: 33
2 Phân loại đấu thầu hàng hóa, dịch vụ: 33
3 Nguyên tắc trong đấu thầu hàng hóa, dịch vụ : 34
4 Thủ tục và trình tự đấu thầu hàng hóa dịch vụ: 34
Bài 6 PHÁP LUẬT VỀ VẬN CHUYỂN, GIAO NHẬN 35
VÀ GIÁM ĐỊNH HÀNG HÓA 35
I DỊCH VỤ VẬN CHUYỂN HÀNG HÓA: 35
Khái quát về hoạt động vận chuyển và pháp luật về vận chuyển: 35
2 Hợp đồng vận chuyển hàng hóa: 35
II DỊCH VỤ LOGISTICS 36
1 Khái niệm, đặc điểm 36
2 Hợp đồng dịch vụ Logistics: 36
Trang 33 Quyền và nghĩa vụ của các bên 37
III DỊCH VỤ GIÁM ĐỊNH HÀNG HÓA 38
1 Khái niệm (Đ172LTM) 38
2 Dấu hiệu pháp lý 38
3 Thương nhân kinh doanh dịch vụ giám định háng hóa 38
4 Hoạt động dịch vụ giám định hàng hóa 38
4 Quyền và nghĩa vụ của thương nhân giám định hàng hóa và giám định viên 39 5 Quyền và nghĩa vụ của khách hàng 40
Bài 7 GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP KINH DOANH – THƯƠNG MẠI 42
I KHÁI NIỆM TRANH CHẤP KINH DOANH, THƯƠNG MẠI 42
1 Khái niệm: 42
a Thương lượng: 42
II GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP THƯƠNG MẠI TẠI TÒA ÁN: 43
1 Thẩm quyền: 43
2 Nguyên tắc giải quyết tranh chấp: 44
III TRỌNG TÀI THƯƠNG MẠI 45
1 Khái niệm trọng tài thương mại: 45
2 Các hình thức trọng tài: 45
3 Thẩm quyền giải quyết tranh chấp của trọng tài thương mại: 45
4 Nguyên tắc giải quyết tranh chấp thương mại bằng Trọng tài: 45
5 Thủ tục giải quyết tranh chấp thương mại bằng Trọng tài: 46
a Thời hiệu (Đ21 PLTTTM) 46
b Thủ tục giải quyết tranh chấp: vụ việc có thể được giải quyết tại: 46
4 Thi hành quyết định Trọng tài: 48
5 Vấn đề hủy quyết định Trọng tài: 49
BÀI 8: MỘT SỐ BÀI TẬP TÌNH HUỐNG 50
Tình huống 1: 50
Tình huống 2: 51
Tình huống 3: 51
BÀI 9: HƯỚNG DẪN LÀM BÀI KIỂM TRA/THI: 54
HƯỚNG DẪN KIỂM TRA 54
ĐỀ THI MẪU, GỢI Ý TRẢ LỜI ĐỀ THI MẪU: 54
Trang 4Bài 1 PHÁP LUẬT VỀ ĐẦU TƯ Ở VIỆT NAM
I.KHÁI QUÁT VỀ SỰ PHÁT TRIỂN CỦA PHÁP LUẬT ĐẦU TƯ Ở
VIỆT NAM:
Đầu tư là một phần không thể thiếu của kinh tế thị trường nhằm mục đích huyđộng nguồn lực trong và ngoài nước để phát triển kinh tế-xã hội của đất nước Đối vớiquốc gia đang phát triển như VN thì thu hút đầu tư là vấn đề trọng tâm mà Đảng vànhà nước ta đặc biệt quan tâm ngay từ giai đoạn đầu của đổi mới kinh tế và hiện tạicũng vậy
- Ngày 29/12/1987 Quốc hội thông qua Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam( được sửa đổi năm 1990 và 1992)
- Ngày 12/11/1996 Quốc hội thông qua Luật Đầu tư nước ngoài tại VN thay thếLuật ĐTNN năm 1987 (sửa đổi bổ sung 9/6/2000) và có hiệu lực đến ngày 30/6/2006.Qua thực hiện Luật ĐTNN tại VN, cả nước ta thu hút được một số lượng lớn các
dự án đầu tư và số vốn đăng kí đầu tư góp phần đưa nền kinh tế VN dần thoát khỏikhủng hoảng, để từ đó vươn lên mạnh mẽ
- Ngày 20/5/1998 Quốc hội thông qua Luật khuyến khích đầu tư trong nước đểđiều chỉnh các hoạt động đầu tư của các thành phần kinh tế trong nước
Theo đó, khung pháp lí về đầu tư ở VN có sự khác biệt giữa đầu tư trong nước vàđầu tư nước ngoài về các biện pháp ưu đãi đầu tư, đăng ký đầu tư Chính điều này đã
đi ngược lại với nguyên tắc bình đẳng, thể hiện sự phân biệt đối xử trong chính sáchthu hút đầu tư gây ảnh hưởng bất lợi đến việc thu hút đầu tư và không phù hợp với xuthế hội nhập kinh tế quốc tế.Nhằm tạo mội trường đầu tư thực sự hấp dẫn, các nhà đầu
tư có thể tồn tại và cạnh tranh bình đẳng với nhau, ngày 29/11/2005, Quốc hội đãthông qua Luật Đầu tư – thay thế Luật ĐTNN năm 1996 và Luật khuyến khích đầu tưtrong nước – và có hiệu lực từ 01/7/2006
II MỘT SỐ QUY ĐỊNH CHUNG VỀ ĐẦU TƯ
1 Khái niệm về đầu tư:
- Đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn bằng các loại tài sản hữu hình hoặc vô hình
để hình thành tài sản tiến hành các hoạt động đầu tư theo quy định của pháp luật
- Đầu tư trực tiếp là hình thức đầu tư do nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư và tham gia
quản lý hoạt động đầu tư
- Đầu tư gián tiếp là hình thức đầu tư thông qua việc mua cổ phần, cổ phiếu,
trái phiếu, các giấy tờ có giá khác, quỹ đầu tư chứng khoán và thông qua các định chếtài chính trung gian khác mà nhà đầu tư không trực tiếp tham gia quản lý hoạt độngđầu tư
- Nhà đầu tư nước ngoài là tổ chức, cá nhân nước ngoài bỏ vốn để thực hiện
hoạt động đầu tư tại Việt Nam
- Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài bao gồm doanh nghiệp do nhà đầu tư
nước ngoài thành lập để thực hiện hoạt động đầu tư tại Việt Nam; doanh nghiệp Việt Nam do nhà đầu tư nước ngoài mua cổ phần, sáp nhập, mua lại
Trang 52 Các hình thức đầu tư, thời hạn đầu tư:
a Đầu tư trực tiếp bao gồm các hình thức sau :
- Thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhà đầu tư nước ngoài
+ Hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) là hình thức đầu tư được ký
giữa các nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm
mà không thành lập pháp nhân
+ Hợp đồng xây dựng - kinh doanh - chuyển giao (hợp đồng BOT) là hình thức
đầu tư được ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng, kinhdoanh công trình kết cấu hạ tầng trong một thời hạn nhất định; hết thời hạn, nhà đầu tưchuyển giao không bồi hoàn công trình đó cho Nhà nước Việt Nam
+ Hợp đồng xây dựng - chuyển giao - kinh doanh (hợp đồng BTO) là hình thức
đầu tư được ký giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng côngtrình kết cấu hạ tầng; sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình đó choNhà nước Việt Nam; Chính phủ dành cho nhà đầu tư quyền kinh doanh công trình đótrong một thời hạn nhất định để thu hồi vốn đầu tư và lợi nhuận
+Hợp đồng xây dựng - chuyển giao (hợp đồng BT) là hình thức đầu tư được ký
giữa cơ quan nhà nước có thẩm quyền và nhà đầu tư để xây dựng công trình kết cấu hạtầng; sau khi xây dựng xong, nhà đầu tư chuyển giao công trình đó cho Nhà nước ViệtNam; Chính phủ tạo điều kiện cho nhà đầu tư thực hiện dự án khác để thu hồi vốn đầu
tư và lợi nhuận hoặc thanh toán cho nhà đầu tư theo thoả thuận trong hợp đồng BT
- Đầu tư phát triển kinh doanh ; mở rộng quy mô, đổi mới công nghệ, nâng caochất lượng sản phẩm, giảm ô nhiễm môi trường
- Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phần, sáp nhập, mua lại DN
b Thời hạn đầu tư:
- Không quá 50 năm
- Chính phủ quyết định thời hạn dài hơn đối với từng dự án nhưng tối đa không quá
70 năm
3 Thẩm quyền chấp thuận và cấp giấy chứng nhận đầu tư
a Dự án do Thủ tướng Chính phủ chấp thuận chủ trương đầu tư
- Các dự án đầu tư không phân biệt nguồn vốn, quy mô đầu tư trong những lĩnhvực sau (trường hợp 1):
+ Xây dựng và kinh doanh cảng hàng không; vận tải hàng không;
+ Xây dựng và kinh doanh cảng biển quốc gia;
+ Thăm dò, khai thác, chế biến dầu khí; thăm dò, khai thác khoáng sản;
+ Phát thanh, truyền hình;
+ Kinh doanh casino;
+ Sản xuất thuốc lá điếu;
+ Thành lập cơ sở đào tạo đại học;
Trang 6+ Thành lập khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao và khu kinh tế.
- Dự án đầu tư không thuộc các trường hợp trên, không phân biệt nguồn vốn và
có quy mô vốn đầu tư từ 1.500 tỷ đồng Việt Nam trở lên trong những lĩnh vực sau(trường hợp 2):
+ Kinh doanh điện; chế biến khoáng sản; luyện kim;
+ Xây dựng kết cấu hạ tầng đường sắt, đường bộ, đường thuỷ nội địa;
+ Sản xuất, kinh doanh rượu, bia;
- Dự án có vốn đầu tư nước ngoài trong các lĩnh vực sau (trường hợp 3):
+ Kinh doanh vận tải biển;
+ Thiết lập mạng và cung cấp dịch vụ bưu chính, chuyển phát, viễn thông vàInternet; thiết lập mạng truyền dẫn phát sóng;
+ In ấn, phát hành báo chí; xuất bản;
+ Thành lập cơ sở nghiên cứu khoa học độc lập
* Đối với dự án đầu tư quy định trong 3 trường hợp vừa nêu trên nằm trong quyhoạch đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt hoặc ủy quyền phê duyệt và đáp ứngcác điều kiện theo quy định của pháp luật và điều ước quốc tế mà Việt Nam là thànhviên thì cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư thực hiện thủ tục cấp Giấy chứng nhậnđầu tư mà không phải trình Thủ tướng Chính phủ quyết định chủ trương đầu tư;
* Trường hợp dự án đầu tư trong 3 trường hợp đầu tiên trên không nằm trong quyhoạch đã được Thủ tướng Chính phủ phê duyệt hoặc ủy quyền phê duyệt hoặc dự ánkhông đáp ứng các điều kiện mở cửa thị trường quy định tại điều ước quốc tế mà ViệtNam là thành viên, thì cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư chủ trì, lấy ý kiến Bộ quản
lý ngành, Bộ Kế hoạch và Đầu tư và các cơ quan liên quan để trình Thủ tướng Chínhphủ quyết định việc điều chỉnh bổ sung quy hoạch hoặc quyết định mở cửa thị trườngđầu tư;
* Dự án đầu tư trong 3 trường hợp đầu tiên nêu trên thuộc lĩnh vực chưa có quyhoạch, thì cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư lấy ý kiến Bộ quản lý ngành, Bộ Kếhoạch và Đầu tư và các cơ quan khác có liên quan, trình Thủ tướng Chính phủ quyếtđịnh chủ trương đầu tư
b Dự án do Ủy ban nhân dân cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đầu tư
- Dự án đầu tư ngoài khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khukinh tế, bao gồm cả các dự án đầu tư đã được Thủ tướng Chính phủ chấp thuận chủtrương đầu tư quy định tại Điều 37 Nghị định 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006
- Dự án đầu tư phát triển kết cấu hạ tầng khu công nghiệp, khu chế xuất, khucông nghệ cao đối với những địa phương chưa thành lập Ban Quản lý khu côngnghiệp, khu chế xuất và khu công nghệ cao
c Dự án do Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế cấp Giấy chứng nhận đầu tư :
Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế thựchiện việc đăng ký đầu tư, cấp Giấy chứng nhận đầu tư đối với dự án đầu tư vào khu côngnghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế, bao gồm cả các dự án đầu tư đãđược Thủ tướng Chính phủ chấp thuận chủ trương đầu tư quy định tại Nghị định108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006
Trang 74 Thủ tục đầu tư:
a Cơ quan tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư bao gồm:
- Sở Kế hoạch và Đầu tư tiếp nhận hồ sơ dự án đầu tư thuộc thẩm quyền củaUBND cấp tỉnh trên địa bàn
- Ban Quản lý khu công nghiệp, khu chế xuất, khu công nghệ cao, khu kinh tế tiếpnhận hồ sơ dự án đầu tư thuộc thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đầu tư của mình theoquy định tại Nghị định 108/NĐ-CP ngày 22/9/2006
b Đăng kí dự án đầu tư:
* Đối với dự án đầu tư trong nước:
- Nếu dự án đầu tư có quy mô vốn đầu tư dưới 15 tỷ đồng Việt Nam và khôngthuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện thì nhà đầu tư không phải đăng ký đầu tư
- Đối với các dự án đầu tư trong nước có quy mô vốn đầu tư từ 15 tỷ đồng ViệtNam đến dưới 300 tỷ đồng Việt Nam thuộc các trường hợp dưới đây thực hiên đăng
Nhà đầu tư phải đăng ký đầu tư trước khi thực hiện dự án
Cơ quan tiếp nhận hồ sơ trao giấy biên nhận ngay sau khi nhận được bản đăng kýđầu tư Và cấp Giấy chứng nhận đầu tư trong thời hạn 15 ngày làm việc kể từ ngàynhận được bản đăng ký đầu tư
* Đối với dự án có vốn đầu tư nước ngoài :
* Trường hợp 1: Đối với dự án đầu tư nước ngoài có quy mô vốn đầu tư dưới 300
tỉ đồng và không thuộc danh mục lĩnh vực đầu tư có điều kiện, thì nhà đầu tư phải làmthủ tục đăng kí đầu tư tại cơ quan quản lí đầu tư cấp tỉnh để được cấp giấy chứng nhậnđầu tư
- Hồ sơ đăng ký đầu tư bao gồm :
Bản đăng kí đầu tư (theo mẫu)
Báo cáo năng lực tài chính của nhà đầu tư;
Hợp đồng liên doanh hoặc hợp đồng BCC, Điều lệ doanh nghiệp (nếucó)
- Nội dung đăng ký đầu tư bao gồm:
Tư cách pháp lý của nhà đầu tư;
Mục tiêu, quy mô và địa điểm thực hiện dự án đầu tư
Vốn đầu tư, tiến độ thực hiện dự án;
Nhu cầu sử dụng đất và cam kết về bảo vệ môi trường;
Kiến nghị ưu đãi đầu tư (nếu có)
- Thời gian cấp phép đầu tư
- : Cơ quan nhà nước quản lý đầu tư cấp tỉnh cấp Giấy chứng nhận đầu tưtrong thời hạn mười lăm ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ đăng ký đầu tư hợp lệ Giấychứng nhận đầu tư đồng thời là giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh
Trang 8* Tr ư ờng hợp 2 : Đối với dự án có vốn đầu tư nước ngoài có quy mô vốn đầu tư
từ ba trăm tỷ đồng Việt Nam trở lên và dự án thuộc Danh mục dự án đầu tư có điềukiện thì phải thực hiện thủ tục thẩm tra để được cấp Giấy chứng nhận đầu tư:
-Hồ sơ thẩm tra bao gồm:
Văn bản đề nghị cấp Giấy chứng nhận đầu tư;
Văn bản xác nhận tư cách pháp lý của nhà đầu tư;
Báo cáo năng lực tài chính của nhà đầu tư;
;
Giải trình kinh tế - kỹ thuật với các nội dung về mục tiêu, địa điểm đầu
tư, nhu cầu sử dụng đất, quy mô đầu tư, vốn đầu tư, tiến độ thực hiện dự
án, giải pháp công nghệ, giải pháp về môi trường;
Hợp đồng liên doanh hoặc hợp đồng BCC, Điều lệ doanh nghiệp (nếucó)
- Nội dung thẩm tra bao gồm:
Sự phù hợp với quy hoạch kết cấu hạ tầng - kỹ thuật, quy hoạch sửdụng đất, quy hoạch xây dựng, quy hoạch sử dụng khoáng sản và cácnguồn tài nguyên khác;
Nhu cầu sử dụng đất; Tiến độ thực hiện dự án;
Giải pháp về môi trường;
- Thời hạn thẩm tra đầu tư không quá 30 ngày kể từ ngày nhận đủ hồ sơ hợp lệ;trường hợp cần thiết, thời hạn trên có thể kéo dài nhưng không quá 45 ngày
Nhà đầu tư nước ngoài lần đầu đầu tư vào Việt Nam phải có dự án đầu tư vàlàm thủ tục đăng ký đầu tư hoặc thẩm tra đầu tư tại cơ quan nhà nước quản lý đầu tư
để được cấp Giấy chứng nhận đầu tư Giấy chứng nhận đầu tư đồng thời là Giấy chứngnhận đăng ký kinh doanh
5 Tạm ngừng dự án, giãn tiến độ thực hiện dự án và chấm dứt hoạt động của dự
án đầu tư :
- Nhà đầu tư khi tạm ngừng dự án đầu tư phải thông báo với cơ quan nhà nướcquản lý đầu tư để được xác nhận làm cơ sở cho việc xem xét miễn, giảm tiền thuê đấttrong thời hạn tạm ngừng dự án Khi tạm ngừng hoặc giãn tiến độ thực hiện dự án đầu
tư mà làm thay đổi tiến độ thực hiện dự án đầu tư đã cam kết thì phải thông báo bằngvăn bản với cơ quan nhà nước quản lý đầu tư về lý do và thời hạn tạm ngừng, giãn tiến
độ thực hiện dự án chậm nhất 15 ngày làm việc trước ngày tạm ngừng dự án đầu tư
- Trường hợp cơ quan cấp Giấy chứng nhận đầu tư không chấp nhận việc tạmngừng hoặc giãn tiến độ thực hiện dự án thì phải có văn bản trả lời cho nhà đầu tưtrong thời hạn 15 ngày làm việc kể từ ngày nhận được thông báo của nhà đầu tư
- Trường hợp hoạt động trở lại, nhà đầu tư thông báo bằng văn bản cho cơ quannhà nước quản lý đầu tư
Việc chấm dứt hoạt động của dự án đầu tư được thực hiện theo một trong những trường hợp sau đây:
- Hết thời hạn hoạt động ghi trong Giấy chứng nhận đầu tư;
Trang 9- Theo các điều kiện chấm dứt hoạt động được quy định trong hợp đồng, Điều
lệ doanh nghiệp hoặc thỏa thuận, cam kết của các nhà đầu tư về tiến độ thực hiện dựán;
- Nhà đầu tư quyết định chấm dứt hoạt động của dự án;
- Chấm dứt hoạt động theo quyết định của cơ quan nhà nước quản lý đầu tư
hoặc theo bản án, quyết định của Tòa án, Trọng tài do vi phạm pháp luật
III QUYỀN VÀ NGHĨA VỤ CỦA NHÀ ĐẦU TƯ:
1.Quyền của nhà đầu tư :
a Quyền tự chủ đầu tư, kinh doanh
+ Lựa chọn lĩnh vực, hình thức đầu tư, phương thức huy động vốn, địa bàn,quy mô , đối tác đầu tư và thời hạn hoạt động của dự án
+ Đăng ký kinh doanh một hoặc nhiều ngành, nghề; thành lập doanh nghiệptheo quy định pháp luật; tự quyết định về hoạt động đầu tư, kinh doanh đã đăng ký
b Quyền tiếp cận, sử dụng nguồn lực đầu tư
d Quyền mua ngoại tệ:
Nhà đầu tư được mua ngoại tệ tại tổ chức tín dụng được quyền kinh doanhngoại tệ để đáp ứng cho giao dịch vãng lai, giao dịch vốn và các giao dịch khác theoquy định của pháp luật
e Quyền chuyển nhượng, điều chỉnh vốn hoặc dự án đầu tư Trường hợp chuyển nhượng có phát sinh lợi nhuận thì bên chuyển nhượng phải nộp thuế thu nhậptheo quy định của pháp luật về thuế
f Thế chấp quyền sử dụng đất, tài sản gắn liền với đất tại tổ chức tín dụng được
phép hoạt động tại Việt Nam để vay vốn thực hiện dự n theo quy định của php luật
g Các quyền khác của nhà đầu tư
2 Nghĩa vụ của nhà đầu tư
- Tuân thủ quy định của pháp luật về thủ tục đầu tư; thực hiện hoạt động đầu tưtheo đúng nội dung đăng ký đầu tư, nội dung quy định tại Giấy chứng nhận đầu tư
- Thực hiện đầy đủ nghĩa vụ tài chính theo quy định của pháp luật
- Thực hiện quy định của pháp luật về kế toán, kiểm tóan và thống kê
- Thực hiện nghĩa vụ theo quy định của pháp luật về bảo hiểm, lao động; tôntrọng danh dự, nhân phẩm, bảo đảm quyền lợi hợp pháp của người lao động
Trang 10- Tôn trọng, tạo điều kiện thuận lợi để người lao động thành lập, tham gia tổchức chính trị, tổ chức chính trị - xã hội.
- Thực hiện quy định của pháp luật về bảo vệ môi trường
- Thực hiện các nghĩa vụ khác theo quy định của pháp luật
Trang 11Bài 2 PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN HÀNG HÓA
I KHÁI QUÁT VỀ MUA BÁN HÀNG HÓA
1 Khái niệm: (Khoản 8 điều 3 Luật TM)
Mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại, theo đó bên bán có nghĩa vụ giaohàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận thanh toán, bên mua cónghĩa vụ thanh toán cho bên bán và nhận hàng và quyền sở hữu hàng hóa theo thỏa
thuận.
2 Đặc điểm
Chủ thể của hoạt động mua bán hàng hóa trong thương mại là thương nhânhoặc thương nhân và các chủ thể khác có nhu cầu về hàng hóa
Đối tượng của quan hệ mua bán hàng hóa theo quy định của Luật Thương mại
là hàng hóa theo quy định tại khoản 2 điều 3 Luật Thương maị
Quá trình thực hiện hành vi mua bán hàng hóa gắn liền với quá trình chuyểngiao quyền sở hữu hàng hóa từ bên bán sang bên mua
3 Phân loại mua bán hàng hóa:
a Mua bán hàng hóa trong nước
Không có sự dịch chuyển hàng hóa qua biên giới quốc gia hoặc vào khu vực hảiquan riêng biệt có quy chế riêng như khu chế xuất hoặc khu ngoại quan
b Mua bán hàng hóa quốc tế
Mua bán hàng hóa quốc tế được thực hiện dưới các hình thức:
- Xuất khẩu: Xuất khẩu hàng hóa làviệc hàng hóa được đưa ra khỏi lãnh thổViệt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khuvực hải quan riêng theo quy định của pháp luật
- Nhập khẩu: Nhập khẩu hàng hóa là việc hàng hóa được đưa vào lãnh thổ ViệtNam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi làkhu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật
- Tạm nhập, tái xuất: Tạm nhập, tái xuất hàng hóa là việc hàng hóa đựơc đưa từnước ngoài hoặc từ những khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi làkhu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật vào Việt Nam, có làm thủ tục nhậpkhẩu vào Việt Nam và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hóa đó ra khỏi Việt Nam
- Tạm xuất, tái nhập: Tạm xuất, tái nhập hàng hóa là việc hàng hóa được đưa ranước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi làkhu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu ra khỏiViệt Nam và làm thủ tục nhập khẩu lại chính hàng hóa đó vào Việt Nam
- Chuyển khẩu: Chuyển khẩu hàng hóa là việc mua hàng hóa từ một nước, vùnglãnh thổ để bán sang một nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làmthủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam
Trang 12II HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA TRONG THƯƠNG MẠI
1
Khái niệm và đặc điểm
Hợp đồng mua bán hàng hóa là sự thỏa thuận của các chủ thể của quan hệ muabán hàng hóa theo quy định của luật thương mại để thực hiện hoạt động mua bán hànghóa
* Đặc điểm:
Thứ nhất, về chủ thể :
- Thương nhân với thương nhân
- Thương nhân với chủ thể khác không nhằm mục đích sinh lợi nếu chủ thể nàychọn áp dụng Luật Thương mại
Điện báo, telex, fax, thông điệp dữ liệu và các hình thức khác theo quy định của
pháp luật cũng được coi là có gía trị tương đương văn bản.
Thứ ba, về đối tượng: Hàng hóa bao gồm: (K2 Đ3LTM)
- Tất cả các động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai;
- Những vật gắn liền với đất đai
Hàng hóa có thể là động sản hoặc bất động sản được phép lưu thông trongthương mại
bù Thể hiện quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ mua bán , theo đó bên bán
có nghĩa vụ giao hàng, chuyển quyền sở hữu hàng hóa cho bên mua và nhận tiền; bênmua có nghĩa vụ nhân hàng hóa và trả tiền cho bên bán Mục đích thông thường củacác bên là lợi nhuận
2 Nội dung của Hợp đồng mua bán hàng hóa:
Là những điều khoản do các bên thỏa thuận, thể hiện quyền và nghĩa vụ cácbên trong quan hệ hợp đồng Các bên thỏa thuận nội dung hợp đồng càng chi tiết thìcàng thuận lợi cho việc thực hiện HĐ
- Phải có chi tiết về tư cách của các bên giao kết hợp đồng (tên, địa chỉ, số tàikhoản, đại diện các bên
- Điều khoản về tên hàng
- Điều khoản về quy cách, chất lượng
- Điều khoản về giá cả
- Điều khoản về phương thức thanh toán
- Địa điểm, thời gian giao nhận hàng
- Quyền và nghĩa vụ các bên
- Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng, phạt vi phạm hợp đồng
- Các nội dung khác
Ngoài ra, trong quan hệ mua bán hàng hóa, các bên không chỉ chịu sự ràng buộc
Trang 13bởi những điều khoản đã thỏa thuận với nhau mà còn chịu sự ràng buộc bởi những quyđịnh của pháp luật (những điều khoản pháp luật quy định nhưng các bên không thỏathuận trong hợp đồng)
3 Giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa
a Lời đề nghị giao kết hợp đồng mua bán:
- Là những điều khoản do một bên đưa ra cho phía bên kia, nó chỉ mới thể hiện
yù chí, nguyện vọng của một bên trong quan hệ hợp đồng Lời đề nghị này phải đượcchấp nhận mới trở thành sự nhất trí thỏa thuận chung
- Đề nghị hợp đồng được gửi đến một hay nhiều chủ thể đã xác định Hiệu lựccủa đề nghị giao kết hợp đồng do bên đề nghị ấn định Bên đề nghị phải chịu tráchnhiệm về lời đề nghị của mình
- Đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt hiệu lực trong trường hợp :
+ Bên nhận được đề nghị trả lời không chấp nhận
+ Hết thời hạn trả lời chấp nhận
+ Thông báo về viêc thay đổi hoặc rút lại đề nghị có hiệu lực
+ Thông báo về việc hủy bỏ đề nghị có hiệu lực
+ Theo thỏa thuận của bên đề nghị và bên nhận được đề nghị trong thời hạn chờ bên được đề nghị trả lời
b Chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa
Là sự trả lời của bên được đề nghị đối với bên đề nghị về việc chấp nhận toàn bộnội dung của đề nghị Thời hạn trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng được xác địnhkhác nhau trong các trường hợp sau :
-Trong thời hạn bên đề nghị yêu cầu Nếu thông báo đến chậm vì lí do kháchquan mà bên đề nghị biết thì thông báo chấp nhận vẫn có hiệu lực trừ trường hợp bên
đề nghị trả lời ngay không đồng ý với chấp nhận đó
- Nếu bên đề nghị nhận được trả lời khi đã hết thời hạn thì chấp nhận này đượccoi là đề nghị mới của bên chậm trả lời
- Khi các bên trực tiếp giao tiếp với nhau , kể cả trường hợp qua điện thoại hoặcqua phương tiện khác thì bên được đề nghị phải trả lời ngay là có chấp nhận haykhông chấp nhận, trừ trường hợp có thoả thuận về thời hạn trả lời
c Thời điểm giao kết hợp đồng mua bán hàng hoá :
- Đối với Hợp đồng giao kết trực tiếp bằng văn bản : thời điểm giao kết hợp đồng
là thời điểm bên sau cùng ký tên vào văn bản
- Đối với hợp đồng được giao kết gián tiếp bằmg văn bản : hợp đồng được giaokết khi bên đề nghị nhận được trả lời chấp nhận giao kết hợp đồng
- Hợp đống giao kết bằng lời nói : thời điểm giao kết hợp đồng là thời điểm cácbên đã thoả thuận về nội dung hợp đồng
4 Điều kiện có hiệu lực của Hợp đồng mua bán hàng hoá: (theo quy định điều 122 BLDS)
Thứ nhất Các chủ thể tham gia hợp đồng mua bán phải có năng lực chủ thể, có
đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật Trường hợp mua bán hàng hoá kinhdoanh có điều kiện, thương nhân phải đáp ứng các điều kiện do pháp luật quy định
Trang 14Thứ hai, mục đích và nội dung của hợp đồng mua bán hàng hoá không vi phạm
điều cấm của pháp luật, không trái đạo đức xã hội Hàng hóa là đối tượng của hợpđồng không bị cấm kinh doanh theo quy định của pháp luật
Thứ ba, đảm bảo nguyên tắc tự do giao kết hợp đồng nhưng không tráí pháp luật
và đạo đức xã hội , tự nguyện, bình đẳng, thiện chí, hợp tác
Thứ tư : hình thức hợp đồng phải phù hợp với quy định pháp luật
Ngoài các điều kiện trên, đại diện các bên giao kết hợp đồng MBHH phải đúngthẩm quyền, là đại diện hợp pháp của chủ thể hợp đồng (có thể là đại diện theo phápluật hoặc đại diện theo ủy quyền) Đ 145/BLDS
5 Thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá :
a Nguyên tắc thực hiện hợp đồng mua bán hàng hoá :
- Thực hiện đúng hợp đồng, đúng đối tượng, chất lượng, số lượng, chủng loại,thời hạn, phương thức và các khoản thoả thuận khác
- Thực hiện một cách trung thực, theo tinh thần hợp tác và có lợi nhất cho cácbên, bảo đảm tin cậy lẫn nhau
- Không được xâm phạm đến lợi ích nhà nước, lợi ích công cộng, quyền, lợi íchhợp pháp của người khác
b Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hoá :
* Nghĩa vụ cơ bản của bên bán :
Người bán phải giao hàng đúng số lượng, chất lượng, quy cách bao bì và đúngthời hạn thoả thuận trong hợp đồng
- Giao hàng đúng đối tượng và chất lượng :
Bên bán phải kiểm tra chất lượng hàng hoá trước khi giao hàng, nếu hai bên cóthoả thuận trong hợp đồng thì bên bán phải đảm bảo cho bên mua tham dự việc kiểmtra
Bên mua có quyền từ chối nhận hàng nếu hàng hoá không đảm bảo chất lượngnhư mẫu hàng hoá hoặc không được bảo quản, đóng gói theo cách thức thông thườngđối với loại hàng hoá đó Trách nhiệm đối với hàng hoá không phù hợp hợp đồng đượcxác định như sau :
+ Bên bán không chịu trách nhiệm về bất kỳ khiếm khuyết nào của hàng hoánếu vào thời điểm giao kết hợp đồng bên mua đã biết hoặc phải biết về những khiếmkhuyết đó;
+ Trừ trường hợp nêu trên, trong thời hạn khiếu nại theo quy định của phápluật, bên bán phải chịu trách nhiệm về bất kỳ khiếm khuyết nào của hàng hoá đã cótrước thời điểm chuyển rủi ro cho bên mua, kể cả trường hợp khiếm khuyết đó đượcphát hiện sau thời điểm chuyển rủi ro;
+ Bên bán phải chịu trách nhiệm về khiếm khuyết của hàng hóa phát sinh sauthời điểm chuyển rủi ro nếu khiếm khuyết đó do bên bán vi phạm hợp đồng
- Giao hàng đúng số lượng :
Các bên có thể thoả thuận số lượng, cách thức đo lường, đơn vị đo lường + trường hợp giao hàng thừa, người mua trả tiền cho số hàng đó, có quyền từchối số hàng giao thừa Nếu nhận số hàng giao thừa, người mua phải thoả thuận giá
Trang 15+ trường hợp giao hàng có lẫn loại hàng không được thoả thuận trong hợpđồng thì người mua có quyền từ chối số hàng lẫn loại này.
+ trường hợp người bán giao thiếu hàng, người mua có quyền :
nhận và trả tiền số hàng thực nhận
không nhận hàng, buộc bên bán phải chịu các chế tài
nhận phần đã giao, đồng thời yêu cầu bên bán giao tiếp phần còn thiếu trongmột thời hạn nhất định
Nếu việc khắc phục này gây bất lợi hoặc làm phát sinh chi phí bất hợp lý chobên mua thì bên mua có quyền yêu cầu bên bán khắc phục bất lợi hoặc chịu chi phí đó
- Giao chứng từ kèm theo hàng hoá :
+ Bên bán có nghĩa vụ giao chứng từ liên quan đến hàng hoá cho bên muatrong thời hạn, tại địa điểm và bằng phương thức đã thỏa thuận
+ Trường hợp không có thỏa thuận về thời hạn, địa điểm giao chứng từ liên quanđến hàng hoá cho bên mua thì bên bán phải giao chứng từ liên quan đến hàng hoá cho bênmua trong thời hạn và tại địa điểm hợp lý để bên mua có thể nhận hàng
+ Trường hợp bên bán đã giao chứng từ liên quan đến hàng hoá trước thời hạnthỏa thuận thì bên bán vẫn có thể khắc phục những thiếu sót của các chứng từ trongthời hạn còn lại
Việc giao hàng có thể thực hiện thông qua người thứ ba (dịch vụ Logistic, quangười làm dịch vụ vận chuyển), các bên có thể thoả thuận về vấn đề rủi ro đối vớihàng hoá khi giao qua người thứ ba
- Giao hàng đúng thời hạn :
Bên bán phải giao hàng đúng thời điểm giao hàng thoả thuận trong hợp đồng Trường hợp chỉ có thỏa thuận về thời hạn giao hàng mà không xác định thời điểm giaohàng cụ thể thì bên bán có quyền giao hàng vào bất kỳ thời điểm nào trong thời hạn đó
và phải thông báo trước cho bên mua
+ Trường hợp không có thỏa thuận về thời hạn giao hàng thì bên bán phải giaohàng trong một thời hạn hợp lý sau khi giao kết hợp đồng
+ Trường hợp bên bán giao hàng trước thời hạn đã thoả thuận thì bên mua cóquyền nhận hoặc không nhận hàng nếu các bên không có thoả thuận khác
- Giao hàng đúng địa điểm :
Địa điểm giao hàng do các bên thoả thuận Bên bán có nghĩa vụ giao hàngđúng địa điểm đã thoả thuận Trường hợp không có thoả thuận về địa điểm giao hàngthì địa điểm giao hàng được xác định như sau:
+ trường hợp hàng hoá là vật gắn liền với đất đai thì bên bán phải giao hàng tạinơi có hàng hoá đó;
+ trường hợp trong hợp đồng có quy định về vận chuyển hàng hoá thì bên bán
có nghĩa vụ giao hàng cho người vận chuyển đầu tiên;
+ trường hợp trong hợp đồng không có quy định về vận chuyển hàng hoá, nếuvào thời điểm giao kết hợp đồng, các bên biết được địa điểm kho chứa hàng, địa điểmxếp hàng hoặc nơi sản xuất, chế tạo hàng hoá thì bên bán phải giao hàng tại địa điểmđó;
Trang 16+ trong các trường hợp khác, bên bán phải giao hàng tại địa điểm kinh doanhcủa bên bán, nếu không có địa điểm kinh doanh thì phải giao hàng tại nơi cư trú của
bên bán được xác định tại thời điểm giao kết hợp đồng mua bán.
- Kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàng :
+ Theo Luật Thương mại, trường hợp các bên có thoả thuận để bên mua hoặcđại diện của bên mua tiến hành kiểm tra hàng hoá trước khi giao hàng thì bên bán phảibảo đảm cho bên mua hoặc đại diện của bên mua có điều kiện tiến hành việc kiểm tra.Bên mua phải kiểm tra hàng hóa trong một thời gian ngắn nhất mà hoàn cảnh thực tếcho phép, nếu bên mua không thực hiện việc kiểm tra hàng hóa trước khi giao hàngtheo thỏa thuận thì bên bán có quyền giao hàng theo hợp đồng
+ Sau khi kiểm tra hàng, nếu phát hiện hàng hóa không phù hợp với hợp đồng,bên mua phải thông báo cho bên bán trong một thời gian hợp lý Nếu bên mua khôngthực hiện việc thông báo đó thi bên bán sẽ không chịu trách nhiệm về những khiếmkhuyết của hàng hóa, trừ những khiếm khuyết của hàng hoá không thể phát hiện đượctrong quá trình kiểm tra bằng biện pháp thông thường và bên bán đã biết hoặc phải biết
về các khiếm khuyết đó nhưng không thông báo cho bên mua
- Đảm bảo quyền sở hữu đối hàng hóa mua bán :
+ Bên bán phải bảo đảm quyền sở hữu , tính hợp pháp của hàng hóa và chuyểngiao quyền sở hữu đối với hàng hóa giao cho bên mua , đảm bảo hàng hóa đã bánkhông bị tranh chấp bởi bên thứ ba;
+ Bên bán không được bán hàng hóa vi phạm quyền sở hữu trí tuệ bên bán phảichịu trách nhiệm trong trường hợp có tranh chấp liên quan đến quyền sở hữu trí tuệ đốivới hàng hóa đã bán Trường hợp bên mua yêu cầu bên bán phải tuân theo bản vẽ kỹthuật, thiết kế, công thức hoặc những số liệu chi tiết do bên mua cung cấp thì bên muaphải chịu trách nhiệm về các khiếu nại liên quan đến những vi phạm quyền sở hữu trítuệ phát sinh từ việc bên bán đã tuân thủ những yêu cầu của bên mua
- Rủi ro đối với hàng hóa :
Rủi ro là sự kiện xảy ra nằm ngoài tầm kiểm soát của con người, xảy ra sau thờiđiểm ký kết hợp đồng mà tại thời điểm ký kết hợp đồng các bên không thể tiên đoán được , không khắc phục hậu quả được rủi ro là hậu quả của tình huống bất khả kháng
Trong trường hợp các bên không có thỏa thuận , theo Luật Thương mại 2005 ,vấn đề xác định thời điểm chuyển rủi ro đối với hàng hóa được quy định như sau :
+ Thứ nhất, chuyển rủi ro trong trường hợp có địa điểm giao hàng xác định : rủi
ro về mất mát hoặc hư hỏng được hàng hoá được chuyển cho bên mua khi hàng hoáđược giao cho bên mua
+ Thứ hai, chuyển rủi ro trường hợp không có địa điểm giao hàng xác định : rủi
ro về mất mát hoặc hư hỏng được hàng hoá được chuyển cho bên mua khi hàng hoá đãđược giao cho người vận chuyển đầu tiên
+ Thứ ba, chuyển rủi ro trường hợp giao hàng cho người nhận hàng để giao mà
không phải là người vận chuyển : được chuyển cho bên mua khi bên mua nhận chứng
từ sở hữu hàng hoá hoặc người nhận hàng để giao xác nhận quyền chiếm hữu hàng hoácủa bên mua
Trang 17+ Thứ tư, chuyển rủi ro trường hợp mua bán hàng hóa đang trên đường vận
chuyển thì rủi ro về mất mát, hư hỏng tài sản được chuyển cho bên mua kể từ thờiđiểm giao kết hợp đồng
+ Ngoài ra trong các trường hợp khác, rủi ro về mất mát hoặc hư hỏng hàng hoáđược chuyển cho bên mua kể từ khi hàng hoá thuộc quyền định đoạt của bên mua vàbên mua vi phạm hợp đồng do không nhận hàng
- Bảo hành hàng hóa
Trường hợp hàng hoá mua bán có bảo hành thì bên bán phải chịu trách nhiệmbảo hành hàng hoá đó theo nội dung và thời hạn đã thỏa thuận Bên bán phải thực hiệnnghĩa vụ bảo hành trong thời gian ngắn nhất mà hoàn cảnh thực tế cho phép Bên bánphải chịu các chi phí về việc bảo hành, trừ trường hợp có thoả thuận khác
* Nghĩa vụ cơ bản của bên mua :
- Tiếp nhận hàng : người mua phải thực hiện các việc cần thiết , kể cả hướng
dẫn gửi hàng để bên bán thực hiện nghĩa vụ giao hàng đúnghợp đồng
Khi người mua vi phạm nghĩa vụ tiếp nhận , người mua phải chịu hậu quả pháp
lý, người bán phải áp dụng biện pháp cần thiết để bảo quản tài sản và có quyền yêu cầuthanh toán chi phí hợp lý Đối với hàng hoá có nguy cơ bị hư hỏng , người có nghĩa vụ
có quyền bán hàng hoá đó để ngăn chận thiệt hại và trả tiền cho người mua từ khoảnthu được do việc bán hàng hoá sau khi trừ đi chi phí hợp lí để bảo quản và bán hànghóa
- Thanh toán tiền hàng :
+ Người mua phải thanh toán tiền mua hàng theo thoả thuận trong hợp đồng kể
cả trường hợp hàng hoá bị mất mát hư hỏng sau thời điểm chuyển quyền sở hữu hànghoá từ người bán sang người mua Thời gian thanh toán do các bên thỏa thuận, nếu cácbên không có thỏa thuận thì theo Luật Thương mại bên mua phải thanh toán cho bênbán vào thời điểm bên bán giao hàng hoặc giao chừng từ liên quan đến hàng hóa vàkiểm tra xong hàng hóa trừ trường hợp các bên thỏa thuận kiểm tra hàng hóa trước khigiao
+ Nếu người mua vi phạm thời gian thanh toán , thì người bán có quyền đòi lạitiền lãi do chậm thanh toán tiền hàng…theo lãi suất quá hạn do ngân hàng nhà nướccông bố tương ứng với thời gian trả chậm tại thời điểm thanh toán, trừ trường hợp cácbên có thoả thuận khác
+ Người mua có quyền ngừng thanh toán hoặc giữ lại một phần hoặc toàn bộtiền mua hàng nếu nhận hàng phát hiện hàng bị hư hỏng, có khuyết tật hoặc có bằngchứng người bán hàng lừa gạt …
6 Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa :
a Khái niệm và vai trò của trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa :
* Khái niệm và đặc điểm :
Khi hợp đồng mua bán hàng hóa được xác lập có hiệu lực pháp luật , các bên cónghĩa vụ thực hiện các nghĩa vụ có thỏa thuận Việc vi phạm các nghĩa vụ theo hợpđồng mua bán hàng hóa sẽ dẫn đến bên vi phạm phải chịu những chế tài do pháp luậtquy định Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa có những đặc điểm cơbản là :
Trang 18- Được áp dụng trên cơ sở hành vi vi phạm hợp đồng mua bán có hiệu lực phápluật
- Nội dung gắn liền với việc thực hiện các nghĩa vụ theo hợp đồng hoặc tráchnhiệm về tài sản
- Do cơ quan, tổ chức có thẩm quyền áp dụng hoặc do bên bị vi phạm áp dụngtrên cơ sở pháp luật
* Vai trò của chế định trách nhiệm hợp đồng mua bán hàng hóa :
- Bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của các bên trong quan hệ hợp đồng muabán hàng hóa Để bảo vệ lợi ích bên bị vi phạm, chế định trách nhiệm hợp đồng muabán hàng hóa cho phép bên bị vi phạm tự mình hoặc yêu cầu cơ quan có thẩm quyền
áp dụng các hình thức trách nhiệm đối với bên vi phạm đồng thời cũng bảo vệ quyềnlợi bên vi phạm, bên vi phạm chỉ chịu trách nhiệm về những thiệt hại do pháp luật quyđịnh
- Ngăn ngừa và hạn chế vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa, nâng cao ý thứctrách nhiệm của chủ thể hợp đồng trong việc thực hiện hợp đồng
- Không thực hiện đúng điều khoản về giá cả, thanh toán
* Có thiệt hại vật chất xảy ra trong thực tế:
Thiệt hại vật chất bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp và khoản lợi đáng
lẽ được hưởng mà bên có quyền lợi bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm hợp đồng gây
ra Trong quan hệ thương mại , thiệt hại vật chất có thể xảy ra là :
- Giá trị tài sản mất mát, hư hỏng
- Chi phí thực tế hợp lý để ngăn chặn và hạn chế tổn chấ
- Lợi nhuận bị bỏ lỡ thể hiện ở phần chênh lệch giá bán hàng hoá trên trên thực
tế so với giá mua hàng hoá đó theo hợp đồng đã ký kết
* Có mối quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm và thiệt hại vật chất:
Hành vi vi phạm hợp đồng và thiệt hại thực tế được xác định khi hành vi viphạm và thiệt hại thực tế có mối liên hệ nội tại, tất yếu hành vi vi phạm là nguyênnhân trực tiếp gây ra thiệt hại , và chỉ bồi thường thiệt hại khi thiệt hại xảy ra kà kếtquả tất yếu của hành vi vi phạm hợp đồng
* Có lỗi của bên vi phạt
c Các hình thức trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa:
- Buộc thực hiện đúng hợp đồng :là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm
thực hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác để hợp đồng được thực hiện
và bên vi phạm phải chịu chi phí phát sinh
- Phạt vi phạm: Là việc bên bị vi phạm yêu cầu bên vi phạm trả một khoản
tiền phạt do vi phạm hợp đồng nếu trong hợp đồng có thoả thuận, trừ các trường hợp miễn trách nhiệm Tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoả thuận trong
Trang 19hợp đồng, nhưng không quá 8% giá trị phần nghĩa vụ hợp đồng bị vi phạm Căn cứ để
áp dụng chế tài là có hành vi vi phạm hợp đồng và có lỗi của bên vi phạm hợp đồng
- Bồi thường thiệt hại : Là việc bên vi phạm bồi thường những tổn thất do hành
vi vi phạm hợp đồng gây ra cho bên bị vi phạm Chế tài bồi thường thiệt hại chỉ được
áp dụng khi có hành vi vi phạm hợp đồng, có thiệt hại thực tế, có mối quan hệ nhânquả và yếu tố lỗi (trừ trường hợp được miễn trách nhiệm theo quy định pháp luật).Bên yêu cầu bồi thường thiệt hại phải có nghĩa vụ chứng minh
- Tạm ngừng thực hiện hợp đồng : là việc một bên tạm thời không thực hiện
nghĩa vụ trong hợp đồng thuộc một trong các trường hợp sau đây:
+ xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để tạm ngừngthực hiện hợp đồng;
+ Một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng
Khi hợp đồng bị tạm ngừng thực hiện thì hợp đồng vẫn còn hiệu lực và bên bị
vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định của luật TM
- Đình chỉ thực hiện hợp đồng Là việc một bên chấm dứt thực hiện nghĩa vụ
hợp đồng thuộc một trong các trường hợp :
+ xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để đình chỉ hợpđồng;
+ một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng
Khi hợp đồng bị đình chỉ thực hiện thì các bên không phải tiếp tục thực hiệnnghĩa vụ hợp đồng Bên đã thực hiện nghĩa vụ có quyền yêu cầu bên kia thanh toánhoặc thực hiện nghĩa vụ đối ứng Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hạitheo quy định của pháp luật
- Huỷ bỏ hợp đồng : bao gồm hủy bỏ toàn bộ hợp đồng và hủy bỏ một phần hợp
* Chế tài hủy bỏ hợp đồng được áp dụng trong các trường hợp sau đây:
- xảy ra hành vi vi phạm mà các bên đã thoả thuận là điều kiện để hủy bỏ hợpđồng; một bên vi phạm cơ bản nghĩa vụ hợp đồng
* Hậu quả pháp lý của việc huỷ bỏ hợp đồng:
- Sau khi huỷ bỏ hợp đồng, hợp đồng không có hiệu lực từ thời điểm giao kết,các bên không phải tiếp tục thực hiện các nghĩa vụ đã thoả thuận trong hợp đồng, cácbên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phần nghĩa vụ của mình theo hợpđồng; nếu các bên đều có nghĩa vụ hoàn trả thì nghĩa vụ của họ phải được thực hiệnđồng thời; trường hợp không thể hoàn trả bằng chính lợi ích đã nhận thì bên có nghĩa
vụ phải hoàn trả bằng tiền
- Bên bị vi phạm có quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật
d Miễn trách nhiệm do vi phạm hợp đồng :
Miễn trách nhiệm do vi phạm hợp đồng là việc không buộc bên có hành vi vi
Trang 20phạm phải chịu trách nhiệm hợp đồng trong trường hợp pháp luật quy định Các bên viphạm hợp đồng được miễn trách nhiệm trong những trường hợp sau:
- Xảy ra trường hợp miễn trách nhiệm mà các bên đã thoả thuận;
- Xảy ra sự kiện bất khả kháng;
- Hành vi vi phạm của một bên hoàn toàn do lỗi của bên kia;
- Hành vi vi phạm của một bên do thực hiện quyết định của cơ quan quản lý nhànước có thẩm quyền mà các bên không thể biết được vào thời điểm giao kết hợp đồng
Bên vi phạm hợp đồng có nghĩa vụ chứng minh các trường hợp miễn tráchnhiệm
III MUA BÁN HÀNG HÓA QUA SỞ GIAO DỊCH HÀNG HÓA
- Giao dịch mua bán hàng hóa có thể phân chia thành 2 loại, căn cứ vào đối tượng:
+ Các giao dịch mua bán hàng hóa hiện hữu: hàng hóa sẽ được bán theo các hợp đồng mua bán hàng hóa
+ Các giao dịch mua bán hàng hóa mà người bán sẽ sản xuất hoặc mua hàng hóa sau khi quan hệ mua bán được thiết lập (mua bán hàng hóa tương lai)
Khái niệm mua bán hàng hóa trong tương lai được đề cập trong luật thương mại năm
2005 với tên gọi là mua bán hàng hóa qua sở giao dịch
1
Khái niệm mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa: (Đ63 /LTM )
Mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa là hoạt động thương mại, theo đó các bênthỏa thuận thực hiện việc mua bán một lượng nhất định của một loại hàng hóa nhất định qua sở giao dịch hàng hóa theo những tiêu chuẩn của sở giao dịch hàng hóa với giá được thỏa thuận tại thời điểm giao kết hợp đồng và thời gian giao hàng được xác định tại một thời điểm trong tương lai
2 Khái niệm hợp đồng mua bán hàng hóa qua sở giao dịch hàng hóa:
HĐMB hàng hóa qua sở giao dịch là một dạng cụ thể của hợp đồngmua bánhàng hóa Ngoài những đặc điểm của HĐMB hàng hóa nói chung, HĐMBHH trongtương lai còn những đặc điểm sau:
- Hợp đồng này là hợp đồng song vụ, theo đó các bên cam kết thực hiện nghĩa vụtrong tương lai
- Đối tượng là những hàng hóa chưa hiện hữu tại thời điểm các bên giao kết hợpđồng mua bán
- Được giao kết và thực hiện qua sở giao dịch hàng hóa
LTM quy định hai loại hợp đồng mua bán hàng hóa qua sở giao dịch là: Hợpđồng kỳ hạn và hợp đồng quyền chọn
-Hợp đồng kỳ hạn: Hợp đồng kỳ hạn là thỏa thuận, theo đó bên bán cam kếtgiao và bên mua cam kết nhận hàng hóa tại một thời điểm tương lai theo hợp đồng
- Hợp đồng quyền chọn: Hợp đồng về quyền chọn mua hoặc quyền chọn bán làthỏa thuận, theo đó bên mua quyền có quyền được mua hoặc được bán một hàng hóaxác định với mức giá định trước (gọi là giá giao kết) và phải trả một khoản tiền nhấtđịnh để được mua quyền này (gọi là tiền mua quyền) Bên mua quyền có quyền chọnthực hiện hoặc không thực hiện việc mua và bán hàng hóa đó
Trang 21Bài 3 PHÁP LUẬT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI
I KHÁI QUÁT VỀ DỊCH VỤ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ TRUNG GIAN THƯƠNG MẠI:
1 Khái niệm dịch vụ trung gian thương mại
Trong nền kinh tế sản xuất hàng hóa, hoạt động trao đổi hàng hóa, dịch vụ giữacác thương nhân thông qua mua bán là điều kiện quan trọng cho sự tồn tại và phát triểncủa xã hội Trong quá trình giao dịch, thương nhân có thể lựa chọn phương thức giaodịch phù hợp Có 2 phương thức giao dịch là giao dịch trực tiếp và giao dịch trunggian
- Giao dịch trực tiếp là phương thức giao dịch mà trong đó người bán và ngườimua trực tiếp bàn bạc, trao đổi và thỏa thuận với nhau về các giao dịch như đối tượng,giá cả, phương thức thanh toán…
+ Ưu điểm: nhanh chóng, nâng cao hiệu quả đàm phán giao dịch, nhanh chóngtiếp cận thị trường, nhanh chóng tiếp cận thị trường…
+ Hạn chế: còn bỡ ngỡ nên dễ bị ép giá, dễ phạm sai lầm, có đội ngũ thực hiệngiao dịch nhiều kinh nghiệm….Thương nhân vừa và nhỏ lần đầu giao dịch không nênchọn phương án này…
- Giao dịch trung gian trong hoạt động thương mại là phương thức giao dịchtrong đó mọi việc thiết lập quan hệ giữa người mua và người bán hàng hóa và việc xácđịnh các điều kiện giao dịch phải thông qua một trung gian
- Theo LTM 2005: Hoạt động trung gian thương mại được xác định là hoạtđộng của thương nhân để thực hiện các giao dịch thương mại cho một hoặc một sốthương nhân được xác định và bao gồm hoạt động đại diện cho thương nhân, môi giớithương mại, ủy thác mua bán hàng hóa và đại lý thương mại (nội dung cụ thể: Chương
V LTM)
2 Vai trò và việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại
- Thương nhân trung gian thường hiểu biết, nắm vững tình hình thị trường,pháp luật và tập quán địa phương Do đó , họ có khả năng đẩy mạnh việc giao lưu,buôn bán , hạn chế rủi ro và nhiều khi mua bán hàng hóa , cung ứng dịch vụ với giá cả
có lợi hơn cho bên thuê dịch vụ của họ (VD: môi giới TM, Ủy thác MBHH…)
- Thương nhân trung gian là những tổ chức, cá nhân có những điều kiện nhấtđịnh về cơ sở vật chất, đội ngũ nhân viên thực hiện các giao dịch kinh doanh chuyênnghiệp Vì vậy, nếu sử dụng dịch vụ của những người trung gian này thì bên thuê dịch
vụ sẽ giảm được nhiều chi phí để mở rộng phát triển hoạt động kinh doanh của mình
- Thông qua việc sử dụng dịch vụ trung gian thương mại, các nhà kinh doanh cóthể hình thành mạng lưới buôn bán, tiêu thụ, cung cấp các loại dịch vụ trên một phạm
vi rộng, tạo điều kiện cho chiếm lĩnh, mở rộng thị trường (VD: Đại lý TM )
Trang 22- Hoạt động trung gian thương mại phát triển sẽ làm thị trường hàng hóa, dịch
vụ sôi động hơn, khối lượng hàng hóa lưu thông trên thị trường tăng lên
II ĐẠI DIỆN CHO THƯƠNG NHÂN
1 Khái niệm và đặc điểm
a Khái niệm
Đại diện thương nhân là việc một thương nhân nhận ủy nhiệm (gọi là bên đạidiện) của một thương nhân khác (gọi là bên giao đại diện) để thực hiện các hoạt độngthương mại với danh nghĩa và theo chỉ dẫn của thương nhân đó và được hưởng thù lao
về việc đại điện (Đ 141/LTM)
b.Đặc điểm:
- Đại diện thương nhân là một dạng của quan hệ ủy quyền
- Chủ thể của quan hệ đại diện gồm bên đại diện cho thương nhân và bên giaođại diện
- Nội dung của họat động đại diện có thể là một phần hoặc toàn bộ hoạt độngthương mại thuộc phạm vi họat động của bên giao đại diện
- Bên đại diện cho thương nhân được hưởng thù lao về việc đại diện
Theo quy định pháp luật cả bên đại diện và bên giao đại điện đều phải là thươngnhân Bên giao đại diện là thương nhân có quyền hoạt động thương mại nhất định nhưMBHH, cung ứng DV thương mại nhưng muốn trao quyền đó cho thương nhân khác,thay mình thực hiện hoạt động TM; Bên đại diện cho TN cũng phải là thương nhânthực hiện hoạt động đại diện một cách chuyên nghiệp Trong quan hệ với bên giao đạidiện , bên đại diện sẽ nhân danh chính mình nhưng trong quan hệ với người thứ ba họ
sẽ nhân danh bên giao đại diện chứ không nhân danh chính mình
2 Hợp đồng đại diện thương nhân
a Khái niệm:
Hợp đồng đại diện cho thương nhân là hợp đồng được ký kết giữa một thươngnhân nhận ủy nhiệm của một thương nhân khác để thực hiện các hoạt động thương mạivới danh nghĩa và theo chỉ dẫn của thương nhân ủy nhiệm
b Về Chủ thể của HĐ đại diện TN:
- Bên đại diện cho thương nhân là một thương nhân nhận ủy nhiệm của mộtthương nhân khác để thực hiện các họat động thương mại với danh nghĩa và theo sựchỉ dẫn của thương nhân đó để được hưởng thù lao về việc đại diện
- Bên giao đại diện là thương nhân ủy nhiệm cho thương nhân khác làm ngườiđại diện cho mình
c Hình thức (Điều 142 Luật TM)
Hợp đồng đại diện cho thương nhân phải được lập thành văn bản hoặc hìnhthức khác tương đương văn bản (Điều 142 Luật TM)
d Thời hạn (Đ144 LTM)
- Thời hạn đại diện do các bên thỏa thuận
- Trường hợp không có thỏa thuận, thời hạn đại diện chấm dứt khi bên giao đạidiện thông báo cho bên đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện hoặc bên đại diệnthông báo cho bên giao đại diện về việc chấm dứt hợp đồng đại diện
Trang 23e Vấn đề thù lao trong trường hợp chấm dứt hợp đồng trước thời hạn.
Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, nếu bên giao đại diện đơn phương thôngbáo chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện có quyền yêu cầu bên giao đại diệntrả một khoản thù lao do việc bên giao đại diện giao kết các hợp đồng với khách hàng
mà bên đại diện đã giao dịch và những khoản thù lao khác mà đáng lẽ mình đượchưởng
Nếu bên đại diện yêu cầu chấm dứt hợp đồng đại diện thì bên đại diện bị mấtquyền hưởng thù lao đối với các giao dịch mà đáng lẽ mình được hưởng nếu các bênkhông có thỏa thuận khác
3 Quyền và nghĩa vụ của các bên:
a Quyền và nghĩa vụ của bên đại diện
- Bên đại diện được hưởng thù lao đối với các hợp đồng được ký kết trongphạm vi đại diện
- Bên đại diện có quyền yêu cầu được thanh toán các khoản chi phí hợp lý đểthực hiện họat động đại diện;
- Bên đại diện có quyền cầm giữ tài sản, tài liệu được giao để đảm bảo thanhtoán các khỏan thù lao và chi phí đến hạn trừ trường hợp có thỏa thuận khác
- Thưc hiện các hoạt động thương mại với danh nghĩa và vì lợi ích của bên giaođại diện;
- Thông báo cho bên giao đại diện về các cơ hội và kết quả thực hiện các họatđộng thương mại đã được ủy nhiệm;
- Tuân thủ những chỉ dẫn của bên giao đại diện, nếu các chỉ dẫn đó không viphạm các quy định của pháp luật
- Không được thực hiện hoạt động thương mại với danh nghĩa của mình hoặccủa người thứ ba trong phạm vi đại diện;
- Không được tiêt lộ hoặc cung cấp cho người khác các bí mật liên quan đếnhoạt động thương mại của bên giao đại diện trong thời gian làm đại diện và trong thờihạn 2 năm kể từ khi hợp đồng đại diện chấm dứt;
- Bảo quản tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hoạt động đại diện;
- Bồi thường thiệt hại do mình gây ra cho bên giao đại diện
b.Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại diên
- Thông báo cho bên đại diện về việc ký kết các hợp đồng mà bên đại diện đãgiao dịch, việc thực hiện hợp đồng mà người giao dịch đã ký kết, việc chấp nhận haykhông chấp nhận hoạt động ngoài phạm vi đại diện mà bên đại diện thực hiện;
- Cung cấp các tài sản, tài liệu, thông tin cần thiết để bên đại diện thực hiện họatđộng đại diện;
- Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại diện;
- Thông báo kịp thời cho bên đại diện về khả năng không ký hoặc không thựchiện được các hợp đồng trong phạm vị đại diện
Trang 24III MÔI GIỚI THƯƠNG MẠI
1 Khái niệm và đặc điểm:
a Khái niệm:
Môi giới thương mại là hoạt động thương mại, theo đó một thương nhân làm trunggian (gọi là bên môi giới) cho các bên mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ (gọi là bênđược môi giới) trong việc đàm phán, giao kết hợp đồng mua bán hàng hóa, dịch vụ vàđược hưởng thù lao theo hợp đồng môi giới (Đ150/LTM)
- Nội dung họat động môi giới rất rộng, bao gồm nhiều hoạt động như: tìmkiếm và cung cấp thông tin; giới thiệu hàng hóa, dịch vụ; thu xếp gặp gỡ giữa các bên;giúp soạn thảo hợp đồng khi họ yêu cầu…
- Phạm vi: là tất cả các hoạt động môi giới có mục đích kiếm lợi nhuận như môigiới mua bán hàng hóa, môi giới chứng khoán, môi giới tàu biển, môi giới bất độngsản…
- Mục đích của họat động môi giới là để hưởng thù lao cho việc môi giới Trừtrường hợp các bên có thỏa thuận khác, bên môi giới được hưởng thù lao khi các bênđựơc môi giới đã ký hợp đồng với nhau
- Quan hệ môi giới thương mại được thực hiện trên cơ sở hợp đồng môi giới
2 Hợp đồng môi giới thương mại
Hợp đồng môi giới thương mại là hợp đồng được ký kết giữa một thương nhânhoạt động môi giới thương mại và các bên mua bán hàng hoá và cung ứng dịch vụthương mại trong đó thương nhân môi giới thương mại làm trung gian cho các bêntrong việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại và được hưởng thù laotheo hợp đồng môi giới
3
Quyền và nghĩa vụ của các bên
a Quyền và nghĩa vụ của bên môi giới (Đ151 – 154 LTM)
- Người môi giới được quyền hưởng thù lao do việc môi giới Trừ trường hợp
có thỏa thuận khác, quyền này phát sinh từ thời điểm các bên được môi giới đã ký hợpđồng môi giới
- Người môi giới được quyền yêu cầu người được môi giới thanh toán các chiphí hợp lý liên quan đến việc môi giới, kể cả trong trường hợp việc môi giới khôngmang lại kết quả cho người được môi giới
- Bảo quản các mẫu hàng hóa, tài liệu được giao để thực hiện việc môi giới vàphải hoàn trả cho bên được môi giới sau khi hoàn thành việc môi giới;
- Không được tiết lộ, cung cấp thông tin làm phương hại đến lợi ích của ngườiđược môi giới;
- Bồi thường thiệt hại do mình gây ra cho các bên được môi giới;
Trang 25- Chiụ trách nhiệm về tư cách pháp lý của các bên được môi giới, nhưng khôngphải chịu trách nhiệm về khả năng thanh toán của họ.
- Không được tham gia vào việc thực hiện hợp đồng giữa các bên được môigiới, trừ trường hợp được ủy quyền của người được môi giới
b Nghĩa vụ của bên được môi giới (Đ152 LTM)
Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên được môi giới các nghĩa vụ sau đây:
- Cung cấp các thông tin, tài liệu, phương tiện cần thiết liên quan đến hàng hóa,dịch vụ;
- Trả thù lao môi giới và các chi phí hợp lý khác cho bên môi giới.
IV ỦY THÁC MUA BÁN HÀNG HÓA
1 Khái niệm và đặc điểm
Ủy thác mua bán hàng hóa là hoạt động thương mại, theo đó bên nhận ủy thácthực hiện việc mua bán hàng hóa với danh nghĩa của mình theo những điều kiện đãthỏa thuận với bên ủy thác và được nhận thù lao ủy thác (Đ 155/LTM)
- Là hoạt động thương mại theo sự ủy nhiệm và vì lợi ích của người khác đểđược hưởng thù lao
- Bên nhận ủy thác nhân danh chính mình trong hoạt động thương mại, nghĩa làkhi có tranh chấp thì khách hàng sẽ khiếu nại trực tiếp với bên nhận ủy thác, kháchhàng không có quyền đòi bồi thường trực tiếp với bên ủy thác Các thiệt hại nếu có sẽ
do bên nhận ủy thác khiếu nại với bên ủy thác VD: Nokia ủy thác cho FPT bán điệnthoại di động vào VN, khi có khiếm khuyết khách hàng chỉ có quyền khiếu nại vớiFPT
- Là hành vi thương mại trung gian nhưng bên nhận ủy thác trực tiếp ký hợpđồng và thực hiện hợp đồng
2 Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa
a Chủ thể
- Bên ủy thác mua bán hàng hóa (Đ157) là thương nhân hoặc không phải làthương nhân giao cho bên nhận ủy thác thực hiện mua bán hàng hóa theo yêu cầu củamình và phải trả thù lao ủy thác
- Bên nhận ủy thác mua bán hàng hóa (Đ156) là thương nhân kinh doanh mặthàng phù hợp với hàng hóa được ủy thác và thực hiện việc mua bán hàng hóa theonhững điều kiện đã thỏa thuận với bên ủy thác
- Hình thức (Đ159 LTM)
Hợp đồng ủy thác mua bán hàng hóa phải được lập thành văn bản hoặc hìnhthức pháp lý khác tương tương
3 Quyền và nghĩa vụ của các bên:
a Quyền và nghĩa vụ của bên uỷ thác
* Quyền (Đ162 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên ủy thác có cácquyền sau:
- Yêu cầu bên nhận ủy thác thông báo đầy đủ về tình hình thực hiện hợp đồng;
- Không chịu trách nhiệm trong trường hợp bên nhận ủy thác vi phạm pháp luật,trừ trường hợp bên ủy thác vi phạm pháp luật mà nguyên nhân do bên ủy thác gây rahoặc các bên cố ý làm trái các quy định của pháp luật;
Trang 26* Nghĩa vụ (Đ163 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên ủy thác cócác nghĩa vụ sau:
- Cung cấp thông tin, tài liệu và phương tiện cần thiết cho việc thực hiện hợpđồng ủy thác;
- Trả thù lao ủy thác và các chi phí hợp lý khác cho bên nhận ủy thác;
- Giao tiền, giao hàng theo đúng thỏa thuận trong hợp đồng ủy thác
- Liên đới chịu trách nhiệm trong trường hợp bên ủy thác vi phạm pháp luật mànguyên nhân do bên ủy thác gây ra hoặc các bên cố ý làm trái các quy định của phápluật
b Quyền và nghĩa vụ của bên nhận ủy thác
* Quyền (Đ164 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên nhận ủy thác cócác quyền sau:
- Yêu cầu bên ủy thác cung cấp thông tin, tài liệu cần thiết cho việc thực hiệnhợp đồng ủy thác;
- Nhận thù lao ủy thác và các chi phí hợp lý khác;
- Không chịu trách nhiệm về hàng hóa đã giao theo đúng thỏa thuận cho bên ủythác;
- Có thể ủy thác lại cho bên thứ ba thực hiện hợp đồng ủy thác mua bán hànghóa đã ký, nếu có sự chấp thuận bằng văn bản của bên ủy thác
* Nghĩa vụ (Đ165 LTM): Trừ trường hợp có thỏa thuận khác, bên ủy thác cócác quyền sau:
- Thực hiện mua bán hàng hóa theo thỏa thuận;
- Thông báo cho bên ủy thác về các vấn đề có liên quan đến việc thực hiện hợpđồng ủy thác;
- Thực hiện các chỉ dẫn của bên ủy thác phù hợp với thỏa thuận
- Bảo quản, giữ gìn tài sản, tài liệu được giao để thực hiện hợp đồng ủy thác;
- Giữ bí mật về những thông tin có liên quan đến việc thực hiện hợp đồng ủythác;
- Giao tiền, giao hàng theo đúng thỏa thuận;
- Liên đới chịu trách nhiệm về hành vi vi phạm pháp luật của bên ủy thác, nếunguyên nhân của hành vi vi phạm pháp luật đó có một phần do lỗi của mình gây ra
V ĐẠI LÝ THƯƠNG MẠI:
1 Khái niệm và đặc điểm
a Khái niệm: (Đ166 LTM) Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo
đó bên giao đại lí và bên đại lí thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua,bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho kháchhàng để hưởng thù lao
Trang 27- Bên đại lý phải chịu trách nhiệm trước người giao đại lý về sự vi phạm hợpđồng của khách hàng Khi thực hiện hoạt động đại lý , bên đại lý không phải là ngườimua hàng của bên giao đại lý mà chỉ là người nhận hàng để rồi tiếp tục bán cho bênthứ ba.
- Đại lý độc quyền: tại một khu vực địa lý nhất định, bên giao đại lý chỉ giaocho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng hoặc cung ứng một số loại dịch vụnhất định
- Tổng đại lý mua bán hàng hóa: bên đại lý tổ chức một hệ thống đại lý trựcthuộc để thực hiện việc mua bán hàng hóa cho bên giao đại lý
Ngoài ra các bên cũng có thể thỏa thuận các hình thức đại lý khác
3 Hợp đồng đại lý thương mại
a Khái niệm
Hợp đồng đại lý mua bán hàng hóa là sự thỏa thuận giữa bên giao đại lý và bênđại lý về việc bên đại lý nhân danh mình mua hoặc bán hàng hóa hoặc cung ứng dịch
vụ của bên giao đại lý để hưởng thù lao
- Đại lý mua hàng và đại lý bán hàng
- Đại lý mua bán hàng hóa và đại lý cung ứng dịch vụ
b Chủ thể
- Bên giao đại lý là thương nhân giao hàng hóa cho đại lý bán hoặc giao tiềnmua hàng cho đại lý mua hoặc là thương nhân ủy quyền thực hiện dịch vụ cho đại lýcung ứng dịch vụ
- Bên đại lý là thương nhân nhận hàng hóa để làm đại lý bán hoặc nhận tiềnmua hàng để làm đại lý mua hoặc là bên nhận ủy quyền cung ứng dịch vụ
4 Quyền và nghĩa vụ của các bên
a Quyền và nghĩa vụ của bên giao đại lý
Trang 28- Yêu cầu bên đại lý thực hiện các biện pháp bảo đảm theo quy định của phápluật;
- Yêu cầu bên đại lý thanh toán tiền hoặc giao hàng theo hợp đồng đại lý;
- Kiểm tra giám sát việc thực hiện hợp đồng của bên đại lý
- Trả thù lao và các chi phí hợp lý khác cho bên đại lý;
- Hoàn trả cho bên đại lý tài sản của bên đại lý dùng để bảo đảm (nếu co) khikết thúc hợp đồng;
- Liên đới chịu trách nhiệm về các hành vi vi phạm pháp luật của bên đại lý,nếu nguyên nhân của hành vi vi phạm pháp luật đó có một phần lỗi của mình gây ra
b Quyền và nghĩa vụ của bên đại lý
* Quyền (Đ174)
- Giao kết hợp đồng đại lý với một hoặc nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợppháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kết hợp đồng đại lý vớimột bên giao đại lý đối với một loại hàng hóa và dịch vụ nhất định;
- Yêu cầu bên giao đại lý giao hàng hoăc tiền theo hợp đồng đại lý, nhận lại tàisản dùng để bảo đảm (nếu có) khi kết thúc hợp đồng đại lý;
- Yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thông tin và các điều kiện khác
có liên quan để thực hiện hợp đồng đại lý;
- Quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng đối với đại lýbao tiêu;
- Hưởng thù lao, các quyền và lợi ích hợp pháp khác do hoạt động đại lý manglại
* Nghĩa vụ
- Mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng theo giá do bên giao đại
lý ấn định;
- Thực hiện đúng các thỏa thuận về giao nhận tiền hàng với bên giao đại lý;
- Thực hiện các biện pháp bảo đảm thực hiện nghĩa vụ dân sự theo quy định củapháp luật;
Thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đối với đại lý bán, giao hàng muađối với đại lý mua; tiền cung ứng dịch vụ đối với đại lý cung ứng dịch vụ;
Bảo quản hàng hóa sau khi nhận đối với đại lý bán hoặc trước khi giao đối vớiđại lý mua;
- Liên đới chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa của đại lý mua bán hànghóa, chất lượng dịch vụ của đại lý cung ứng dịch vụ trong trường hợp do lỗi của mìnhgây ra;
- Chịu trách nhiệm kiểm tra, giám sát của bên giao đại lý và báo cáo tình hìnhhoạt động đại lý với bên giao đại lý
Trang 29- Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kếthợp đồng đại lý với một bên giao đại lý đối với một loại hàng hóa và dịch vụ nhất địnhthì phải tuân thủ quy định đó của pháp luật
+ Mức thù lao thực tế mà các bên đã được trả trước đó;
+ Nếu không áp dung được quy định trên thì mức thù lao được xác định là mứcthù lao trung bình được áp dụng cho cùng loại hàng hóa, dịch vụ mà bên giao đại lý đãtrả cho các đại lý khác
+ Nếu không áp dung được theo 2 quy định trên thì mức thù lao được xác định
là mức thù lao trung bình thông thường được áp dụng cho cùng loại hàng hóa, dịch vụtrên thị trường
- Trường hợp hợp đồng đại lý chấm dứt trên cơ sở yêu cầu của bên đại lý thìbên đại lý không có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường