TÌNH HUỐNGCông ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh ký hợp đồng đại lý bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An. Trong hợp đồng các bên thỏa thuận như sau: Công ty cổ phần Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặt hàng hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh; (thỏa mãn đại lỹ độc quyền) Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An. Mọi tranh chấp phát sinh từ hợp đồng này được giải quyết bởi trọng tài thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành.Câu 1. Xác định hình thức đại lý?Câu 2. Ngày 1092017, Công ty cổ phần Bảo An đã giao đầy đủ 1000 gói hoa quả sấy khô Đà Lạt (200g) theo như thỏa thuận của hai bên. Ngày 2592017, kho chứa hàng của Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh bị cháy, 700 gói bị hỏng. Xác định thiệt hại thuộc về bên nào?Câu 3. Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh tiến hành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn hệ thống các đại lý của mình. Hỏi: Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh cần thực hiện những thủ tục gì?Câu 4. Hợp đồng đại lý được giao kết bởi ông Minh (Giám đốc công ty cổ phần Bảo An) và anh Khánh (Giám đốc công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh). Hãy cho biết hiệu lực của thỏa thuận trọng tài? Nếu một trong hai công ty khởi kiện ra Tòa án thì Tòa án có thể thụ lý đơn khởi kiện không?
Trang 1MỤC LỤC
MỞ ĐẦU
1
NỘI DUNG
2
Câu 2 Ngày 10/9/2017, Công ty cổ phần Bảo An đã giao đầy đủ 1000 gói hoa quả sấy khô Đà Lạt (200g) theo như thỏa thuận của hai bên Ngày 25/9/2017, kho chứa hàng của Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh bị cháy, 700 gói bị hỏng Xác định thiệt hại thuộc về bên nào? 3 Câu 3 Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh tiến hành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn
hệ thống các đại lý của mình Hỏi: Công ty TNHH 1 thành viên Nam
Câu 4 Hợp đồng đại lý được giao kết bởi ông Minh (Giám đốc công ty
cổ phần Bảo An) và anh Khánh (Giám đốc công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh) Hãy cho biết hiệu lực của thỏa thuận trọng tài? Nếu một trong hai công ty khởi kiện ra Tòa án thì Tòa án có thể thụ lý đơn khởi kiện
4.1 Hiệu lực của thỏa thuận trọng tài
11
4.2 Vấn đề thụ lý đơn khởi kiện
13
Trang 2KẾT LUẬN
15
Trang 3MỞ ĐẦU
Hoạt động thương mại không chỉ được hiểu là mua bán hàng hóa mà theo Luật thương mại 2005 đã được mở rộng hơn “là hoạt động nhằm mục đích sinh lợi bao gồm mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ, đầu tư, xúc tiến thương mại và các hoạt động nhằm mục đích sinh lợi khác”(1).Trong hoạt động thương mại, giữa các chủ thể sẽ phát sinh những mâu thuẫn, xảy ra tranh chấp hoặc hành vi tiêu cực đối với nhau để trục lợi, vì thế, họ cần pháp luật bảo vệ trước đối thủ cạnh tranh và chính họ cũng phải chịu sự quản lý, giám sát của nhà nước, chịu chế tài của pháp luật khi xâm hại lợi ích khách hàng, ảnh hưởng trật tự xã hội Để làm
rõ hơn vấn đề này, em xin tìm hiểu giải quyết tình huống số 12 cụ thể sau:
TÌNH HUỐNG
Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh ký hợp đồng đại lý bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty cổ phần Bảo An Trong hợp đồng các bên thỏa thuận như sau:
- Công ty cổ phần Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặt hàng hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh; (thỏa mãn đại lỹ độc quyền)
- Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô Đà Lạt cho Công
ty cổ phần Bảo An
- Mọi tranh chấp phát sinh từ hợp đồng này được giải quyết bởi trọng tài thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành
1( 1) Khoản 1 Điều 3 Luật thương mại 2005
Trang 4NỘI DUNG
* Lưu ý trước khi vào giải quyết tình huống:
- Công ty Cổ phần Bảo An - gọi tắt là Công ty Bảo An
- Công ty TNHH một thành viên Nam Khánh - gọi tắt là Công ty Nam Khánh
Câu 1 Xác định hình thức đại lý?
- Có hai hình thức đại lý: đại lý độc quyền và tổng đại lý bán hàng hóa
- Cơ sở pháp lý: Khoản 2, 3 Điều 169 Luật thương mại 2005
Bản chất hợp đồng đại lý là hợp đồng cung ứng dịch vụ trung gian thương
mại Theo đó, bên đại lý nhận được ủy quyền của bên giao đại lý trong việc định
đoạt hàng hóa và nhân danh chính mình thực hiện việc định đoạt hàng hóa vì lợi
- Hình thức đại lý độc quyền là hình thức đại lý mà tại một khu vực địa lý nhất định bên giao đại lý chỉ giao cho một đại lý mua, bán một hoặc một số mặt hàng
Trong tình huống trên:
- Thứ nhất, công ty Bảo An chỉ giao đại lý trên địa bàn Hà Nội đối với mặt
hàng là hoa quả sấy khô Đà Lạt cho công ty Nam Khánh Có thể xem đây là điều
khoản hạn chế đối với bên giao đại lý trong hợp đồng đại lý độc quyền vì bên giao đại lý có nghĩa vụ chỉ được giao kết hợp đồng với một bên đại lý trong
phạm vi địa lý nhất định Như vậy, công ty Bảo An (bên giao đại lý) chỉ giao cho
công ty Nam Khánh (bên đại lý) bán một mặt hàng là hoa quả sấy khô Đà Lạt
2() Điều 166 Luật Thương mại năm 2005
Trang 5trên địa bàn Hà Nội Do đó, trường hợp này mang hình thức của đại lý độc
quyền.
- Thứ hai, công ty Nam Khánh được quyền tổ chức một hệ thống đại lý trực
thuộc để thực hiện việc bán hoa quả sấy khô cho công ty Bảo An Ở đây, bên đại
lý - công ty Nam Khánh - tổ chức một hệ thống đại lý trực thuộc để thực hiện
việc bán hàng hoá cho bên giao đại lý là công ty Bảo An Do đó, trường hợp này mang hình thức của tổng đại lý mua bán hàng hoá Tổng đại lý là công ty
Nam Khánh đại diện cho hệ thống đại lý trực thuộc Đại lý trực thuộc công ty Nam Khánh hoạt động dưới sự quản lý của tổng đại lý và với danh nghĩa của tổng đại lý
Câu 2 Ngày 10/9/2017, Công ty cổ phần Bảo An đã giao đầy đủ 1000 gói hoa quả sấy khô Đà Lạt (200g) theo như thỏa thuận của hai bên Ngày 25/9/2017, kho chứa hàng của Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh bị cháy, 700 gói bị hỏng Xác định thiệt hại thuộc về bên nào?
* Trường hợp 1: Trường hợp trong hợp đồng đại lý giữa hai bên có thỏa thuận về vấn đề chịu rủi ro đối với hàng hóa
- Một trong những nguyên tắc cơ bản của hoạt động thương mại đó là nguyên tắc " Tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hoạt động thương mại"(3)
- Theo đó, nếu như trong hợp đồng đại lý giữa hai bên có thỏa thuận về vấn
đề rủi ro, thiệt hại đối đối với hàng hóa thì pháp luật sẽ ưu tiên sự thỏa thuận giữa các bên trong hợp đồng Vì vậy, khi hai bên thỏa thuận nếu có rủi ro về
3() Điều 11 Nguyên tắc tự do, tự nguyện thỏa thuận trong hợp đồng thương mại
1 Các bên có quyền tự do thoả thuận không trái với các quy định của pháp luật, thuần phong mỹ tục và đạo đức xã hội để xác lập các quyền và nghĩa vụ của các bên trong hoạt động thương mại Nhà nước tôn trọng và bảo hộ các quyền đó.
2 Trong hoạt động thương mại, các bên hoàn toàn tự nguyện, không bên nào được thực hiện hành
vi áp đặt, cưỡng ép, đe doạ, ngăn cản bên nào.
Trang 6hàng hóa xảy ra xác định rõ bên phải nào chịu rủi ro thì bên đó phải chịu thiệt hại
- Áp dụng vào tình huống:
+ Nếu trong hợp đồng đại hai bên có thỏa thuận trách nhiệm thuộc về bên giao đại lý khi có rủi ro đối với hàng hóa thì thiệt hại thuộc về công ty Bảo An + Nếu trong hợp đồng đại lý có thỏa thuận trách nhiệm thuộc về bên đại lý khi có rủi ro đối với hàng hóa thì trách nhiệm thiệt hại thuộc về công ty Nam Khánh
+ Nếu trong hợp đồng đại lý hai bên thỏa thuận cả bên giao đại lý và bên đại lý đều chịu trách nhiệm liên đới khi có rủi ro đối với hàng hóa thì thiệt hại thuộc về cả công ty Bảo An và công ty Nam Khánh
Thiệt hại sẽ thuộc về công ty Bảo An hoặc công ty Nam Khánh hoặc vả
công ty Bảo An và công ty Nam Khánh tùy thuộc vào thỏa thuận giữa hai bên
* Trường hợp 2: Trường hợp hai bên không có thỏa thuận trước về vấn đề chịu rủi do đối với hàng hóa
Trường hợp 2.1 Kho chứa hàng bị cháy do lỗi của công ty Nam Khánh
Theo điều 351 BLDS quy định Bên có nghĩa vụ mà vi phạm nghĩa vụ thì
phải chịu trách nhiệm dân sự đối với bên có quyền
Điều 175 xác định “Bên đại lý có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa sau khi
nhận đối với đại lý bán”
Như vậy, trong tình huống trên, công ty Nam Khánh là bên đại được công
ty Bảo An giao hàng hóa để bán nên công ty Nam Khánh phải có nghĩa vụ bảo quản hàng hóa Nếu công ty Nam Khánh do lỗi của mình (như: để gần nguồn
Trang 7gây cháy, hút thuốc trong kho chứa hàng gây cháy kho, ) mà làm cháy kho hàng, bị tổn thất hàng hóa ( làm 700 gói hoa quả sấy bị hỏng) thì công ty Nam Khánh phải chịu trách nhiệm về hàng hóa bị tổn thất đó trước công ty Bảo An.
Thiệt hại trong trường hợp này thuộc về công ty Nam Khánh
Trường hợp 2.2 Kho chứa hàng cháy là sự kiện bất khả kháng
(1) Theo quy định của pháp luật “Sự kiện bất khả kháng là sự kiện xảy ra
một cách khách quan không thể lường trước được và không thể khắc phục được
- Điều kiện để là sự kiện bất khả kháng:
Thứ nhất, sự kiện gây ra thiệt hại phải là sự kiện bất khả kháng Trong đó,
sự kiện bất khả kháng phải là :
+ Sự kiện xảy ra không do lỗi của các bên trong hợp đồng
+ Sự kiện bất khả kháng là sự kiện xảy ra một cách khách quan không thể lường trước được và không thể khắc phục được mặc dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết và khả năng cho phép
Thứ hai, bên bị thiệt hại mặc dù đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết để
ngăn chặn hoặc giảm thiểu thiệt hại nhưng không có tác dụng
Như vậy, nếu kho hàng bị cháy công ty Nam Khánh không thể lường trước cũng như đã áp dụng mọi biện pháp cần thiết trong khả năng cho phép nhưng vẫn xảy ra thiệt hại thì sự kiện “cháy kho hàng” của công ty Nam Khánh được xác định là sự kiện bất khả kháng
(2) Bộ luật Dân sự năm 2015 có quy định về vấn đề chịu rủi ro về tài sản
như sau: “Chủ sở hữu phải chịu rủi ro về tài sản thuộc sở hữu của mình, trừ
4 () Khoản 1 Điều 156 Bộ luật Dân sự năm 2015
Trang 8trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy định khác.”(5) và Trách
nhiệm dân sự do vi phạm nghĩa vụ được quy định: “Trường hợp bên có nghĩa vụ
không thực hiện đúng nghĩa vụ do sự kiện bất khả kháng thì không phải chịu trách nhiệm dân sự, trừ trường hợp có thỏa thuận khác hoặc pháp luật có quy
- Như vậy, trường hợp này công ty Nam Khánh ( bên đại lý) đã áp dụng mọi biện pháp để giảm thiểu thiệt hại mà không được thì trách nhiệm chịu thiệt hại sẽ thuộc về bên giao đại lý
Tuy nhiên, việc kiểm soát tài sản, thu nhập thực tế của cán bộ, công chức bằng các công cụ pháp lý tại Việt Nam hiện nay còn mang tính hình thức như: Quy định về kê khai tài sản, công khai bản kê khai tài sản, giải trình nguồn gốc phần tài sản tăng thêm, việc xác minh tài sản, thu nhập,… Do vậy, chúng ta chưa thể hình sự hoá ngay được do quy định trong các văn bản luật khác chưa tương thích Vì vậy, cần phải cân nhắc, nghiên cứu tổng thể để tiến hành sửa đổi
Vậy, với tư cách là chủ sở hữu hàng hóa(7) thì bên giao đại lý - công ty Bảo
An phải chịu trách nhiệm về thiệt hại của hàng hóa.
Trường hợp 2.3 Kho chứa hàng cháy là sự kiện không lường trước
nhưng bên đại lý (Công ty Nam Khánh) lại có thái độ để mặc cho hậu quả xảy
ra, không áp dụng các biện pháp ngăn chặn trong khả năng của mình.
- Theo Điều 364 BLDS 2015 “Lỗi cố ý là trường hợp một người nhận thức
rõ hành vi của mình sẽ gây thiệt hại cho người khác mà vẫn thực hiện và mong muốn hoặc tuy không mong muốn nhưng để mặc cho thiệt hại xảy ra”
5 () Khoản 1 Điều 162 Bộ luật Dân sự năm 2015
6 () Khoản 2 Điều 351 Bộ luật Dân sự năm 2015
7 () Điều 170 Quyền sở hữu trong đại lý thương mại
Bên giao đại lý là chủ sở hữu đối với hàng hóa hoặc tiền giao cho bên đại lý
Trang 9- Trong trường hợp này, công ty Nam Khánh tuy không mong muốn việc kho cháy cũng như làm hỏng 700 gói hoa quả sấy xảy ra nhưng lại có hành vi để mặc cho kho cháy làm hư hỏng 700 gói hoa quả sấy nên được xác định là lỗi cố
ý đối với hành vi “để mặc” của mình
- Như vậy, lỗi thuộc về bên đại lý là công ty Nam Khánh và trách nhiệm như đã xác định tại phần
Thiệt hại trong trường hợp này thuộc về công ty Nam Khánh
Câu 3 Để xúc tiến việc bán hàng, Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh tiến hành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn hệ thống các đại lý của mình Hỏi: Công ty TNHH 1 thành viên Nam Khánh cần thực hiện những thủ tục gì?
Trước hết, xem xét việc công ty Nam Khánh tiến hành chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng trên toàn hệ thống các đại lý có thuộc hình thức quy định tại Khoản 6 Điều 92 Luật thương mại 2005 và Điều 13 Nghị định 81/2018/ NĐ-CP, có phải là một dạng chương trình khuyến mại mang tính may rủi không Nếu việc khuyến mại này không gắn liền với việc mua bán hàng hóa thì tổ chức bốc thăm trúng thưởng không cần đăng ký với cơ quan nhà nước Khi việc tổ chức chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng gắn với việc mua bán hàng hóa thì phải thực hiện theo thủ tục đăng ký chương trình khuyến mại theo quy định của pháp luật
Nếu việc tổ chức chương trình khuyến mại bốc thăm trúng thưởng gắn liền với việc mua hàng thì phải thực hiện theo thủ tục như sau:
Bước 1: Lập hồ sơ đăng ký chương trình khuyến mại (theo Điều 19 Nghị
định 81/2018/NĐ-CP)
Hồ sơ đăng ký chương trình khuyến mại gồm có:
Trang 10+ 01văn bản đăng ký thực hiện chương trình khuyến mại (theo Mẫu số 02 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định số 81/2018/NĐ-CP); Nội dung gồm: thông tin thương nhân thực hiện chương trình khuyến mại (công ty TNHH Nam Khánh,trụ sở chính, địa chỉ, số điện thoại); tên chương trình khuyến mại (bốc thăm trúng thưởng); thời gian khuyến mại (không quá 90 ngày/ chương trình); hàng hóa, dịch vụ được khuyến mại (hoa quả sấy khô Đà Lạt); hàng hóa dịch vụ dùng để khuyến mại (có thể là hoa quả sấy khô Đà Lạt hoặc hàng hóa khác); địa bàn khuyến mại (thành phố Hà Nội); hình thức khuyến mại (chương trình mang tính chất may rủi); Đối tượng hưởng khuyến mại (người mua hàng trên toàn hệ thống đại lý bán hàng của công ty Nam Khánh); Cơ cấu giải thưởng và tổng giá trị giải thưởng của chương trình khuyến mại (tổng giá trị hàng hóa dịch vụ để khuyến mại không vượt quá 50% tổng giá trị hàng hóa dịch vụ khuyến mại); + 01 Thể lệ chương trình khuyến mại (theo Mẫu số 03 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định số 81/2018/NĐ-CP); Nội dung gồm: Tên chương trình khuyến mại; hàng hóa dịch vụ khuyến mại; thời gian; địa bàn khuyến mại; hình thức khuyến mại; đối tượng hưởng khuyến mại; cơ cấu giải thưởng; nội dung chi tiết thể lệ chương trình khuyến mại (thời gian cách thức thủ tục cụ thể khách hàng phải thực hiện để được tham gia chương trình khuyến mại như mua hàng
có thẻ dự thưởng; thời gian cách thức phát hành bằng chứng xác định trúng thưởng gửi phiếu đến công ty hay nhập mã số dự thưởng vào web công ty; quy định cụ thể về bằng chứng xác định trúng thưởng, thời gian địa điểm cách thức xác định trúng thưởng; thông báo trúng thưởng như trên web công ty; thời gian địa điểm cách thức thủ tục trao thưởng có thể là tại địa chỉ công ty Nam Khánh, nhận thưởng trong thời gian khuyến mại); trách nhiệm công bố thông tin (thuộc
về công ty); các quy định khác (nếu có)
Trang 11+ Mẫu bằng chứng xác định trúng thưởng hoặc mô tả chi tiết về bằng chứng xác định trúng thưởng Theo khoản 3 điều 13, Nghị định 81/2018 thì bằng chứng phải đáp ứng điều kiện: “Được thể hiện dưới dạng vật chất (vé số, thẻ dự thưởng; phiếu rút thăm, bốc thăm, quay số;chính giải thưởng; ) hoặc thông điệp dữ liệu (mã code, mã khách hàng, mã sản phẩm, mã giao dịch, ) hoặc các hình thức khác có giá trị tương đương để làm căn cứ cho việc xác định trúng thưởng qua cách thức ngẫu nhiên và có hình thức khác với xổ số do nhà nước độc quyền phát hành và không được sử dụng kết quả xổ số của Nhà nước để làm kết quả xác định trúng thưởng.”
+ 01 Bản sao không cần chứng thực giấy tờ về chất lượng của hàng hóa khuyến mại theo quy định của pháp luật Hàng hóa này đáp ứng điều kiện hàng hóa không bị pháp luật cấm (Điều 93, Điều 94 luật thương mại 2005)
Bước 2: Đăng ký chương trình khuyến mãi (Theo Điều 13 và điều 19, Nghị
định số 81/2018/NĐ-CP) Sở công thương thành phố Hà Nội là cơ quan cơ thẩm quyền giải quyết (Khoản 2 điều 19, Nghị định số 81/2018/NĐ-CP) Cách thức đăng ký: chọn một trong ba hình thức nộp hồ sơ đăng ký qua đường bưu điện; đăng ký trực tiếp tại Sở công thương ; Sử dụng hệ thống dịch vụ công trực tuyến
do Sở công thương cung cấp Thời hạn giải quyết: 05 ngày kể từ ngày nhận hồ
sơ (căn cứ theo ngày nhận ghi trên vận đơn bưu điện hoặc các hình thức có giá trị tương đương trong trường hợp gửi qua đường bưu điện, căn cứ theo ngày ghi trên giấy tiếp nhận hồ sơ trong trường hợp nộp trực tiếp hoặc căn cứ theo ngày ghi nhận trên hệ thống trong trường hợp nộp qua hệ thống dịch vụ công trực tuyến) Khi tiếp nhận hồ sơ đăng ký thực hiện khuyến mại, Sở Công Thương sẽ xem xét và kiểm tra tính hợp lệ của hồ sơ: Nếu bộ hồ sơ chưa đầy đủ, hợp lệ: Sở Công Thương ra thông báo bằng văn bản có nêu rõ lý do cho doanh nghiệp về yêu cầu bổ sung và hoàn chỉnh hồ sơ Nếu hồ sơ đầy đủ, hợp lệ: Sở Công