Bảo vệ Cổ đông thiểu số trong Công ty Cổ phần ở Việt Nam

a Tham dự và biểu quyết trong các Đại hội đồng cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền; mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết; b Đượ

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

Công trình đƣợc hoàn thành tại Khoa Luật - Đại học Quốc gia Hà Nội

Người hướng dẫn khoa học: TS Vũ Quang

Vào hồi giờ , ngày tháng năm 2012

Có thể tìm hiểu luận văn tại Trung tâm tƣ liệu - Thƣ viện Đại học Quốc gia Hà Nội

MỤC LỤC CỦA LUẬN VĂN

Chương 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA

CỔ ĐÔNG VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI BẢO VỆ

CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

3

1.1 Khái quát về công ty cổ phần 3

1.1.1 Sự hình thành công ty cổ phần trong lịch sử 3

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phần 3

1.2 Khái quát về bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 6

1.2.2 Khái niệm, sự cần thiết của việc bảo vệ cổ đông trong công

1.2.3 Vai trò của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần 11

1.4 Công khai hóa các giao dịch tư lợi và các lợi ích liên quan 26

1.5 Công khai thông tin về công ty cổ phần 27

1.6 Trách nhiệm của Hội đồng quản trị và Giám đốc 27

Chương 2: CƠ CHẾ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ

TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM

VÀ SO SÁNH VỚI PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

32

2.1 Thực trạng bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 32

2.1.1 Tình trạng vi phạm các quyền cơ bản của cổ đông 32

2.1.2 Sự lạm quyền của cổ đông nhà nước trong các công ty cổ

2.1.3 Sự vi phạm quyền của cổ đông thiểu số trên thực tế 34

2.1.4 Bất cập trong cách thức thực hiện quyền cổ đông 39

2.2 Thực tiễn quản lý và điều hành công ty cổ phần ở Việt Nam 39

2.2.2 Quyền và nghĩa vụ của cổ đông trên thực tế 41

2.3 Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Nhật Bản 49

2.4 Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Pháp 53 2.5 Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của Mỹ 55 2.6 Bảo vệ cổ đông theo nguyên tắc quản trị công ty của OECD 62 2.7 Một số nghiên cứu tham khảo áp dụng tại Việt Nam 70

Chương 3: GIẢI PHÁP VÀ KIẾN NGHỊ NHẰM XÂY

DỰNG VÀ BẢO VỆ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

74

3.1 Giải pháp bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần 74 3.1.1 Xây dựng hành lang pháp lý để bảo vệ cổ đông thiểu số 74 3.1.2 Xây dựng và thực hiện hoạt động giám sát có hiệu quả 75 3.1.3 Cổ đông thiểu số tự bảo vệ mình 76 3.2 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về bảo vệ cổ

đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam 78 3.2.1 Kiến nghị sửa đổi Luật Doanh nghiệp 2005 78 3.2.2 Kiến nghị nhằm bảo vệ tốt quyền của cổ đông thiểu số trong

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong những năm qua, với sự sụp đổ của các công ty cổ phần như Worldcom, Enron và gần đây, do sự khủng hoảng của thị trường tài chính dẫn đến phá sản hàng loạt công ty cổ phần lớn trên thế giới như ngân hàng

Lehman Brothers, tập đoàn cho vay tài chính Fannie Mae và Freddie Mac, tập

đoàn sản xuất ô tô lớn nhất của Mỹ General Motors, đã làm ảnh hưởng niềm tin của công chúng vào mô hình công ty cổ phần cũng như thị trường tài chính

Dư luận tạo ra áp lực lớn buộc các chính phủ phải cải tổ luật pháp nhằm mục tiêu bảo vệ có hiệu quả hơn lợi ích của cổ đông trong công ty cổ phần

Dù chưa có những bài học tầm cỡ như vậy, các vụ việc xâm phạm quyền và lợi ích của nhà đầu tư, cổ đông ở Việt Nam diễn ra một cách phổ biến cũng là điều đáng báo động Những hệ quả tức thời đối với cá nhân người đầu tư có thể không lớn, nhưng tác động tiêu cực đến sự phát triển của thị trường chứng khoán như làm suy giảm khả năng huy động vốn cổ đông rất đáng được nhà quản lý kinh tế cũng như các doanh nghiệp lưu tâm

Trong bối cảnh các công ty cổ phần ngày càng phát triển nhanh về số lượng, thị trường chứng khoán đang trên đà phát triển thì vấn đề thiết lập các thể chế và thiết chế hữu hiệu để bảo vệ tốt quyền và lợi ích của nhà đầu tư càng trở nên cấp thiết

Vì vậy, tôi chọn đề tài "Bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ

phần ở Việt Nam" cho luận văn thạc sĩ luật học với mong muốn tiếp cận pháp

luật doanh nghiệp, luật đầu tư, cổ phần hóa, pháp luật chứng khoán… từ góc

độ bảo vệ các quyền và lợi ích của cổ đông thiểu số Trong quá trình tìm hiểu các vấn đề có liên quan, đề tài cũng đưa ra một số giải pháp nhằm tiếp tục hoàn thiện các quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số trong pháp luật Việt Nam

2 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Luận văn tiếp cận và trình bày các vấn đề chủ yếu sau:

- Các vấn đề cơ bản về công ty cổ phần, cổ đông và bảo vệ cổ đông;

- Quy định pháp luật Việt Nam nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần hiện nay;

- Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam;

- Bảo vệ cổ đông thiểu số theo pháp luật của một số quốc gia trên thế giới;

- Giải pháp và kiến nghị về bảo vệ quyền của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam

3 Phương pháp nghiên cứu

Để tiếp cận nghiên cứu đề tài này một cách hệ thống và hiệu quả , tác giả sử dụng các phương pháp nghiên cứu chủ yếu là phân tích , tổng hợp, suy luận logic, so sánh đối chiếu, thống kê và dùng sự kiện để chứng minh nhận định dựa trên nền tảng tư duy của Chủ nghĩa duy vật biện chứng và Chủ nghĩa duy vật lịch sử theo Chủ nghĩa khoa học Mac - Lê Nin

4 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Những vấn đề cơ bản về quyền của cổ đông và sự cần thiết

phải bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần

Chương 2: Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở

Việt Nam và so sánh với pháp luật một số nước trên thế giới

Chương 3: Giải pháp và kiến nghị nhằm xây dựng và bảo vệ quyền lợi

của cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG

VÀ SỰ CẦN THIẾT PHẢI BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG

Giờ đây, hình thức công ty cổ phần được sử dụng rộng rãi khi khởi sự kinh doanh, từ các xí nghiệp nhỏ đến các công ty thuộc sở hữu của hàng chục ngàn cổ đông hoạt động trong những ngành nghề kinh doanh khác nhau trên khắp các châu lục của thế giới

1.1.2 Khái niệm, đặc điểm của công ty cổ phần

Ở các nước theo hệ thống pháp luật Anh Mỹ, có hai loại công ty là công ty đóng và công ty mở hay công ty đại chúng Về cơ bản, loại hình công ty

mở tương tự như loại hình công ty cổ phần theo luật của các nước châu Âu lục

địa Ở Thái Lan, Xingapo, công ty cổ phần được biết đến với cái tên "Công ty trách nhiệm hữu hạn công cộng" ở Philippin là "Công ty cổ phần thường"

Dù cho tên gọi có khác nhau ở nước này nước kia, công ty cổ phần có những đặc điểm cơ bản sau:

(i) Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân độc lập;

(ii) Người góp vốn vào công ty (cổ đông) chịu trách nhiệm hữu hạn (iii) Phần vốn góp vào công ty (cổ phần) về cơ bản được tự do chuyển nhượng; và

(iv) Công ty được quản lý tập trung

a) Tư cách pháp nhân độc lập

Công ty cổ phần là một thực thể có tư cách pháp nhân độc lập Ở Mỹ, pháp nhân được định nghĩa là "một thực thể, không phải con người tự nhiên, nhưng có thể hoạt động, có thể đi kiện hoặc bị kiện" Luật Việt Nam dùng cụm từ "nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập" Công ty cổ phần tách bạch khỏi những người đã góp vốn thành lập nên nó Một khi cổ đông đã góp tài sản vào công ty, công ty trở thành chủ sở hữu đối với tài sản, cổ đông không còn quyền sở hữu đối với tài sản đó nữa

Tư cách pháp nhân độc lập còn thể hiện ở khả năng tồn tại liên tục của công ty không phụ thuộc vào sự chuyển nhượng vốn của cổ đông Cho nên công ty cổ phần có thể tồn tại lâu dài, trên thế giới có nhiều công ty đã hoạt động hàng trăm năm nay

b) Trách nhiệm hữu hạn của cổ đông

Ý niệm "trách nhiệm hữu hạn" đã xuất hiện từ lâu trong lịch sử Khi

mà những thương nhân ở Venise, ý gom tiền để kinh doanh vận chuyển hàng hóa bằng đường thủy thì khi thuyền đắm, họ chỉ mất đi số tiền đã bỏ vào

chuyển hàng ấy mà thôi, còn tiền để ở nhà thì không hề hấn gì Nhưng phải cần một thời gian rất dài sau đó, khái niệm trách nhiệm hữu hạn mới được pháp luật ghi nhận Luật cho phép những người góp vốn vào công ty cổ phần hưởng chế độ trách nhiệm hữu hạn tức cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về nợ của công ty trong phạm vi số vốn đã góp Họ không phải lấy tài sản không đem vào kinh doanh để trả nợ Đó là cách pháp luật khuyến khích người dân tham gia kinh doanh để phát triển kinh tế

c) Tự do chuyển nhượng cổ phần

Trừ một số hạn chế luật định, cổ đông được tự do mua bán, chuyển nhượng cổ phần của mình cho bất kỳ ai vào bất kỳ lúc nào mà không phụ thuộc vào sự đồng ý của công ty Bất kỳ lúc nào cổ đông cũng có thể đẩy rủi

ro sang cho người khác mà không lo sợ tiền của mình bị "đóng băng" trong công ty cho đến khi công ty giải thể, nhờ vậy cổ đông có thể đa dạng hóa việc đầu tư của họ

Đây là một đặc trưng riêng của công ty cổ phần Trong công ty trách nhiệm hữu hạn, việc chuyển nhượng phần vốn góp cho người ngoài công ty không được tự do bởi yếu tố nhân thân của các thành viên có vai trò quan trọng hơn vốn góp trong việc thành lập công ty Vì thế nếu công ty trách nhiệm hữu hạn "đóng" với sự gia nhập của thành viên mới, thì công ty cổ phần hoàn toàn "mở" luật không giới hạn số lượng tối đa cổ đông

Khả năng tự do chuyển nhượng cổ phần của cổ đông còn tạo ra một sức ép lành mạnh cho bộ máy quản lý, điều hành của công ty phải hoạt động hiệu quả nếu không muốn bị thay thế

d) Quản lý tập trung và thống nhất

Nếu hàng trăm, nghìn cổ đông cùng có quyền quản lý như thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn thì quả là không có hiệu quả về mặt kinh tế cũng như không khả thi Hơn nữa, đa số cổ đông chỉ mong đợi hưởng cổ tức

hoặc hưởng lãi vốn (từ việc bán cổ phiếu khi giá tăng) chứ ít quan tâm đến quản lý kinh doanh và cũng không có khả năng quản lý Vì thế, các cổ đông cần một đội ngũ chuyên nghiệp để quản lý công ty Đồng thời cũng cần có cơ chế để kiểm soát hoạt động của bộ máy đó đi đúng quỹ đạo hướng đến mục tiêu tối đa hóa của cải của cổ đông và công ty

Công ty cổ phần còn có đặc trưng riêng là có thể phát hành chứng khoán (cổ phiếu) để huy động vốn Lịch sử hình thành và phát triển của công

ty cổ phần cho ta thấy đây là phương thức huy động vốn cao nhất của loài người Với các đặc điểm ưu thế kể trên, công ty cổ phần đang và sẽ trở thành loại hình doanh nghiệp phổ biến nhất trong thế giới hiện đại

1.2 KHÁI QUÁT VỀ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1.2.1 Khái quát về cổ đông

a) Khái niệm cổ đông, quyền cổ đông

Cổ đông là người đã góp vốn vào công ty cổ phần bằng cách mua cổ phần của công ty Khi đã đưa tài sản vào công ty, quyền sở hữu tài sản của cổ đông được chuyển sang cho công ty Đổi lại, họ trở thành các đồng sở hữu chủ của công ty Cổ đông có quyền lợi đối với công ty tương ứng với phần vốn góp của mình

Hiện có một số học thuyết về quyền của cổ đông trong công ty cổ phần Thuyết cổ điển cho rằng các quyền của cổ đông có cội nguồn từ khế ước Một thuyết khác coi công ty cổ phần là một quốc gia thu nhỏ, do đó quyền của cổ đông có thể đem so với những quyền cơ bản của công dân mà Nhà nước phải đảm bảo Các quyền cơ bản gồm quyền mang tính "chính trị" (quyền quyết định những vấn đề quan trọng của công ty) và quyền mang tính tài sản (ví dụ quyền hưởng cổ tức)

Người Mỹ lại quan niệm mối quan hệ giữa công ty và cổ đông là quan

quyền thụ hưởng lợi ích từ tài sản đã ký thác vào công ty mà không cần phải nắm quyền sở hữu tài sản [3, tr 376]

b) Các loại cổ đông

Có nhiều cách phân loại cổ đông Sau đây là một số cách phân loại phổ biến và có nhiều ý nghĩa hơn cả

* Cổ đông phổ thông, cổ đông ưu đãi

Công ty cổ phần có nhiều loại cổ phần khác nhau, mỗi loại cổ phần tạo cho người sở hữu nó (cổ đông) các quyền và nghĩa vụ nhất định, kéo theo

sự khác nhau trong cơ chế bảo vệ quyền cổ đông Luật các nước trên thế giới thường phân loại cổ đông thành cổ đông phổ thông và cổ đông ưu đãi

Cổ đông phổ thông là loại cổ đông không thể thiếu và cũng là loại phổ biến nhất trong công ty cổ phần Cổ đông phổ thông có đầy đủ các quyền cơ bản của chủ sở hữu công ty như: quyền tham dự và biểu quyết tại cuộc họp cổ đông, quyền nhận cổ tức, quyền chuyển nhượng cổ phần

So với cổ đông phổ thông, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi được hưởng một số ưu đãi (quyền hoặc lợi ích) đồng thời chịu những hạn chế nhất định về quyền Việc ấn định các quyền lợi cụ thể cho cổ phần ưu đãi thường do các công ty tự đề ra, sau được luật ghi nhận Thông thường, gồm có các loại cổ phần ưu đãi biểu phiếu, cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại Ngoài ra thỏa thuận thành lập và điều lệ công ty có thể quy định thêm các loại cổ phần ưu đãi khác hoặc kết hợp các loại cổ phần ưu đãi với nhau Chẳng hạn cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết có số phiếu biểu quyết nhiều hơn cổ đông phổ thông nhưng lại chịu hạn chế là không được chuyển nhượng cổ phần cho người khác Cổ đông ưu đãi cổ tức thì được trả cổ tức cao hơn cổ đông thường nhưng lại không được quyền biểu quyết Tuy nhiên

cổ đông ưu đãi vẫn có quyền biểu quyết trong một số trường hợp nhất định Theo luật Mỹ, các trường hợp này là: (i) khi có đề nghị giải thể công ty, (ii)

khi có đề nghị thay đổi các quyền lợi dành cho cổ phần ưu đãi, khi cổ tức bị trả chậm [3, tr 181]

* Cổ đông đa số, cổ đông thiểu số

Căn cứ vào lượng cổ phần mà cổ đông sở hữu, sẽ có cổ đông nhiều nắm nhiều, cổ đông nắm ít cổ phần Do nguyên tắc quyết định theo đa số trong chế độ hoạt động của Đại hội đồng cổ đông, cổ đông có nhiều cổ phần trở thành đa số, còn người có ít cổ phần trở thành thiểu số khi biểu quyết Vì vậy, cổ đông đa số có khả năng nhiều ưu thế hơn cổ đông thiểu số trong việc tiếp cận thông tin, kiểm soát hoạt động của công ty

* Cổ đông tổ chức, cổ đông cá nhân

Trong một công ty có phát hành chứng khoán trên thị trường, có hai loại cổ đông là cổ đông tổ chức và cổ đông cá nhân Cổ đông có tổ chức thường là ngân hàng, các công ty bảo hiểm, công ty chứng khoán Khác với

cổ đông cá nhân có xu hướng bán cổ phiếu ngay khi giá lên, việc chuyển nhượng cổ phần cổ đông tổ chức thường ít xảy ra hơn Chỉ có hai quốc gia là Anh và Mỹ có cấu trúc cổ đông đa phần là cá nhân, còn lại cổ đông có tổ chức vẫn là cổ đông đa số chi phối các công ty cổ phần ở các nước phát triển cũng như đang phát triển

1.2.2 Khái niệm, sự cần thiết của việc bảo vệ cổ đông trong công

ty cổ phần

Một trong các mục tiêu của luật doanh nghiệp là bảo vệ lợi ích của cổ đông bằng việc buộc các nhà quản lý phải hành động vì lợi ích tốt nhất cho cổ đông, đồng thời ngăn chặn khả năng các cổ đông đa số lợi dụng vị thế tước đoạt lợi ích hợp pháp của cổ đông thiểu số

Không chỉ là mối quan tâm của các nhà lập pháp, bảo đảm thực thi các quyền của tất cả cổ đông cũng là mục tiêu hướng tới của quản trị công ty

Quản trị công ty được hiểu là hệ thống các quy chế phân định rõ quyền hạn giữa các cơ quan trong công ty, giữa cổ đông, Hội đồng quản trị, ban giám đốc

và các bên có liên quan khác Qua đó, công ty thực hiện được mục tiêu phát triển hiệu quả trong khi vẫn tôn trọng lợi ích của các bên liên quan và xã hội

Một hệ thống pháp luật bảo vệ tốt cổ đông trong công ty cổ phần phải đảm bảo hai yếu tố:

(a) Các quy định của pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích của cổ đông; (b) Cơ chế thực thi hiệu quả các quy định đó

Những quy định bảo đảm quyền của cổ đông không chỉ tồn tại trong luật doanh nghiệp mà còn có thể tìm thấy trong luật lệ về chứng khoán, kiểm toán… Hơn thế, nếu thiếu sự đảm bảo thực thi hiệu quả từ tòa án, cơ quan đăng ký kinh doanh, ủy ban chứng khoán và các thiết chế trung gian như luật

sư, kiểm toán thì chẳng khác gì "luật trên giấy"

Từ lâu, các nền kinh tế của các nước thuộc Tổ chức hợp tác và phát triển kinh tế (OECD) đã nhận thức được tầm quan trọng của vấn đề bảo vệ cổ đông Ở các nền kinh tế đang phát triển, bảo vệ cổ đông cũng là một trọng tâm, thậm chí là "gánh nặng" đối với luật công ty, nơi mà hệ thống pháp luật cũng như cơ chế thực thi luật còn chưa hoàn thiện

Luật pháp phải thiết kế quy tắc và cơ chế bảo vệ cổ đông vì những căn nguyên sau:

(a) Sự lạm quyền của người quản lý công ty

Sự tách bạch giữa sở hữu và quản lý là một dấu hiệu đặc trưng của công ty cổ phần Các cơ hội kinh doanh có thể bỏ lỡ nếu lúc nào các quyết định cũng cần sự phê chuẩn của hàng chục ngàn hay hàng triệu con người - cổ đông rải rác khắp nơi Do vậy, các cổ đông phải trao quyền lực cho một đội ngũ quản lý chuyên nghiệp "dùng tiền của mình để kinh doanh", những người

này có thể có hoặc không có cổ phần trong công ty Tuy nhiên, không phải lúc nào người quản lý (bao gồm Hội đồng quản trị, ban giám đốc và các chức danh quản lý khác) cũng hành động vì mục tiêu tối đa hóa của cải cho các cổ đông Các xung đột về lợi ích giữa cổ đông và người quản lý luôn hiện hữu, xuất phát từ mối quan hệ giữa cổ đông và người quản lý

Người quản lý có thể tiến hành các giao dịch gây phương hại đến lợi ích của công ty và cổ đông, thậm chí chiếm đoạt lợi ích của cổ đông Chẳng hạn như: dùng tài sản của công ty để mưu lợi riêng thông qua việc trả lương quá cao, mua tài sản của công ty với giá hời, vay công ty với lãi suất thấp hơn lãi suất thị trường… Vì lẽ đó, cổ đông cần được trao các công cụ nhằm kiểm soát người quản lý để đảm bảo họ hành động vì lợi ích của công ty và

cổ đông Luật pháp các nước, ít hay nhiều, đều thiết lập các nguyên tắc pháp lý, các cơ chế bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, trách nhiệm của Hội đồng quản trị, giám sát các giao dịch dễ gây rủi ro cho công

ty và cổ đông

(b) Sự áp đảo của cổ đông kiểm soát với cổ đông thiểu số

Trong công ty cổ phần, quyền của các cổ đông tương ứng với số vốn

đã góp vào công ty Do vậy, cổ đông góp nhiều vốn (tức có nhiều cổ phần, cụ thể là cổ phần có quyền biểu quyết) sẽ có nhiều ưu thế hơn đối với hoạt động quản lý công ty Với nguyên tắc thông qua các quyết định quản lý thông thường khi có quá nửa (1/2) số cổ phần biểu quyết tại đại hội cổ đông chấp thuận, cổ đông nắm ít cổ phần có quyền biểu quyết chịu lép vế, nếu không muốn nói là bị loại ra khỏi cuộc sống của Đại hội đồng cổ đông Quyền đối với hoạt động quản lý công ty thuộc về số ít các cổ đông lớn Một mặt khi nhóm nhỏ cổ đông chi phối hoạt động của công ty, họ sẽ có động cơ để tối đa hóa giá trị công ty phục vụ lợi ích của chính mình Mặt khác lợi ích từ hoạt động kinh doanh của công ty có khả năng bị phân phối không công bằng cho

đa số các cổ đông nhỏ, sự lạm quyền của nhóm nhỏ cổ đông chi phối có khả năng gây hại cho những cổ đông còn lại

Mặt khác, trong tương quan so sánh với các chủ thể có mối liên hệ với công ty như chủ nợ, người lao động, người cung cấp nguyên vật liệu, cổ đông với tư cách là người góp vốn kinh doanh luôn chịu rủi ro nhiều hơn Thế nhưng, lợi ích của cổ đông khó có thể được bảo vệ thích đáng chỉ bởi các thỏa thuận hợp đồng Điều này luận giải vì sao luật pháp cần quy định cho đối tượng này những quyền nhất định để kiểm soát hoạt động của công ty

Như vậy, trong công ty cổ phần, đối tượng cần được bảo vệ không phải là người quản lý công ty vì họ có quyền và thông tin, và có lẽ cũng không phải cổ đông lớn có khả năng chi phối hoạt động công ty, mà chính là

cổ đông thiểu số, riêng lẻ

1.2.3 Vai trò của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần

a) Vai trò đối với công ty và nhà đầu tư

Khi pháp luật bảo vệ cổ đông có hiệu quả, các nhà đầu tư có nhiều động lực hơn bỏ vốn vào công ty cổ phần Đối với các công ty thu hút vốn cổ phần khả năng huy động vốn sẽ gia tăng một khi nhà đầu tư yên tâm rằng đồng vốn đầu tư của mình được bảo toàn và phát triển, các quyền và lợi ích được bảo đảm

Quản trị công ty tốt cần đảm bảo các quyền cơ bản của cổ đông cũng như đối xử bình đẳng giữa các cổ đông Sự thành công của các công ty có hệ thống quản trị nội bộ chú trọng bảo vệ cổ đông như các công ty của Mỹ so với các công ty khác của Đức, Nhật trong những thập kỷ gần đây là minh chứng cho lợi ích lâu dài của việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần Ngược lại,

sự sụp đổ của Enron, Worldcom là do sự kém công khai, minh bạch về tài

chính, kiểm toán chính là ví dụ sinh động cho hậu quả của việc bảo vệ cổ đông kém tác động lên sinh mệnh công ty như thế nào

b) Vai trò đối với nền kinh tế

Bảo vệ cổ đông hiệu quả có tác động tích cực lên toàn bộ nền kinh tế

Thứ nhất, nó thúc đẩy sự phát triển của thị trường chứng khoán

Các nghiên cứu đã chỉ ra rằng quy mô của thị trường chứng khoán trong nền kinh tế có mối liên hệ nhất định với mức độ nhà đầu tư được bảo

vệ Trọng tâm của pháp luật và thể chế cho thị trường chứng khoán, suy cho cùng là nhằm bảo vệ có hiệu quả lợi ích của cổ đông thiểu số trước những luồng thông tin bất cân xứng Không phải ngẫu nhiên, hai quốc gia có mô hình thị trường chứng khoán phát triển với cổ đông phân tán rộng trong dân

cư là Anh và Hoa Kỳ cũng chính là những quốc gia có hệ thống pháp luật được đánh giá là bảo vệ cổ đông ở mức cao

Thứ hai, bảo vệ cổ đông tốt góp phần thúc đẩy tốc độ tăng trưởng kinh

tế, bởi nó khuyến khích việc chuyển tiết kiệm trong dân cư thành nguồn vốn đầu tư Nguồn vốn được chuyển đến những người sử dụng có hiệu quả, nhờ vậy việc phân bổ và sử dụng các nguồn lực trở nên hiệu quả hơn

Như vậy, các công ty, nhà đầu tư và các nhà hoạch định chính sách chia sẻ những lợi ích chung trong việc bảo vệ cổ đông trong công ty cổ phần

1.3 QUYỀN CỦA CỔ ĐÔNG

Trong công ty cổ phần các cổ đông sở hữu các loại cổ phiếu khác nhau sẽ có những quyền năng khác nhau

1 Quyền của cổ đông phổ thông

a) Tham dự và biểu quyết trong các Đại hội đồng cổ đông và thực hiện quyền biểu quyết trực tiếp hoặc thông qua đại diện được ủy quyền; mỗi cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết;

b) Được nhận cổ tức với mức theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông; c) Được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ phần phổ thông của từng cổ đông trong công ty;

d) Được tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho cổ đông khác và cho người không phải là cổ đông, trừ trường hợp quy định tại khoản 5 Điều

84 của Luật doanh nghiệp;

đ) Xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong Danh sách cổ đông

có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác;

e) Xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản họp Đại hội đồng cổ đông và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông;

g) Khi công ty giải thể hoặc phá sản, được nhận một phần tài sản còn lại tương ứng với số cổ phần vốn góp vào công ty;

h) Các quyền khác quy định tại Luật này và Điều lệ công ty

2 Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty có các quyền sau đây:

a) Đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát (nếu có); b) Xem xét và trích lục sổ biên bản và các nghị quyết của Hội đồng quản trị, báo cáo tài chính giữa năm và hằng năm theo mẫu của hệ thống kế toán Việt Nam và các báo cáo của Ban kiểm soát;

c) Yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trong trường hợp quy định tại khoản 3 Điều này;

d) Yêu cầu Ban kiểm soát kiểm tra từng vấn đề cụ thể liên quan đến quản lý, điều hành hoạt động của công ty khi xét thấy cần thiết Yêu cầu phải bằng văn bản; phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với cổ đông là tổ chức; số lượng cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đông và tỷ lệ sở hữu trong tổng số cổ phần của công ty; vấn đề cần kiểm tra, mục đích kiểm tra;

đ) Các quyền khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty

3 Cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều này có quyền yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông trong các trường hợp sau đây:

a) Hội đồng quản trị vi phạm nghiêm trọng quyền của cổ đông, nghĩa

vụ của người quản lý hoặc ra quyết định vượt quá thẩm quyền được giao;

b) Nhiệm kỳ của Hội đồng quản trị đã vượt quá sáu tháng mà Hội đồng quản trị mới chưa được bầu thay thế;

c) Các trường hợp khác theo quy định của Điều lệ công ty

Yêu cầu triệu tập họp Hội đồng cổ đông phải được lập bằng văn bản

và phải có họ, tên, địa chỉ thường trú, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác đối với cổ đông là cá nhân; tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số quyết định thành lập hoặc số đăng ký kinh doanh đối với cổ đông là tổ chức; số cổ phần và thời điểm đăng ký cổ phần của từng

cổ đông, tổng số cổ phần của cả nhóm cổ đông và tỷ lệ sở hữu trong tổng số

cổ phần của công ty, căn cứ và lý do yêu cầu triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông Kèm theo yêu cầu phải có các tài liệu, chứng cứ về các vi phạm của Hội đồng quản trị, mức độ vi phạm hoặc về quyết định vượt quá thẩm quyền

4 Trong trường hợp Điều lệ công ty không có quy định khác thì việc

đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát quy định tại điểm a khoản 2 Điều này được thực hiện như sau:

a) Các cổ đông phổ thông tự nguyện tập hợp thành nhóm thỏa mãn các điều kiện quy định để đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát phải thông báo về việc họp nhóm cho các cổ đông dự họp biết chậm nhất ngay khi khai mạc Đại hội đồng cổ đông;

b) Căn cứ số lượng thành viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, cổ đông hoặc nhóm cổ đông quy định tại khoản 2 Điều này được quyền đề cử một hoặc một số người theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông làm ứng cử viên Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát Trường hợp số ứng cử viên được cổ đông hoặc nhóm cổ đông đề cử thấp hơn số ứng cử viên mà họ được quyền đề

cử theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông thì số ứng cử viên còn lại do Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và các cổ đông khác đề cử (Điều 79 luật doanh nghiệp)

Ngoài ra, Luật Doanh nghiệp còn quy định cụ thể các quyền khác như: Mua lại cổ phần theo yêu cầu của cổ đông (Điều 90); thẩm quyền triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông (Điều 97); quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông (Điều 101); yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông (Điều 107); công khai các lợi ích liên quan và công khai thông tin về công ty cổ phần (Điều 118, Điều 129)

Cổ đông ưu đãi không được hưởng đầy đủ các quyền trên Cổ đông ưu đãi biểu quyết không được chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác (Điều 81) Cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại đều không có quyền

dự họp Đại hội đồng cổ đông, không có quyền biểu quyết và cũng không có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát (Điều 82, Điều 83)

a) Quyền chuyển nhượng cổ phần

Như đã phân tích quyền tự do chuyển nhượng cổ phần được xem xét ở hai khía cạnh là có quyền chuyển nhượng cho bất kỳ ai vào bất cứ lúc nào và không cần thủ tục phê chuẩn của công ty

Luật Doanh nghiệp về cơ bản đã thừa nhận quyền tự do chuyển nhượng

cổ phần của cổ đông tại Điều 79 trừ hai ngoại lệ cổ phần ưu đãi biểu quyết và

cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập

Về quyền tự do chuyển nhượng cổ phần, ta xem xét hai ngoại lệ kể trên Luật Doanh nghiệp cấm người sở hữu cổ phần ưu đãi biểu quyết chuyển nhượng cho người khác Cổ phần ưu đãi biểu quyết là cổ phần có số phiếu biểu quyết nhiều hơn so với cổ phần phổ thông Các công ty thường giành loại cổ phần này cho những cổ đông đặc biệt, gắn liền với nhân thân nhằm đưa ra những ý kiến có số phiếu cao hơn khi quyết định các vấn đề của Đại hội đồng cổ đông

Luật buộc các cổ đông sáng lập phải cùng nhau nắm giữ ít nhất 20%

số cổ phần phổ thông được quyền chào bán Việc chuyển nhượng số cổ phần này bị hạn chế về mặt chủ thể và thủ tục: chỉ được chuyển nhượng cho người không phải cổ đông (tức người ngoài công ty) nếu được Đại hội đồng cổ đông chấp thuận (Điều 84) Thời hạn của hạn chế này là 3 năm đầu từ ngày công ty được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh

Vai trò của công ty trong việc ghi nhận sự chuyển nhượng cổ phần Luật Doanh nghiệp quy định: Cổ phần được coi là đã bán khi được thanh toán

đủ và những thông tin về người mua được quy định tại khoản 2 Điều 86 của luật này được ghi đúng, ghi đủ vào sổ đăng ký cổ đông; kể từ thời điểm đó, người mua cổ phần trở thành cổ đông của công ty

Đối với các cổ phần tự do chuyển nhượng, việc chuyển nhượng được thực hiện bằng văn bản theo cách thông thường hoặc bằng cách trao tay cổ

chuyển nhượng hoặc đại diện ủy quyền của họ ký Bên chuyển nhượng vẫn là người sở hữu cổ phần có liên quan cho đến khi tên của người nhận chuyển nhượng được đăng ký vào sổ đăng ký cổ đông Trường hợp chỉ chuyển nhượng một số cổ phần trong cổ phiếu có ghi tên thì cổ phiếu cũ bị hủy bỏ và công ty phát hành cổ phiếu mới ghi nhận số cổ phần đã chuyển nhượng và số

sở hữu cổ phần một cách hợp pháp

Về nguyên tắc, các thông tin trong Sổ đăng ký cổ đông đóng vai trò như căn cứ chứng minh quyền sở hữu cổ phần chứ không phải là điều kiện cho việc chuyển nhượng Điều luật này có lẽ đã vô tình "tiếp tay" cho các vụ việc vi phạm quyền cổ đông trên thực tế như: công ty cố tình trì hoãn việc đăng ký người nhận chuyển nhượng, hay hiện tượng chuyển nhượng "chui" vì công ty từ chối đăng ký

Điểm yếu của Luật chính là ghi nhận quyền chuyển nhượng của cổ đông nhưng chưa đặt ra nghĩa vụ của công ty phải đăng ký cổ đông mới một cách kịp thời Khiếm khuyết này tạo ra rủi ro cho các bên trong giao dịch chuyển nhượng cổ phần, đặc biệt là bên nhận chuyển nhượng bởi quyền sở hữu cổ phần của người này không được công ty bảo đảm Hậu quả sâu xa hơn

là các nhà đầu tư khó có thể biết chính xác ai là người đang nắm cổ phần, điều này làm tăng chi phí nhận diện giao dịch mua bán cổ phần

Đối với các cổ đông thiểu số sẽ gặp phải những khó khăn để biết được

ai đang là những cổ đông thực tế trong công ty và đang nắm giữ cổ phần liên tục trong thời gian ít nhất là sáu tháng để cùng nhau tập hợp lại thành những

nhóm cổ đông nắm giữ trên 10% vốn điều lệ của công ty với mong muốn có được những kiến nghị trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông hay đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát để bảo vệ quyền lợi cho mình

b) Quyền tiếp cận thông tin

Quyền được nắm bắt những thông tin về công ty một cách đầy đủ là

cơ sở để cổ đông thực hiện các quyền cơ bản khác như quyền biểu quyết tại cuộc họp của Đại hội đồng cổ đông, quyền bầu và miễn nhiệm Hội đồng quản trị và cả quyền chuyển nhượng cổ phần Luật Doanh nghiệp quy định cổ đông được xem xét, tra cứu và trích lục các thông tin trong danh sách cổ đông có quyền biểu quyết và yêu cầu sửa đổi các thông tin không chính xác; xem xét, tra cứu, trích lục hoặc sao chụp Điều lệ công ty, sổ biên bản Đại hội đồng cổ đông và các nghị quyết của Đại hội đồng cổ đông

Đối với cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu trên 10% tổng số cổ phần phần phổ thông trong thời gian liên tục ít nhất sáu tháng hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn quy định tại Điều lệ công ty được xem xét và trích lục sổ biên bản và các nghị quyết của Hội đồng quản trị, báo cáo tài chính giữa năm và hàng năm theo mẫu của hệ thống kế toán Việt Nam và các báo cáo của Ban kiểm soát

Các cổ đông chỉ được tiếp cận thông tin ở mức rất "khiêm tốn" Không được xem sổ sách kế toán của công ty, có chăng là một bản báo cáo tài chính thường niên với nội dung không rõ ràng khác nào "bịt mắt" cổ đông trước thực trạng tài chính của công ty Khó có thể tưởng tượng cổ đông thực hiện quyền quyết định các vấn đề tài chính tại Đại hội đồng cổ đông như thế nào, có lẽ không thể tránh khỏi tình trạng của cổ đông nhỏ "bảo sao nghe vậy"

Một loại tài liệu quá đỗi thông thường là các quyết định của Đại hội đồng cổ đông cũng chỉ được thông báo cho cổ đông có quyền dự họp Quả là

phi lý khi luật không cho phép cổ đông ưu đãi cổ tức và ưu đãi hoàn lại cái quyền được biết Đại hội đồng cổ đông bàn bạc và quyết định cái gì, liệu có phải là quyết định giảm mức cổ tức hàng năm mà cổ đông ưu đãi được hưởng hay không Khi đến nội dung của quyết định cũng không được biết thì quyền khởi kiện yêu cầu hủy bỏ trong trường hợp vi phạm pháp luật cũng trở nên vô nghĩa lý

Thông tin là sức mạnh, tình trạng thông tin bất cân xứng của cổ đông Việt Nam so với các nhà quản lý khiến mọi quyền khác của cổ đông trở nên yếu ớt trước khả năng lạm quyền ghê gớm của Hội đồng quản trị và các chức danh quản lý khác

c) Quyền dự họp và biểu quyết tại Đại hội đồng cổ đông

Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần, bao gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết Theo Luật Doanh nghiệp

2005, Đại hội đồng cổ đông có quyền quyết định những vấn đề sau (Điều 96, Điều 104, Điều 120)

* Trong lĩnh vực tài chính

Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết định mức cổ tức hằng năm của từng loại cổ phần, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác;

Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 50% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công ty không quy định một tỷ lệ khác;

Thông qua báo cáo tài chính hằng năm;

Quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại;

Hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Đại hội đồng cổ đông chấp thuận gồm: Cổ đông, người đại diện ủy quyền của

cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ; Thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc; Doanh nghiệp quy định tại điểm a và điểm b khoản 1 Điều 118 của Luật này và người có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc

* Trong lĩnh vực điều hành

Thông qua định hướng phát triển công ty;

Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát; Thông qua báo cáo tài chính hàng năm;

Xem xét và xử lý các vi phạm của Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát gây thiệt hại cho công ty và cổ đông công ty

* Các lĩnh vực khác

Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ;

Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty

Đại hội đồng cổ đông thực hiện quyền hạn của mình thông qua các cuộc họp thường niên và bất thường hoặc lấy ý kiến cổ đông bằng văn bản (không triệu tập cuộc họp) Đây chính là thiết chế nơi cổ đông thực hiện quyền lực của mình Vì vậy, quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông và biểu quyết các vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông là quyền vô cùng quan trọng của cổ đông

* Quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông

Theo quy định của pháp luật thì chỉ có cổ đông phổ thông và cổ đông

có quyền biểu quyết mới có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông Cổ đông ưu đãi cổ tức và cổ đông ưu đãi hoàn lại không có quyền tham dự cuộc họp

Về triệu tập và mời họp, luật quy định Hội đồng quản trị có quyền triệu

tập họp theo quyết định của mình hoặc theo yêu cầu của cổ đông/nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 10% cổ phần phổ thông trong thời hạn liên tục ít nhất 6 tháng Ban kiểm soát có thể thay thế Hội đồng quản trị triệu tập khi Hội đồng quản trị vi phạm nghĩa vụ của người quản lý hoặc vượt quá thẩm quyền được giao Ban kiểm soát không làm thì nhóm cổ đông nói trên có quyền triệu tập (Điều 97)

Người triệu tập phải thực hiện một loạt công việc như (i) lập danh sách cổ đông có quyền dự họp, cung cấp thông tin và giải quyết khiếu nại liên quan đến danh sách đó, (ii) chuẩn bị tài liệu, xác định địa điểm và thời gian họp, (iii) lập chương trình và nội dung cuộc họp và (iv) gửi giấy mời họp (kèm theo tài liệu) đến từng cổ đông có quyền dự họp (Điều 99, 100)

Danh sách cổ đông có quyền dự họp được lập dựa trên sổ đăng ký cổ đông, có những nội dung chủ yếu như: tên, địa chỉ cổ đông, số lượng cổ phần mỗi loại của từng cổ đông Luật trao cho cổ đông quyền được cung cấp thông tin trong danh sách cổ đông, nhưng chỉ giới hạn trong phần liên quan đến cổ đông đó, và quyền yêu cầu sửa đổi thông tin sai lệch hoặc bổ sung những thông tin về mình trong danh sách (Điều 98) Luật buộc các cổ đông nhỏ, riêng lẻ phải tập hợp lại thành một nhóm nắm 10% tổng số cổ phần phổ thông hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn mới được quyền triệu tập cuộc họp Thực tế là trong một công ty cổ phần có số cổ đông hàng nghìn người, một cổ đông sở hữu từ 5 đến 6% đã là lớn chứ không phải 10% nữa Luật quy định như vậy nhưng hầu hết các công ty đều ấn định tỷ lệ nắm giữ của cổ đông là 10% để nhằm hạn chế quyền của cổ đông nhỏ Quy định này tỏ ra bất bình đẳng trong

đối xử giữa các cổ đông được coi là thiểu số (nắm dưới 10% cổ phần) và các

cổ đông lớn

Cũng như cổ đông trong công ty cổ phần ở các nước, cổ đông Việt Nam cũng có quyền được thông báo về cuộc họp Đại hội đồng cổ đông Luật Doanh nghiệp quy định nghĩa vụ của người triệu tập họp là "gửi giấy mời họp đến tất cả cổ đông có quyền dự họp chậm nhất là 7 ngày trước ngày khai mạc", cùng với chương trình họp và các tài liệu thảo luận (Điều 100)

Thời hạn tối thiểu này có lẽ là chưa đủ để các cổ đông nghiên cứu tài liệu làm cơ sở cho một lá phiếu phù hợp tại Đại hội đồng cổ đông Đối với nhóm cổ đông thiểu số có quyền kiến nghị vấn đề đưa vào chương trình họp, thời hạn này càng trở nên ngặt nghèo, bởi các kiến nghị phải được gửi đến công ty chậm nhất là 3 ngày trước ngày khai mạc cuộc họp (Điều 99, khoản 2) Giả dụ, đến đúng 1 tuần trước ngày khai mạc họp, công ty mới gửi giấy mời họp và tài liệu đến cổ đông, thì cổ đông thiểu số có xấp xỉ 4 ngày để nghiên cứu tài liệu để kiến nghị vấn đề quan tâm vào chương trình họp Tuy quy định

về thời hạn tối thiểu để gửi giấy triệu tập có vẻ chỉ mang tính kỹ thuật nhưng

nó có khả năng làm giảm hiệu quả thực hiện quyền biểu quyết của cổ đông một cách đáng kể

Về ủy quyền dự họp, Luật dự liệu khả năng cổ đông không thể đích

thân đến dự họp Đại hội đồng cổ đông nên cho cổ đông ủy quyền cho người khác dự họp thay mình Tuy nhiên, cơ chế này vẫn chưa giải quyết được vấn đề phát sinh trong những công ty cổ phần, có số cổ đông lên đến hàng ngàn người

về chuẩn bị cuộc họp (địa điểm hội họp, việc đi lại của cổ đông) Để đối phó, nhiều công ty sáng tạo ra giải pháp là quy định trong điều lệ rằng chỉ khi sở hữu một tỷ lệ cổ phần nhất định (chẳng hạn 1% lượng cổ phần - 1% có khi trị giá đến hàng trăm triệu đồng), cổ đông mới có quyền dự họp Đại hội đồng cổ đông Như vậy, công ty đã vi phạm một quyền cơ bản của cổ đông là quyền dự họp

Để có biện pháp nhằm hạn chế những sai phạm tương tự đã xảy ra trong một thời gian dài về việc hạn chế quyền tham dự cuộc họp của các cổ đông thiểu số

* Quyền biểu quyết

Đại hội đồng cổ đông thông qua các quyết định thuộc thẩm quyền bằng hình thức biểu quyết tại cuộc họp hoặc lấy ý kiến bằng văn bản Luật Doanh nghiệp quy định tỷ lệ 51% số phiếu biểu quyết của cổ đông dự họp là

đủ để một quyết định thông thường (ví dụ: bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị, mua lại cổ phần của cổ đông) được thông qua Với các vấn đề đặc biệt quan trọng, tỷ lệ để thông qua là 65% Dù sao tỷ lệ này mang tính kỹ thuật nhiều hơn, nên khó có thể đánh giá là cứ cao hơn thì bảo vệ cổ đông thiểu số tốt hơn, bởi nó còn phụ thuộc vào cơ cấu vốn của từng công ty cụ thể

Điểm yếu của Luật Doanh nghiệp nằm ở chỗ khác Luật quy định trường hợp cổ đông quyết định dưới hình thức lấy ý kiến bằng văn bản, thì chỉ cần 51% tổng số phiếu biểu quyết của cổ đông chấp thuận Như vậy luật đã "đánh đồng" hai loại quyết định thông thường và bất thường, hơn nữa lại không quy định trong trường hợp nào Hội đồng quản trị có quyền lấy ý kiến cổ đông bằng văn bản Hệ quả là Hội đồng quản trị có một "khe hở" tương đối lớn để lạm dụng hình thức lấy ý kiến bằng văn bản nhằm thông qua các vấn đề đặc biệt quan trọng có ảnh hưởng đến lợi ích của cổ đông trong bối cảnh thông tin được cung cấp "nhỏ giọt" Nó có khả năng trở thành công cụ cho cổ đông đa

số lấn lướt cổ đông thiểu số

d) Quyền bầu, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị

Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có quyền nhân danh công ty quyết định mọi vấn đề liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty trừ những vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông (Điều 108, khoản 1) Mặc dù Luật Doanh nghiệp không ghi nhận một cách rõ ràng quan

hệ ủy quyền giữa cổ đông và Hội đồng quản trị, thực chất Hội đồng quản trị

chính là người đại diện cho cổ đông để thực hiện quản lý hoạt động kinh doanh Quyền bầu ra Hội đồng quản trị là một quyền quan trọng của cổ đông, quyền bầu luôn đi cùng với quyền bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị khi người này vi phạm nghĩa vụ của mình

* Quyền đề cử thành viên Hội đồng quản trị

Luật Doanh nghiệp trao cho cổ đông/nhóm cổ đông sở hữu 10% cổ phần phổ thông trong 6 tháng liên tục quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị (Điều 79, khoản 2) Tuy vậy, không rõ ngoài nhóm cổ đông này ra, còn chủ thể nào có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị nữa không Quy trình đề

cử thành viên Hội đồng quản trị vốn được các bộ quy tắc quản trị rất chú trọng cũng chưa được quy định trong luật

Ở các nước, giám đốc, chủ tịch Hội đồng quản trị hoặc ủy ban tuyển chọn của Hội đồng quản trị là chủ thể đưa ra đề nghị về danh sách bầu Hội đồng quản trị Điều lệ mẫu áp dụng cho các công ty cổ phần không niêm yết quy định hai loại chủ thể có quyền đề cử là cổ đông sáng lập và nhóm cổ đông nắm giữ ít nhất 10% số cổ phần có quyền biểu quyết Theo nghị định 139/2007/NĐ-CP ngày 05/09/2007 của Chính phủ về việc hướng dẫn chi tiết thi hành một số điều của luật doanh nghiệp quy định cổ đông thiểu số có quyền dồn phiếu để đề cử người vào Hội đồng quản trị, số người được đề cử tương ứng với tỷ lệ cổ phần: nắm 10% - dưới 20%: đề cử 1 người, 20% - dưới 30%: 2 người, 30% - dưới 40%: 3 người, 40% - dưới 50%: 4 người, 50% - dưới 60%: 5 người, 60% - dưới 70%: 6 người, 70% - dưới 80%: 7 người, 80% - dưới 90%: 8 người

* Quyền bầu thành viên Hội đồng quản trị

Việc bầu cử thành viên Hội đồng quản trị được tiến hành tại cuộc họp của Đại hội đồng cổ đông Việc biểu quyết bầu thành viên Hội đồng quản trị thực hiện theo nguyên tắc bầu dồn phiếu, theo đó mỗi cổ đông có tổng số

viên được bầu của Hội đồng quản trị và cổ đông có quyền dồn hết tổng số phiếu bầu của mình cho một hoặc một số ứng cử viên.(Điểm c, khoản 3, Điều 104)

* Quyền bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị

Luật Doanh nghiệp quy định thành viên Hội đồng quản trị bị miễn nhiệm, bãi nhiệm trong các trường hợp sau đây: (i) Không có đủ tiêu chuẩn và điều kiện theo quy định tại Điều 110 của Luật doanh nghiệp (ii) Không tham gia các hoạt động của Hội đồng quản trị trong 6 tháng liên tục, trừ trường hợp bất khả kháng,(iii) Có đơn xin từ chức, và các trường hợp khác do điều lệ công ty quy định (Điều 115, khoản 1) Ngoài ra, thành viên Hội đồng quản trị

có thể bị miễn nhiệm bất cứ lúc nào theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông (Điều 115, khoản 2)

e) Quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần

Điều 90 Luật Doanh nghiệp được đánh giá là một trong những điều khoản tiêu biểu nhằm bảo vệ cổ đông thiểu số Theo điều này, cổ đông có quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần của mình theo giá thị trường hoặc giá được tính theo nguyên tắc quy định tại Điều lệ công ty Quyền này phát sinh khi cổ đông phản đối quyết định về (i) việc tổ chức lại công ty, hoặc (ii) việc thay đổi quyền, nghĩa vụ của cổ đông quy định tại điều lệ công ty và thời hạn yêu cầu là 10 ngày kể từ ngày Đại hội đồng cổ đông thông qua quyết định về các vấn đề nêu trên

Có ý kiến cho rằng, quy định trên tạo ra nguy cơ là công ty phải dùng mọi khoản tiền hiện có để mua lại cổ phần, có thể dẫn đến phá sản nếu cổ đông đồng loạt phản đối công ty theo kiểu này Tuy nhiên, việc yêu cầu công

ty mua lại cổ phần vẫn là một giải pháp an toàn cho các cổ đông khi muốn rút khỏi công ty Thêm vào đó, Luật Doanh nghiệp đã có "nút chặn" khả năng mất ổn định về tài chính do việc mua lại Đó là quy định về điều kiện thanh toán và xử lý các cổ phần được mua lại: công ty chỉ được thanh toán cổ phần

đã mua lại cho cổ đông nếu ngay sau khi thanh toán hết số cổ phần được mua lại, công ty vẫn bảo đảm thanh toán đủ các khoản nợ và các nghĩa vụ tài sản khác (Điều 92, khoản 2)

g) Quyền khởi kiện

Cổ đông trong công ty cổ phần Việt Nam chỉ có quyền khởi kiện Tòa

án yêu cầu hủy bỏ quyết định của Đại hội đồng cổ đông trong hai trường hợp: (i) trình tự và thủ tục triệu tập cuộc họp không theo đúng quy định của Luật Doanh nghiệp và Điều lệ công ty (ii) trình tự, thủ tục ra quyết định và nội dung quyết định vi phạm pháp luật hoặc điều lệ công ty (Điều 107)

Luật doanh nghiệp quy định quyền lợi cho các cổ đông khá đầy đủ Tuy nhiên, khi những quyền này bị vi phạm thì chế tài bảo vệ cho các cổ đông lại chỉ được quy định sơ sài, cổ đông không thể kiện Hội đồng quản trị hay Ban lãnh đạo công ty khi họ có hành vi vi phạm ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi của các cổ đông

1.4 CÔNG KHAI HÓA CÁC GIAO DỊCH TƢ LỢI VÀ CÁC LỢI ÍCH LIÊN QUAN

Luật Doanh nghiệp quy định hợp đồng, giao dịch giữa công ty với các đối tượng sau đây phải được Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị chấp thuận: (i) Cổ đông, người đại diện ủy quyền của cổ đông sở hữu trên 35% tổng số cổ phần phổ thông của công ty và những người có liên quan của họ, (ii) thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc, (iii) doanh nghiệp quy định tại điểm a và b khoản 1 Điều 118 luật doanh nghiệp và người

có liên quan của thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc (Điều 120, khoản 1)

Tuy nhiên, định nghĩa "người có liên quan" tại Điều 4 khoản 17 còn chưa bao quát hết các trường hợp làm cho những người chưa được quy định trong luật dễ dàng thực hiện, che giấu các giao dịch tư lợi gây thiệt hại cho cổ đông thiểu số

1.5 CÔNG KHAI THÔNG TIN VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN

Minh bạch hóa thông tin là một phương tiện hiệu quả để bảo vệ cổ đông Thông tin đầy đủ và kịp thời về công ty là yếu tố rất quan trọng giúp nhà đầu tư đưa ra quyết định đầu tư chính xác

Ngay trong giai đoạn thành lập, công ty cổ phần đã được yêu cầu cung cấp thông tin cơ bản cho cơ quan đăng ký kinh doanh, bao gồm: (i) điều lệ công ty, (ii) danh sách các cổ đông sáng lập Trong quá trình hoạt động, công

ty phải công bố các thông tin sau:

Báo cáo tài chính hàng năm đã được Đại hội đồng cổ đông thông qua đến cơ quan nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật về kế toán

và pháp luật có liên quan

Tóm tắt nội dung báo cáo tài chính hằng năm phải được thông báo đến tất cả cổ đông

Mọi tổ chức, cá nhân đều có quyền xem hoặc sao chép báo cáo tài chính hàng năm của công ty cổ phần tại cơ quan đăng ký kinh doanh có thẩm quyền (Điều 129)

1.6 TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ VÀ GIÁM ĐỐC

Luật Doanh nghiệp quy định nghĩa vụ của Hội đồng quản trị và giám đốc trong "nghĩa vụ người quản lý" như sau (Điều 119):

Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao theo đúng quy định của luật doanh nghiệp, pháp luật có liên quan, Điều lệ công ty, quyết định của Đại hội đồng cổ đông

Thực hiện các quyền và nhiệm vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty và cổ đông công ty

Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông của công ty; không sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh của công ty, lạm dụng địa vị, chức

vụ và tài sản của công ty để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác

Thông báo kịp thời, đầy đủ, chính xác cho công ty và các doanh nghiệp

mà họ và người có liên quan của họ làm chủ hoặc có phần vốn góp, cổ phần chi phối; thông báo này được niêm yết tại trụ sở chính và chi nhánh của công ty

Ngoài ra, Hội đồng quản trị và Giám đốc hoặc Tổng giám đốc không được tăng lương, trả thưởng khi công ty không thanh toán đủ các khoản nợ đến hạn Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty

Có thể thấy Luật chỉ đưa ra được những nghĩa vụ mang tính chung chung Thực tế có thể có những hành vi của Hội đồng quản trị hoặc giám đốc xâm phạm lợi ích của công ty và cổ đông nhưng lại không bị coi là vi phạm nghĩa vụ của người quản lý

1.7 KIỂM SOÁT NỘI BỘ

Kiểm soát nội bộ là cách thức để cổ đông gián tiếp giám sát hoạt động quản lý được thực hiện bởi Ban kiểm soát

Ban kiểm soát thực hiện giám sát Hội đồng quản trị, Giám đốc hoặc Tổng giám đốc trong việc quản lý và điều hành công ty; chịu trách nhiệm trước Đại hội đồng cổ đông trong việc thực hiện các nhiệm vụ được giao

Kiểm tra tính hợp lý, hợp pháp, tính trung thực và mức độ cẩn trọng trong quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh, trong tổ chức công tác kế

Thẩm định báo cáo tình hình kinh doanh, báo cáo tài chính hàng năm

và sáu tháng của công ty, báo cáo đánh giá công tác của Hội đồng quản trị Trình báo cáo thẩm định báo cáo tài chính, báo cáo tình hình kinh doanh hàng năm của công ty và báo cáo đánh giá công tác quản lý của Hội đồng quản trị lên Đại hội đồng cổ đông tại cuộc họp thường niên

Xem xét sổ kế toán và các tài liệu khác của công ty, các công việc quản lý, điều hành hoạt động của công ty bất cứ khi nào nếu xét thấy cần thiết hoặc theo quyết định của Đại hội đồng cổ đông hoặc theo yêu cầu của cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu ít nhất 10% cổ phần trong thời gian 6 tháng liên tục

Luật Doanh nghiệp về cơ bản đã quy định khá đầy đủ về quyền hạn của Ban kiểm soát Tuy nhiên, với quy định hiện tại là chỉ cần một thành viên

là kế toán viên hoặc kiểm toán viên thì sẽ khó có thể đánh giá một cách chính xác về tính hợp pháp, hợp lý của sổ sách kế toán hay kiểm tra các vấn đề cụ thể theo yêu cầu của cổ đông

Liên quan đến điều kiện hoạt động, yêu cầu hoạt động của Ban kiểm soát "không được ảnh hưởng cản trở hoạt động bình thường của Hội đồng quản trị, không gây gián đoạn điều hành" dễ trở thành cái cớ để cơ quan quản

lý từ chối hoạt động của Ban kiểm soát Hơn nữa, quy định buộc Ban kiểm soát tham khảo ý kiến của Hội đồng quản trị trước khi trình báo cáo, kết luận

và kiến nghị lên Đại hội đồng cổ đông có thể làm ảnh hưởng đến vai trò độc lập của Ban kiểm soát

phần được xem là có nhiều ưu điểm nhất cho sự phát triển của nền kinh tế toàn cầu hiện nay

Công ty cổ phần được hình thành nhằm thu hút, kêu gọi vốn từ các nhà đầu tư, cùng nhau kinh doanh, chia sẻ rủi ro và lợi nhuận Trong công ty

cổ phần có các cổ đông là những nhà đầu tư và hệ thống cơ quan quản lý, hệ thống này do các cổ đông bầu ra để dùng tiền của các cổ đông vào hoạt động sản xuất, kinh doanh và kiểm soát đồng vốn đó sao cho có lợi nhất cho các cổ đông là những người sở hữu công ty

Bảo vệ quyền lợi của cổ đông là vấn đề được nhiều quốc gia quan tâm, lợi ích của các cổ đông hay các nhà đầu tư trong nền kinh tế luôn có sự tác động trực tiếp đến sự phát triển của từng công ty và có ảnh hưởng đến toàn bộ nền kinh tế Cách thức luật pháp các quốc gia khác nhau bảo vệ cổ đông cũng khác nhau, tùy thuộc vào từng mức độ phát triển của nền kinh tế, thói quen trong kinh doanh Các khía cạnh như trình độ dân trí, văn hóa xã hội cũng có tác động rất lớn đối với việc ban hành và áp dụng pháp luật Lĩnh vực kinh doanh cũng hết sức đa dạng, lại liên quan trực tiếp đến quyền lợi của từng chủ đầu tư Họ bỏ tiền ra để kinh doanh để thu lợi nhuận nên luôn quan tâm xem đồng vốn của mình được luân chuyển ra sao, có đem lại được kết quả như mình mong muốn hay không Đảm bảo được điều đó thì các nhà đầu

tư mới góp vốn vào các công ty để làm ăn, các công ty có đủ vốn thì sẽ có nhiều cơ hội hơn, khả năng phát triển sẽ tốt hơn và đây là những điều cốt yếu giúp cho một nên kinh tế phát triển mạnh và bền vững Các quốc gia đều xây dựng và áp dụng pháp luật nhằm bảo vệ quyền lợi cho các nhà đầu tư sao cho

có lợi nhất để ổn định và phát triển nền kinh tế của mình Nước ta là một nước

có nền kinh tế còn non trẻ, mới phát triển nền kinh tế theo cơ chế thị trường dưới sự quản lý của nhà nước Do vậy, chúng ta cần học hỏi kinh nghiệm từ các nước đã và đang phát triển trên thế giới theo cách thức có chọn lọc để áp

đề này chúng ta cần xem xét những quy định về bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam

Trong công ty cổ phần có nhiều loại cổ phiếu khác nhau, các cổ đông trong công ty nắm giữ các cổ phiếu khác nhau sẽ có các quyền năng khác nhau Tuy nhiên các cổ đông này vẫn phải tuân theo một luật chơi chung đó là các văn bản pháp luật và Điều lệ công ty Điều lệ công ty là một bản thỏa thuận giữa các cổ đông với một tiêu chí chung là cùng nhau góp vốn để trực tiếp hoặc gián tiếp tham gia quản lý, điều hành công ty nhằm mang lại sự phát triển và lợi nhuận

Luật Doanh nghiệp 2005 đánh dấu một bước tiến trong việc bảo vệ quyền lợi của cổ đông trong công ty cổ phần so với Luật doanh nghiệp năm

2000 thông qua việc quy định các quyền năng của các cổ đông trong công ty, đồng thời quy định những nghĩa vụ của bản quản lý, giám sát công ty thể hiện thông qua Hội đồng quản trị, Ban giám đốc và Ban kiểm soát Việc quy định quyền cho các cổ đông, mà ở đây là những cổ đông nhỏ vì thông thường các

cổ đông lớn thường có mặt trong Hội đồng quản trị hay Ban giám đốc nhằm tránh sự tư lợi của người quản lý, hay nhằm ngăn chặn sự chèn ép từ phía các

cổ đông lớn đối với các cổ đông nhỏ

Tuy vậy, các quyền của cổ đông được quy định trong Luật doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản hướng dẫn thi hành còn chưa đầy đủ và cơ chế thực thi, bảo vệ còn yếu Cơ chế giám sát của cổ đông, trực tiếp hoặc gián tiếp thông qua thể chế kiểm toán, kiểm soát nội bộ còn kém hiệu lực; chế độ công khai thông tin cho cổ đông cũng yếu kém Các khiếm khuyết đã và đang hạn chế không nhỏ sự phát triển bền vững của từng công ty cổ phần nói riêng

và sự phát triển của thị trường vốn cũng như nền kinh tế nói chung

Để tìm hiểu rõ vấn đề này chúng ta có thể xem xét Cơ chế bảo vệ cổ đông thiểu số trong công ty cổ phần ở Việt Nam trên thực tế

Chương 2

CƠ CHẾ BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM VÀ SO SÁNH VỚI

PHÁP LUẬT MỘT SỐ NƯỚC TRÊN THẾ GIỚI

2.1 THỰC TRẠNG BẢO VỆ CỔ ĐÔNG THIỂU SỐ TRONG CÔNG TY

CỔ PHẦN

2.1.1 Tình trạng vi phạm các quyền cơ bản của cổ đông

Luật Doanh nghiệp đã quy định các quyền cơ bản của cổ đông trong công ty cổ phần một cách rõ ràng, nhưng trong thực tế tình trạng vi phạm quyền của cổ đông vẫn diễn ra thường xuyên

* Quyền tham dự và biểu quyết tại Đại hội đồng cổ đông bị hạn chế

Luật Doanh nghiệp đã quy định rất rõ ràng rằng tất cả các cổ đông phổ thông đều có quyền tham dự và biểu quyết mọi vấn đề thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Mỗi một cổ phần phổ thông có một phiếu biểu quyết, như vậy về nguyên tắc, đã là cổ đông nắm giữ cổ phần của công ty thì dù ít hay nhiều đều có quyền ngang nhau trong việc tham dự và biểu quyết tại cuộc họp Đại hội đồng cổ đông

Trên thực tế, hầu hết các công ty cổ phần đều không thực hiện triệt để nguyên tắc này Lý do mà các công ty đưa ra đều không dựa trên cơ sở pháp

lý cụ thể mà chỉ là ý chí của từng công ty để biện minh cho sự vi phạm của mình như: Do địa điểm tổ chức chật hẹp, không đủ diện tích cho tất cả các cổ đông trong công ty tham dự ngồi họp Cổ đông hoặc nhóm cổ đông phải nắm giữ một tỷ lệ vốn tối thiểu như 100 triệu, 500 triệu hay 1% vốn điều lệ mới được tham dự cuộc họp Như vậy, các cổ đông nhỏ, cổ đông thiểu số phải tập

họp Nếu như các cổ đông thiểu số do không có thông tin nên không thể tập hợp nhau lại trong một thời gian ngắn hoặc không có cùng quan điểm thì sẽ không thể có tiếng nói trong cuộc họp Đại hội đồng cổ đông đành phải đứng ngoài cuộc để cho các cổ đông lớn quyết định mọi vấn đề liên quan đến lợi ích của chính mình

Vấn đề phân biệt đối xử giữa cổ đông "giàu" với cổ đông "nghèo" đã làm nhiều cổ đông hết sức bất mãn Điều lệ một công ty quy định "Những cổ đông chiếm giữ ít nhất 1% vốn điều lệ là đại biểu đương nhiên của đại hội Các cổ đông khác không đủ 1% vốn điều lệ thì đơn vị có trách nhiệm nhóm họp: chỉ định người thay mặt đi dự họp

Vượt qua các điều kiện trên, cổ đông có tên trong danh sách cổ đông nhiều khi cũng không có thông tin đầy đủ về cuộc họp vì không được gửi giấy mời họp Khá hơn, giấy mời họp đến muộn so với thời hạn 7 ngày quy định trong luật hoặc cổ đông không được nhận trước các tài liệu phục vụ cuộc họp

Vì thế, họ không có sự chuẩn bị thích đáng trước khi dự họp, càng khó có thể đưa ra quyết định đúng đắn cho các vấn đề được đưa ra biểu quyết

* Quyền thông tin của cổ đông

Phần lớn các cổ đông không được tiếp cận các thông tin trọng yếu của công ty hoặc không đầy đủ, hoặc thiếu chính xác và trung thực Các cổ đông thiểu số hầu như không nhận được thông báo về quyết định của Đại hội đồng

cổ đông, tóm tắt báo cáo tài chính, thông báo về việc trả cổ tức

2.1.2 Sự lạm quyền của cổ đông nhà nước trong các công ty cổ phần hóa

Khi còn là doanh nghiệp Nhà nước, cách hành xử của chủ sở hữu Nhà nước khác xa với cách sử dụng quyền sở hữu của Nhà nước với tư cách cổ đông trong công ty cổ phần sau quá trình chuyển đổi Trong doanh nghiệp Nhà nước mà Nhà nước sở hữu toàn bộ vốn điều lệ (Luật Doanh nghiệp Nhà

nước 2003 gọi là "công ty nhà nước") chủ sở hữu nhà nước toàn quyền quyết định các vấn đề lớn của doanh nghiệp như: quyết định cơ cấu tổ chức quản lý của công ty, bổ nhiệm, miễn nhiệm và chế độ lương, thưởng cho thành viên Hội đồng quản trị, tổng giám đốc (hoặc giám đốc), quyết định chiến lược, định hướng phát triển công ty, quyết định các dự án đầu tư có giá trị lớn hơn 30% tổng giá trị tài sản trên sổ kế toán của công ty Nhà nước không có Hội đồng quản trị (Điều 64) Sau cổ phần hóa, Nhà nước trở thành một cổ đông và có các quyền như những cổ đông khác, dù có là cổ đông lớn đi chăng nữa (trong công ty mà Nhà nước nắm trên 50% tổng số cổ phần) Tuy vậy người đại diện cho cổ đông Nhà nước vẫn muốn dựa vào quyền lực Nhà nước (cơ quan thanh tra, đăng ký kinh doanh) để giải quyết các xung đột trong nội bộ công ty thay

vì sử dụng các thiết chế luật định là Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và tiếp đó là tòa án

2.1.3 Sự vi phạm quyền của cổ đông thiểu số trên thực tế

Theo báo cáo của Ngân hàng Thế giới (WB), một trong những nguyên nhân làm Việt Nam tụt hạng về môi trường kinh doanh năm 2008 là sự non kém trong bảo vệ cổ đông thiểu số [29]

Trên thực tế, tiến trình xây dựng hành lang pháp lý để bảo vệ cổ đông thiểu số dường như đang diễn ra chậm chạp Nếu xem mỗi cổ đông là chủ nhân một phần của doanh nghiệp thì những cổ đông nhỏ lẻ là những ông chủ thấp cổ bé miệng nên chưa có được sự tôn trọng cần thiết

Cổ đông nhỏ cũng là những người đóng góp tài chính vào doanh nghiệp, tuy nhiên, quyền lợi của họ chưa được đảm bảo đầy đủ khiến những chủ nhân nhỏ này chịu nhiều thiệt thòi khi những chủ nhân lớn gây sức ép

* Trường hợp 1

Trường hợp Công ty Cổ phần Giao nhận vận tải và Thương mại (Vinalink)

phương án bán 162.000 cổ phiếu cho Công ty Giao nhận kho vận ngoại thương Thành phố Hồ Chí Minh (Vinatrans) với giá bằng mệnh giá 100.000 đồng Tuy nhiên, lúc đó giá thị trường của Vinalink là 1.500.000 đồng/cổ phiếu [29]

Việc bán cổ phiếu với giá quá thấp so với giá trị thực này đã khiến cổ đông của Vinalink bất bình và phản đối Tuy nhiên, quyết định cuối cùng vẫn

là giá cổ phiếu Vinalink đem bán cho Vinatrans chỉ được tăng lên thành 150.000 đồng/cổ phiếu, chỉ bằng 10% so với giá thị trường

Công ty Cổ phần Dịch vụ Sài Gòn - Savico (SVC) cũng đã từng gây xôn xao dư luận khi cho cán bộ lãnh đạo mua cổ phiếu ưu đãi với giá 30.000 đồng, trong khi đó giá thị trường là 118.000 đồng [29] Trong sự việc này, bên mua là lãnh đạo SVC đã hưởng lợi nhuận lớn, đồng thời phía chịu thiệt chính là những cổ đông nhỏ lẻ và dù những cổ đông nhỏ lẻ phản đối, nhưng với ưu thế cổ đông nhà nước và cổ đông là nhân viên Savico chiếm đa số vốn điều lệ nên việc này vẫn được đa số thông qua

Tương tự như vậy, trong phương án tăng vốn điều lệ, công ty Cổ phần Vận tải xăng dầu (VIPCO) cho phép cổ đông lớn mua với giá 15.000 đồng/cổ phiếu, còn các cổ đông nhỏ lại phải mua với giá 40.000 đồng/cổ phiếu (cao gấp 2,67 lần so với cổ đông lớn) [29]

Có thể nói trong những trường hợp như trên, những nguyên tắc cơ bản

và quyền lợi cơ bản của cổ đông đã bị vi phạm Kẽ hở pháp lý tạo ra sự phân chia không công bằng này dẫn tới việc lạm quyền từ một số cá nhân nhằm chiếm một phần tài sản doanh nghiệp về cho lãnh đạo hoặc những cổ đông lớn, tước đi một phần tài sản của cổ đông nhỏ

Tuy nhiên, cho đến thời điểm này, ở Việt Nam chưa có vụ việc nào được đưa ra phân xử, tạo ra tiền lệ xấu cho các doanh nghiệp lợi dụng để trục lợi cho một nhóm cổ đông

Trường hợp chứng chỉ quỹ VF1, công ty Liên doanh Quản lý quỹ Việt Nam (VFM) giảm giá phát hành mà không thay đổi ngày chốt quyền khiến nhiều cổ đông nhỏ bị thiệt thòi, những cổ đông này lập tức lên tiếng khiến dư luận chú ý Cuối cùng, ban lãnh đạo VFM phải hủy quyết định giảm giá [29]

Đây là một sự kiện cho thấy cổ đông nhỏ khi biết liên kết sẽ đảm bảo được phần nào sự công bằng và lợi ích mà mình đáng được hưởng Điều đó cho thấy, nếu những cổ đông nhỏ hiểu biết luật pháp nhằm tự bảo vệ mình, đồng thời phía cơ quan quản lý cũng có những động thái mạnh dạn, quyền lợi của nhà đầu tư nhỏ sẽ được đảm bảo tốt hơn

Hình thức bán cổ phiếu ưu đãi cho những cổ đông lớn ở các nước phát triển thường được quy định đi kèm một loạt nghĩa vụ, như họ phải cam kết gắn bó lâu dài với doanh nghiệp, thời gian cho đến khi có được thực hiện quyền mua cổ phiếu phải làm tròn nhiệm vụ của mình, không bán quyền mua

Quyền lợi của các cổ đông nhỏ chỉ được đảm bảo khi những quy định

về minh bạch thông tin, minh bạch tài chính lãnh đạo phải được quy định chặt chẽ Trong khi đó, chi phí trong việc phát hành cổ phiếu ưu đãi cho cán bộ cốt cán và cổ đông lớn của nước ta vẫn chưa được quy định rõ ràng

Việc lạm quyền của cổ đông lớn kéo dài, một mặt vì nhiều cổ đông nhỏ lẻ do chưa hiểu hoặc ít quan tâm đến quyền lợi của mình nên đã phó thác phần vốn của mình cho Hội đồng quản trị, miễn sao giá cổ phiếu tăng trưởng theo thời gian và cổ tức được chia tăng hàng năm Dựa vào điểm yếu này, không ít công ty khi muốn thay đổi một số nội dung trong điều lệ hoạt động hoặc kế hoạch kinh doanh, Chủ tịch hội đồng quản trị chỉ thăm dò thái độ đồng tình của các cổ đông lớn mà bỏ qua các cổ đông nhỏ

Luật Doanh nghiệp cũng đã có quy định cụ thể về quyền được tham

dự Đại hội cổ đông và biểu quyết của nhà đầu tư, dù tỷ lệ cổ phần họ sở hữu