Thứ hai, phân tích rõ những quy định cụ thể về vốn và vốn điều lệ trong CTCP ở Việt Nam, làm rõ hơn về ý nghĩa của các quy định đó, đánh giá ưu điểm và sự hạn chế của chúng, đồng thời c
Trang 1ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI
KHOA LUẬT
BÙI THỊ HẢI CHÂU
PH¸P LUËT VÒ VèN §IÒU LÖ TRONG C¤NG TY Cæ PHÇN ë VIÖT NAM
LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC
HÀ NỘI - 2015
Trang 2ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI
KHOA LUẬT
BÙI THỊ HẢI CHÂU
PH¸P LUËT VÒ VèN §IÒU LÖ TRONG C¤NG TY Cæ PHÇN ë VIÖT NAM
Chuyên ngành: Luật kinh tế
Mã số: 60 38 01 07
LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC
Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS.TS PHẠM THỊ GIANG THU
HÀ NỘI - 2015
Trang 3LỜI CAM ĐOAN
Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội
Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn
Tôi xin chân thành cảm ơn!
NGƯỜI CAM ĐOAN
Bùi Thị Hải Châu
Trang 4MỤC LỤC
Trang
Trang phụ bìa
Lời cam đoan
Mục lục
Danh mục các từ viết tắt
MỞ ĐẦU 1
Chương 1: KHÁI QUÁT VỀ VỐN ĐIỀU LỆ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ PHÁP LUẬT VỀ VỐN ĐIỀU LỆ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN 6
1.1 Những vấn đề chung về công ty cổ phần 6
1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần 6
1.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần 7
1.2 Khái lược về vốn trong công ty cổ phần 8
1.2.1 Tổng quan khái niệm về vốn 8
1.2.2 Vốn điều lệ trong công ty cổ phần 9
1.3 Những vấn đề chung về pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần 11
1.3.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần 11
1.3.2 Các bộ phận cấu thành của pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần 13
1.3.3 Những yêu cầu cơ bản cần phải có đối với pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần 15
Kết luận chương 1 19
Trang 5Chương 2: NỘI DUNG PHÁP LUẬT VỐN ĐIỀU LỆ CỦA CÔNG
TY CỔ PHẦN THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 20
2.1 Quy định chung về vốn điều lệ trong công ty cổ phần 20
2.1.1 Vốn điều lệ trong công ty cổ phần 20
2.1.2 Đối tượng góp vốn 32
2.1.3 Tài sản góp vốn và định giá tài sản góp vốn 33
2.2 Các loại cổ phần 35
2.3 Vấn đề thanh toán cổ phần đã đăng ký mua khi đăng ký doanh nghiệp 37
2.4 Cơ chế quản lý, sử dụng vốn điều lệ 42
2.5 Các trường hợp thay đổi vốn của công ty cổ phần 43
2.5.1 Giảm vốn điều lệ trong công ty cổ phần 44
2.5.2 Tăng vốn điều lệ công ty cổ phần 47
Kết luận chương 2 52
Chương 3: MỘT SỐ ĐỀ XUẤT, KIẾN NGHỊ DƯỚI GÓC NHÌN PHÂN TÍCH NHỮNG ĐIỂM MỚI QUY ĐỊNH VỀ VỐN ĐIỀU LỆ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 53
3.1 Thực tiễn việc triển khai chế định vốn pháp định trong mối liên hệ với vốn điều lệ trong công ty cổ phần ở Việt Nam hiện nay 54
3.1.1 Gia tăng thường xuyên các ngành, nghề phải có vốn pháp định trong khi có một số ngành nghề không cần thiết 54
3.1.2 Mức vốn pháp định không có tính ổn định 56
3.1.3 Vấn đề giám sát, quản lý doanh nghiệp trong việc duy trì mức vốn pháp định chưa được quy định cụ thể 57
3.1.4 Một số kiến nghị 58
3.2 Vấn đề về cơ chế giám sát tiến độ góp vốn và chế tài xử lý 59
Trang 63.2.1 Việc xác định số vốn thực tế của doanh nghiệp khi đăng ký là bao
nhiêu còn bỏ ngỏ, cơ chế giám sát tiến độ góp vốn chưa chặt chẽ 60
3.2.2 Chế tài xử lý các vi phạm còn quá yếu 63
3.2.3 Một số kiến nghị 64
3.3 Cần có chế tài cụ thể trong việc việc định giá tài sản góp vốn 65
3.3.1 Một số điểm hạn chế từ quy định của pháp luật về định giá tài sản 66
3.3.2 Một số kiến nghị 67
Kết luận chương 3 69
KẾT LUẬN 70
DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 71
PHỤ LỤC 77
Trang 7
DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT
CTCP: Công ty cổ phần CTTNHH: Công ty trách nhiệm hữu hạn DN: Doanh nghiệp
DNNN: Doanh nghiệp nhà nước DNTN: Doanh nghiệp tư nhân LCT: Luật công ty
LDN: Luật doanh nghiệp LĐT: Luật đầu tư
NH: Ngân hàng TTCK: Thị trường chứng khoán
Trang 81
MỞ ĐẦU
1 Tính cấp thiết của đề tài nghiên cứu
Việt Nam là một đất nước có nền kinh tế đang phát triển Công cuộc đổi mới được khởi xướng kể từ Đại hội Đảng toàn quốc lần thứ VI (1986) đến nay đã được gần 30 năm cũng đạt được những kết quả đáng khích lệ Kinh tế Việt Nam đã có những bước phát triển mạnh mẽ, chuyển đổi dần từ nền kinh
tế tập trung bao cấp sang nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Trong quá trình hội nhập quốc tế ngày càng sâu rộng, đặc biệt là kể từ khi gia nhập WTO kèm theo các cam kết đã ký, nền kinh tế của Việt Nam ngày càng phải đối mặt với nhiều khó khăn, thách thức Do đó, pháp luật, với
tư cách là một thành tố của kiến trúc thượng tầng phải làm thế nào để có thể thúc đẩy nền kinh tế phát triển nhanh, mạnh nhưng bền vững?
Luật doanh nghiệp 1999 và 2005 là hai thành tựu pháp luật có thể đánh giá là khá hoàn thiện của hệ thống pháp luật nước ta, tuy khó tránh khỏi thiếu sót nhưng đã thực hiện được chức năng điều chỉnh và quản lý cho các chủ thể kinh doanh kinh doanh làm giàu cho nền kinh tế Cùng với sự phát triển và hội nhập, diễn biến khó lường của tình hình chính trị, xã hội trên thế giới cũng
có nhiều tác động đến nền kinh tế, qua 8 năm thực hiện, LDN 2005 cũng được thay thế bằng LDN 2014 với hy vọng mang đến một hệ thống quy phạm hoàn thiện hơn, hợp lý hơn, vừa làm cho các nhà đầu tư, các doanh nghiệp cảm thấy được sự an tâm khi tham gia thị trường, vừa là một công cụ để nhà nước
có thể quản lý một cách hiệu quả
Trong các loại hình công ty, mô hình CTCP với những ưu điểm được cho là rất lớn là một loại hình chiếm số lượng rất lớn trong tổng số các doanh nghiệp đã được thành lập ở Việt Nam Trong kinh doanh, khi khởi sự, yếu tố vốn là vô cùng quan trọng Quy định thế nào về vốn đặc biệt là vốn điều lệ cho hợp lý là bài toán không đơn giản Chính vì vậy, nhu cầu tìm hiểu, tiến tới
Trang 92
hoàn thiện hơn nữa các quy định pháp luật liên quan đến loại hình doanh nghiệp này, đặc biệt là các quy định về vốn điều lệ có ý nghĩa to lớn cả trên phương diện lý luận lẫn thực tiễn Mặt khác, dù đã du nhập rất nhiều các quy định, chế định từ luật công ty của các nước tiên tiến trên thế giới, nhưng thực tiễn áp dụng các quy định này vào môi trường kinh doanh nước ta vẫn còn nhiều bất cập Vì thế, pháp luật về vốn mà đặc biệt là vốn điều lệ trong CTCP
ở Việt Nam vẫn cần có những nghiên cứu, đánh giá nghiêm túc nhằm hoàn thiện hơn nữa
Vì những lý do trên, tôi mạnh dạn chọn đề tài “Pháp luật về vốn điều lệ trong công ty cổ phần ở Việt Nam” làm đề tài luận văn thạc sỹ luật chuyên
ngành kinh tế của mình
2 Tình hình nghiên cứu vấn đề trong nước
Đã có rất nhiều công trình khoa học nghiên cứu về loại hình CTCP cũng như vốn trong CTCP ở các cấp độ khác nhau như sách báo, tạp chí khoa học
chuyên ngành, luận văn, báo cáo, như: Nguyễn Thanh Bình (2000), “Mối quan
hệ giữa các loại vốn trong công ty theo Luật doanh nghiệp Việt Nam”, Dân chủ và Pháp luật, số 4/2000, tr.31 - 33, 47; Hoàng Thị Giang (2005), “Cấu trúc vốn của công ty cổ phần - các giải pháp nhằm hoàn thiện Luật doanh nghiệp
1999 dưới góc độ cấu trúc vốn”, Nhà nước và Pháp luật, số 7/2005, tr.30 - 32, 39; Dương Anh Sơn (2006), “Cần thiết phải có cơ chế giám sát vốn điều lệ trong Luật doanh nghiệp”, Nghiên cứu lập pháp, số 10/2006, tr.56 - 59, 62; Phạm Hoài Huấn (2011), “Vốn điều lệ của công ty từ quy định của Nghị định 102/2010/NĐ-CP, Nghiên cứu lập pháp, số 1/2011, tr 50 - 53; Từ Thanh Thảo (2011), “Bàn về chế định vốn điều lệ công ty cổ phần”, Nhà nước và Pháp luật,
số 8/2011, tr.36 - 42; Nguyễn Quốc Vinh (2012), “Quy định về vốn điều lệ công ty và thông lệ quốc tế”, Nghiên cứu lập pháp, số 1, 2/2012, tr 97 - 100, 105; Từ Thanh Thảo (2013), “Pháp luật về vốn điều lệ công ty và thông lệ
Trang 10cổ phần theo pháp luật Việt Nam”… Nhìn chung, các nghiên cứu, công trình
khoa học nói trên đã đánh giá một các khái quát về quy định về vốn trong CTCP nói chung và vốn điều lệ trong CTCP nói riêng Các nghiên cứu này cũng đã nhận xét về những ưu điểm cũng như nhược điểm của pháp luật Việt Nam hiện hành các quy định này Tuy nhiên, chưa có nghiên cứu nào chuyên sâu về riêng vấn đề vốn điều lệ trong CTCP, đặc biệt là những thay đổi kể từ khi LDN 2014 có hiệu lực thi hành
Do vậy, đề tài “Pháp luật về vốn điều lệ trong công ty cổ phần ở Việt Nam” là công trình nghiên cứu được thực hiện ở cấp độ luận văn thạc sỹ về
vốn điều lệ trong CTCP trên cơ sở nghiên cứu các quy định mới của Luật doanh nghiệp 2014, nghiên cứu trong luận văn cũng có nhiều ý nghĩa lý luận
và thực tiễn trong khoa học pháp lý của Việt Nam hiện nay
3 Mục tiêu nghiên cứu
Thứ nhất, tìm hiểu pháp luật về vốn và vốn điều lệ trong CTCP
Thứ hai, phân tích rõ những quy định cụ thể về vốn và vốn điều lệ
trong CTCP ở Việt Nam, làm rõ hơn về ý nghĩa của các quy định đó, đánh giá
ưu điểm và sự hạn chế của chúng, đồng thời có sự so sánh đối chiếu trong mối tương quan chung của các quy định pháp luật về vấn đề quản lý vốn công ty
cổ phần trên thế giới cũng như hoàn cảnh kinh tế, xã hội, truyền thống kinh
doanh và tâm lý dân tộc của mỗi nước
Thứ ba, kiến nghị một vài vấn đề cho việc tiếp tục hoàn thiện các quy
định pháp luật liên quan đến việc quy định về vấn đề vốn điều lệ trong mô
hình CTCP ở Việt Nam
Trang 114
4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu
4.1 Đối tượng nghiên cứu
Đối tượng nghiên cứu chính là các quy phạm pháp luật quy định về vốn trong CTCP theo LDN 2005 và LDN 2014, đồng thời là một số đạo luật về công ty của nước ngoài như: Luật công ty Nhật Bản 2006, Luật công ty Trung Quốc 2005 và một số nước khác… Ngoài ra còn có các văn bản hướng dẫn thi hành, đồng thời còn nghiên cứu những công trình khoa học có trước đó về các vấn đề liên quan đến đối tượng nghiên cứu
4.2 Phạm vi nghiên cứu
Trong giới hạn luận văn thạc sỹ cũng như mục tiêu đề ra từ trước, luận văn này không có tham vọng nghiên cứu quá chi tiết, quá nhiều các vấn đề mà tập trung vào một số vấn đề lớn, chính yếu chủ yếu là quy định về vốn điều lệ,
số vốn tối thiểu cần có trong việc kinh doanh một số ngành nghề, việc giám sát tiến độ góp vốn cũng như trách nhiệm của cổ đông trong việc đảm bảo tiến
độ góp vốn… trong CTCP nhằm qua đó có một cái nhìn tổng quan về vấn đề nêu trên trong mô hình CTCP theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện hành, đồng thời có so sánh đối chiếu với những quy định của một số đạo luật
về công ty của nước ngoài, từ đó rút ra một số kinh nghiệm, kiến nghị lập pháp để tiếp tục nghiên cứu và hoàn hiện pháp luật về lĩnh vực trên trong công ty cổ phần ở Việt Nam
5 Phương pháp nghiên cứu
Tác giả vận dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu khi viết luận văn, trong đó chủ yếu là phương pháp hệ thống, phân tích, tổng hợp, lịch sử - lôgic, đối chiếu so sánh
6 Đóng góp khoa học của đề tài
Vốn là không thể thiếu trong kinh doanh, những vấn đề về vốn luôn có tầm ảnh hưởng lớn đến sự thành bại của một doanh nghiệp Việc nghiên cứu
Trang 125
sâu về chế định vốn trong một môi trường pháp luật luôn có nhiều biến động như ở nước ta đặc biệt lồng ghép vào đó những so sánh với pháp luật nước ngoài là rất cần thiết
Việc nghiên cứu này mong muốn sẽ đóng góp những ý kiến lý luận trong quá trình góp vốn, tăng giảm vốn và tất cả những vấn đề liên quan đến vốn điều lệ trong CTCP ở Việt Nam Qua đó có thể góp phần vào quá trình xây dựng và sửa đổi hoàn thiện pháp luật hiện nay của nhà nước ta
Đề tài nghiên cứu góp phần làm rõ hơn những đổi mới trong quy định của pháp luật hiện hành về vốn điều lệ trong CTCP tại Việt Nam trong LDN
2014 trong bối cảnh đất nước ta đang bước vào thời kỳ hội nhập mạnh mẽ với kinh tế thế giới Đi sâu vào nghiên cứu và chỉ ra những bất cập, hạn chế của quy định trong LDN 2005, những điểm mới của LDN 2014 và những kiến nghị, đề xuất nhằm góp phần là cơ sở để xây dựng và hoàn thiện pháp luật về CTCP ở Việt Nam đặc biệt là về vấn đề vốn điều lệ
7 Kết cấu của luận văn
Ngoài phần Mở đầu, Kết luận, Danh mục tài liệu tham khảo và Phụ lục,
nội dung của luận văn gồm 3 chương:
Chương 1: Khái quát về vốn điều lệ trong công ty cổ phần và pháp
luật về vốn điều lệ trong công ty cổ phần
Chương 2: Nội dung pháp luật vốn điều lệ trong công ty cổ phần theo
Luật doanh nghiệp 2014
Chương 3: Một số đề xuất, kiến nghị dưới góc nhìn phân tích những
điểm mới quy định về vốn điều lệ trong công ty cổ phần của Luật doanh nghiệp 2014
Trang 136
Chương 1
KHÁI QUÁT VỀ VỐN ĐIỀU LỆ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN
VÀ PHÁP LUẬT VỀ VỐN ĐIỀU LỆ TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN
1.1 Những vấn đề chung về công ty cổ phần
1.1.1 Khái niệm công ty cổ phần
Công ty cổ phần (CTCP) ra đời vào khoảng thế kỷ XVII cùng với sự phát triển mở đầu nền đại công nghiệp cơ khí của các nước có nền kinh tế thị trường phát triển CTCP phát triển mạnh mẽ nhất trong thế kỷ XIX, khi nền kinh tế tư bản phát triển như vũ bão và nhiều lĩnh vực của đời sống xã hội đòi hỏi phải có nhiều vốn đầu tư mới có thể hoạt động có hiệu quả
Ở Việt Nam cùng với quá trình phát triển nền kinh tế thị trường, CTCP
đã từng bước hình thành và phát triển, được ghi nhận trong LCT 1990, LDN
1999, LDN 2005 và LDN 2014
Điều 110, Luật doanh nghiệp 2014 quy định về CTCP:
1 Công ty cổ phần là doanh nghiệp, trong đó:
a) Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là
d) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 119 và khoản 1 Điều 126 của Luật này
2 Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp
Trang 141.1.2 Đặc điểm của công ty cổ phần
Qua các quy định của LDN 2014 về CTCP có thể thấy CTCP có một số đặc điểm sau:
Một là, CTCP là một pháp nhân, tồn tại độc lập với các chủ thể khác,
thể hiện cả về tư cách chủ thể cũng như về tài sản
Hai là, CTCP có cấu trúc vốn mềm dẻo, linh hoạt, cấu trúc vốn “mở”,
vốn điều lệ của công ty được chia thành các cổ phần, các cổ phần được tự do chuyển nhượng trong công ty cũng như ngoài công ty (trừ trường hợp điều lệ công ty hoặc pháp luật có quy định khác) Công ty có khả năng huy động nguồn vốn thông qua phát hành chứng khoán theo quy định của pháp luật
Ba là, CTCP có tính chất đối vốn điển hình Những vấn đề và quản lý
nội bộ và quyền lợi của cổ đông được giải quyết cơ bản dựa trên nguyên tắc đối vốn Các cổ đông tham gia vào công ty không quan tâm đến nhân thân của nhau mà chỉ trên cơ sở cổ phần
Bốn là, với cấu trúc vốn và tính chất thành viên riêng của mình, CTCP
đòi hỏi một cơ cấu tổ chức chặt chẽ để bảo vệ quyền lợi của các cổ đông cũng như các chủ thể có quan hệ với công ty
Thông qua các đặc điểm trên của CTCP có thể nói những vấn đề về vốn
có liên quan chặt chẽ đến quá trình hình thành, phát triển, hoạt động cũng như quản trị CTCP, là một vấn đề quan trọng, không thể tách rời, cần phải được nghiên cứu rõ ràng và cụ thể
Trang 158
1.2 Khái lược về vốn trong công ty cổ phần
1.2.1 Tổng quan khái niệm về vốn
Vốn có vai trò cực kỳ quan trọng đối với bất kỳ nhà đầu tư nào trên thế giới khi ra thương trường Để tiến hành hoạt động kinh doanh bất kỳ một chủ thể kinh doanh nào cũng cần có vốn Hoạt động kinh doanh nhìn từ góc độ tài chính là quá trình tạo lập và sử dụng vốn Một doanh nghiệp muốn bắt đầu tạo lập hoặc duy trì hoạt động sản xuất kinh doanh đều cần sử dụng vốn Để thực hiện các hoạt động kinh doanh, vốn là nhân tố cơ bản, là điều kiện vật chất không thể thiếu đối với một chủ thể kinh doanh Vốn là điều kiện quyết định
sự sống còn của doanh nghiệp
Hiện nay, vốn trong kinh doanh của doanh nghiệp có nhiều cách hiểu khác nhau, sau đây là một số quan điểm:
Theo nghĩa rộng thì: vốn bao gồm toàn bộ các yếu tố kinh tế được bố trí để sản xuất hàng hoá, dịch vụ như tài sản hữu hình, tài sản vô hình, các kiến thức kinh tế, kỹ thuật của doanh nghiệp được tích luỹ, sự khéo léo về trình độ quản lý và tác nghiệp của các cán bộ điều hành, cùng đội ngũ cán bộ công nhân viên trong doanh nghiệp, uy tín của doanh nghiệp Quan điểm này
có ý nghĩa quan trọng trong việc khai thác đầy đủ hiệu quả của vốn trong nền kinh tế thị trường Tuy nhiên, việc xác định vốn theo quan điểm này rất khó khăn phức tạp nhất là khi nước ta trình độ quản lý kinh tế còn chưa cao và pháp luật chưa hoàn chỉnh
Theo nghĩa hẹp thì: vốn là tiềm lực tài chính của mỗi cá nhân, mỗi doanh nghiệp, mỗi quốc gia
Một cách nhìn khác, vốn là một khối lượng tiền tệ nào đó được đưa vào lưu thông nhằm mục đích kiếm lời, tiền đó được sử dụng muôn hình muôn vẻ
Theo quan điểm của Marx, nhìn nhận dưới giác độ các yếu tố sản xuất,
ông cho rằng: “Vốn chính là tư bản, là giá trị đem lại giá trị thặng dư, là một đầu vào của quá trình sản xuất” [72]
Trang 16Theo Đại từ điển kinh tế Trung Quốc vốn là: “toàn bộ giá trị chiếm dụng mà doanh nghiệp trả thù lao cho người lao động trong quá trình sản xuất kinh doanh” Còn theo Từ điển Tiếng Việt của Nhà Xuất bản Đà Nẵng thì:
“vốn là tổng thể nói chung những tài sản bỏ ra lúc đầu, thường biểu hiện bằng tiền dùng trong sản xuất, kinh doanh nói chung trong hoạt động sinh lời” Theo Luật Công ty của các nước trong khối Asean như: Thái Lan, Malaysia, Philippin, Singapore thì vốn được coi là khoản tiền có thể đầu tư hoặc thực sự được đầu tư vào công ty bằng việc bán cho các chủ đầu tư những cổ phần thể hiện lợi ích, quyền sở hữu của họ trong công ty [23]
Theo luật sư Nguyễn Ngọc Bích (2009) thì “Dưới góc độ kinh tế, vốn
là một phương tiện kinh doanh; còn dưới góc độ pháp lý, vốn là số tiền để đảm bảo cho công ty trả nợ.”
Tóm lại, vốn là toàn bộ giá trị mà doanh nghiệp đưa vào hoạt động sản xuất kinh doanh để thu lợi nhuận
Không có vốn thì không thể bắt đầu kinh doanh, do vậy, có thể nói vốn như là nền móng trước khi các nhà đầu tư muốn xây nhà thì cần phải chú ý đến vấn đề nền móng có vững chắc hay không Vốn là yếu tố đầu vào quan trọng để
có thể hiện thực hóa mong muốn xây nhà của các nhà đầu tư CTCP là loại hình công ty đối vốn chính vì vậy vấn đề về vốn lại càng trở nên phức tạp
1.2.2 Vốn điều lệ trong công ty cổ phần
1.2.2.1 Khái niệm vốn điều lệ
Sự hình thành và phát triển của CTCP cũng gắn liền với sự hình thành
của thị trường vốn và thị trường tiền tệ “Công ty cổ phần là một loại hình
Trang 1710
kinh doanh phổ biến hiện nay, được xem là phương thức phát triển cao nhất cho đến nay của loài người để huy động vốn cho kinh doanh và qua đó làm cho nền kinh tế của mỗi quốc gia phát triển” [5, tr.18] Cũng như các chủ thể
kinh doanh khác, để thực hiện các hoạt động kinh doanh CTCP cũng cần có vốn, đó là điều bắt buộc Vốn của CTCP là một vấn đề phức tạp, không chỉ liên quan đến bản chất kinh tế, khả năng tài chính mà còn là yếu tố xác định
vị thế, năng lực cạnh tranh của CTCP trên thị trường cũng như hàng loạt các vấn đề khác Vốn điều lệ là số vốn do các cổ đông góp cam kết góp trong một
thời hạn nhất định và được ghi vào Điều lệ công ty
Cụ thể, Vốn điều lệ trong CTCP là tổng mệnh giá số cổ phần đã bán các loại Tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp, vốn điều lệ là tổng giá trị mệnh
giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty
1.2.2.2 Đặc điểm của vốn điều lệ trong công ty cổ phần
- Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Giá
trị mỗi cổ phần gọi là mệnh giá cổ phần và được phản ánh trong cổ phiếu Mỗi cổ phiếu có thể phản ánh mệnh giá của một hoặc nhiều cổ phần Việc góp vốn vào công ty được thực hiện bằng cách mua cổ phần, mỗi cổ đông có thể mua nhiều cổ phần Căn cứ vào phạm vi số vốn góp (tỷ lệ phần trăm cổ phần trong vốn điều lệ) công ty có thể xác định trách nhiệm về các khoản nợ
và nghĩa vụ tài sản khác Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau
là một đặc điểm quan trọng và khác biệt nhất để phân biệt mô hình CTCP so với các mô hình công ty khác Đối với các mô hình công ty khác vốn điều lệ không được chia thành các phần bằng nhau
- Công ty cổ phần có thể phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ trong quá trình sản xuất kinh doanh, việc phát hành cổ phiếu phải tuân theo trình tự, thủ tục theo luật định, đây là điểm thuận lợi của CTCP mà các mô hình công
ty khác không có Trong quá trình kinh doanh, việc huy động thêm vốn để mở rộng sản xuất hay để thực hiện chiến lược phát triển của công ty là không hề
Trang 1811
dễ dàng, tuy nhiên, CTCP có thể thông qua hình thức phát hành cổ phiếu để huy động vốn từ nhiều nguồn khác nhau nhằm tạo lập vốn cho quá trình sản xuất Như vậy, CTCP có thể chủ động, linh hoạt trong quá trình tạo lập vốn phù hợp với nhu cầu, điều kiện của công ty
- Vốn điều lệ hiện không có định mức tối thiểu, trừ một số ngành nghề kinh doanh cần vốn pháp định thì vốn điều lệ phải lớn hơn hoặc bằng vốn pháp định, đây cũng là xu hướng thay đổi của hệ thống pháp luật nhiều nước trên thế giới hiện nay Các quốc gia đã thực hiện xóa bỏ hoặc giảm yêu cầu về vốn tối thiểu là Áo, Benin, Trung Quốc (Trung Quốc đã bãi bỏ yêu cầu về vốn tối thiểu
để thành lập doanh nghiệp, từ đó cũng lược bỏ thủ tục về xác nhận vốn tối thiểu
từ công ty kiểm toán, không yêu cầu lập tài khoản trước khi đăng ký, không yêu cầu ký quỹ tại ngân hàng và các giấy tờ xác minh liên quan), Cộng hòa Céch, Đan-mạch, Moldova, Ý, São Tomé and Príncipe (Nước Dân chủ Cộng hòa São Tomé and Príncipe là quốc gia Châu Phi có nhiều những cải cách đáng kể quốc gia này đã bãi bỏ quy định về vốn tối thiểu và giấy phép kinh doanh khi tiến hành đăng ký thành lập doanh nghiệp), Senegal, Togo [31]
- Tài sản dùng để góp vốn điều lệ bao gồm: tiền Việt Nam, ngoại tệ tự
do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ,
công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác ghi trong Điều lệ công ty
- Tỷ lệ góp và số vốn do các nhà đầu tư tự quyết định lấy tùy theo năng lực thực tế cũng như quy mô ngành nghề kinh doanh của công ty
1.3 Những vấn đề chung về pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần
1.3.1 Khái niệm, đặc điểm pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công
ty cổ phần
1.3.1.1 Khái niệm pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần
Việc tổ chức và hoạt động của doanh nghiệp là một quá trình phức tạp,
Trang 1912
có thể nảy sinh nhiều quan hệ xã hội khác nhau đối với các chủ thể khác nhau chính vì vậy cần có pháp luật để điều chỉnh Sự tồn tại và phát triển của doanh nghiệp với tính chất là các thực thể kinh tế - xã hội là cơ sở thực tiễn cho sự ra đời và phát triển của pháp luật về doanh nghiệp, trong hệ thống các văn bản pháp luật về doanh nghiệp thì hệ thống pháp luật điều chỉnh về vốn là một phần là một bộ phận không thể thiếu
Xét về mặt khách quan, tất cả những quy phạm pháp luật liên quan đến vốn điều lệ của CTCP đã hình thành chế độ pháp lý về vốn điều lệ trong CTCP Do đó khái quát khái niệm về pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ trong CTCP như sau:
Pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ trong CTCP là hệ thống các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành hoặc thừa nhận điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình góp vốn điều lệ, quản lý sử dụng vốn điều lệ, chuyển nhượng vốn điều lệ và những vấn đề khác liên quan đến sự thay đổi của vốn điều lệ trong CTCP
1.3.1.2 Đặc điểm pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần
Từ những khái niệm nêu trên, ta có thể thấy quy chế pháp lý về vốn trong CTCP có những đặc điểm sau:
Thứ nhất, quy chế pháp lý về vốn trong CTCP thể hiện ý chí của Nhà
nước trong việc điều chỉnh các hoạt động về hình thành, quản lý, sử dụng vốn điều lệ trong CTCP, mang tính bắt buộc chung cho mọi chủ thể kinh doanh Trong nền kinh tế hội nhập và xu hướng toàn cầu hóa hiện nay, hoạt đông kinh doanh của các doanh nghiệp ngày càng sôi động với quy mô, phạm vi ngày càng lớn Việc quan tâm trú trọng quản lý về vốn là vấn đề đặc biệt quan trọng, nhất là quản lý vốn đối với mô hình CTCP là mô hình của hầu hết các tập đoàn kinh doanh lớn, có sức ảnh hưởng đến nền kinh tế hiện nay, đặc biệt
là trong bối cảnh nước ta đang xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng
Trang 2013
XHCN Các hoạt động về hình thành, quản lý, sử dụng vốn điều lệ bản chất là một quá trình phức tạp, dễ xảy ra tranh chấp trong nội bộ công ty và cả với các bên thứ ba, do vậy, rất cần phải có những quy định mang tính quy phạm, qua đó là cơ sở vừa để nhà nước quản lý chung, vừa để các doanh nghiệp có căn cứ để thực hiện
Thứ hai, nó quy định quyền và nghĩa vụ của công ty, của các cổ đông
của công ty đối với vốn và tài sản của công ty Việc góp vốn thành lập công ty thể hiện ý chí đồng thuận của các cổ đông với mong muốn tham gia nền kinh
tế và kinh doanh tạo ra lãi suất từ số vốn bỏ ra Đi kèm với những lợi ích và các quyền lợi, các cổ đông cũng phải có những nghĩa vụ đối với công ty cũng như đối với các bên thứ ba mà công ty hợp tác kinh doanh Do vậy, các quyền
và nghĩa vụ này phải được quy định cụ thể và làm rõ trong quy chế pháp lý về vốn trong CTCP và điều này cũng là điều bắt buộc cần phải có đối với hệ thống pháp luật điều chỉnh về vốn nhằm hạn chế tranh chấp xảy ra và nếu như
có tranh chấp cũng có cơ sở đầy đủ để giải quyết
Thứ ba, nội dung chủ yếu của quy chế pháp lý về vốn trong CTCP
được thể hiện chủ yếu và cụ thể trong điều lệ công ty, bao gồm những nội dung cơ bản như: cấu trúc vốn, chủ thể góp vốn, huy động vốn, vấn đề chuyển nhượng cổ phần, các trường hợp tăng, giảm vốn của công ty… Hoạt động sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp bao giờ cũng phải dùng đến vốn, quyền và nghĩa vụ của các cổ đông cũng thể hiện qua tỷ lệ phần vốn góp của họ trong công ty, do vậy, các vấn đề liên quan đến vốn cũng cần phải được các cổ đông biết, thống nhất và thông qua, thể hiện ở điều lệ công ty
1.3.2 Các bộ phận cấu thành của pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần
Pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của CTCP là một hệ thống được cấu thành từ hệ thống các văn bản pháp luật thuộc nhiều cấp độ hiệu lực khác nhau,
Trang 2114
có mối quan hệ, liên quan chặt chẽ với nhau theo một nguyên tắc pháp lý chung, đó là chứa đựng các quy phạm pháp luật thuộc nhiều cấp độ hiệu lực khác nhau điều chỉnh tất cả nội dung có liên quan đến vốn điều lệ của CTCP
Các bộ phận cấu thành của pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của CTCP bao gồm:
- Các quy định chung về vốn điều lệ trong CTCP;
- Các quy định về các loại cổ phần: tên gọi, đặc điểm của các loại cổ phần;
- Các quy định về vốn pháp định;
- Các quy định về tăng, giảm vốn điều lệ: trường hợp nào được phép tăng, giảm vốn của CTCP; trình tự, thủ tục phải áp dụng để tăng, giảm vốn điều lệ trong CTCP;
- Các quy định về việc xử phạt các vi phạm liên quan đến vốn điều lệ;
Hệ thống pháp luật điều chỉnh về vốn của CTCP được hình thành cùng với quá trình hình thành hệ thống pháp luật để điều chỉnh các loại hình doanh nghiệp, xuất phát từ nhu cầu điều chỉnh các vấn đề phát sinh liên quan đến vốn của nhà nước cũng như nhu cầu có cơ sở pháp lý để tiến hành hoạt động kinh doanh của các nhà đầu tư Cùng với sự phát triển của nền kinh tế thị trường mà hệ thống văn bản quy phạm pháp luật ngày càng phong phú, quy định chi tiết về tất cả các vấn đề có liên quan đến vốn điều
lệ của các loại hình công ty, trong đó có CTCP Các quy định này có trong các văn bản quy phạm pháp luật gồm các Luật, Nghị định, Thông tư có nội dung điều chỉnh về vốn điều lệ trong CTCP, đồng thời có thể có trong các hiệp định, cam kết quốc tế mà Việt Nam là thành viên
Các văn bản pháp luật có thể rất phong phú, đa dạng và được ban hành vào các thời điểm khác nhau, nhưng đều có mối liên hệ mật thiết với nhau tạo nên một chỉnh thể hệ thống pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của CTCP mà nội dung cụ thể sẽ được phân tích tại Chương 2 của luận văn
Trang 2215
1.3.3 Những yêu cầu cơ bản cần phải có đối với pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của công ty cổ phần
Với vai trò là bệ đỡ để các doanh nghiệp phát triển mạnh mẽ, bền vững
và hiệu quả, đảm bảo quyền tự do kinh doanh của công dân và đảm bảo lợi ích của Nhà nước, lợi ích của xã hội, quyền và lợi ích hợp pháp của cá nhân,
tổ chức, doanh nghiệp và người tiêu dùng, quản lý việc sử dụng vốn một cách hiệu quả, minh bạch, pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ của CTCP cần phải đáp ứng những yêu cầu cơ bản sau:
Một là, hệ thống pháp luật về vốn phải đảm bảo tính hợp hiến, hợp
pháp, đồng bộ, đảm bảo việc bình đẳng, minh bạch, công bằng
Việc xây dựng hệ thống pháp luật về vốn điều lệ trong CTCP trước tiên phải bảo đảm tuân thủ tính tối cao của Hiến pháp và được ban hành theo đúng các quy định của pháp luật, tiếp theo nữa là việc đảm bảo sự thống nhất và đồng bộ Trong cùng một phạm vi điều chỉnh, các văn bản pháp luật thường không tồn tại biệt lập mà luôn có mối quan hệ với nhau, do vậy, khi đã tạo thành một hệ thống pháp luật thì nội dung của các văn bản quy phạm pháp luật tạo nên hệ thống đó cần phải có sự đồng bộ và thống nhất với nhau Một
hệ thống pháp luật chồng chéo, mâu thuẫn sẽ gây ra rất nhiều khó khăn vướng mắc trong quá trình triển khai thực hiện do vậy rất khó để đi vào cuộc sống Việc minh bạch rõ ràng trong văn bản cũng rất quan trọng Các quy định hệ thống pháp luật pháp luật phải đảm bảo tính rõ ràng, rành mạch, dễ hiểu, đồng thời phải được công khai cho để cộng đồng doanh nghiệp cùng biết và nắm bắt được các quyền và nghĩa vụ của mình qua đó có cơ sở để tuân thủ nghiêm túc và thực hiện theo các quy định của các văn bản quy phạm pháp luật Ngoài ra, trong thời kỳ hội nhập kinh tế sâu rộng hiện nay, cần phải tạo được một môi trường kinh doanh bình đẳng, bình đẳng giữa các thành phần kinh tế
và bình đẳng giữa các nhà đầu tư trong và ngoài nước và hệ thống pháp luật
Trang 2316
chính là nơi thể hiện sự bình đẳng đó Phải có pháp luật bình đẳng thì mới thu hút được vốn của nhiều nhà đầu tư trong và ngoài nước qua đó thúc đẩy nền kinh tế phát triển, cạnh tranh lành mạnh, có trật tự, kỷ cương, không phân biệt đối xử giữa các ngành, nghề kinh doanh nhằm khuyến khích các doanh nghiệp tham gia tích cực vào quá trình sản xuất, kinh doanh
Hai là, hệ thống pháp luật về vốn phải tạo ra cơ sở pháp lý phù hợp,
khả thi và có tính dự báo
Đây là một yêu cầu vô cùng quan trọng và là yếu tố tiên quyết quyết định sự thành công của hệ thống pháp luật quy định về một vấn đề nào đó, ở đây là vốn điều lệ của CTCP Hệ thống pháp luật phải phản ánh đúng hiện thực khách quan, không thấp hơn và cũng không cao hơn trình độ phát triển kinh tế - xã hội trong từng thời kỳ, tức là những quy định này phải phù hợp với sự phát triển của CTCP hiện nay, đồng thời phù hợp với ý chí, nguyện vọng của nhà đầu tư, các chủ thể kinh doanh cũng như của nhà nước, có như vậy, hệ thống pháp luật này mới thể hiện được vai trò quản lý của mình, được ủng hộ và tự nguyện thực hiện Bên cạnh sự phù hợp, hệ thống văn bản phải
có tính khả thi, tức là khi có quy định thì có thể thực hiện được, các quy định không xa rời thực tiễn Văn bản được ban hành không phải với mục đích lý thuyết mà nhằm mục tiêu quản lý, điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tạo lập và sử dụng vốn điều lệ trong CTCP Đồng thời, hệ thống văn bản này cũng cần được nghiên cứu để phù hợp với đặc thù kinh tế -
xã hội của đất nước, như hiện nay, chúng ta đang xây dựng nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa thì các quy định của hệ thống pháp luật cũng cần phải thể hiện nhất quán tư tưởng này Ngoài ra hệ thống pháp luật cũng phải có tính dự báo Tính dự báo thể hiện ở chỗ hệ thống pháp luật về vốn điều lệ trong CTCP không chỉ có khả năng giải quyết được những vấn đề đang đặt ra đối với việc quản lý vốn hiện tại mà còn có khả năng giải quyết
Trang 24Ba là, hệ thống pháp luật cần có quy định ngăn ngừa, phòng chống rủi
ro và quy định các hình thức biện pháp xử phạt
Yêu cầu này xuất phát từ nhu cầu quản lý của nhà nước, cần phải có quy định ngăn ngừa hạn chế những vi phạm từ đầu qua đó làm cho các nhà đầu tư chùn bước khi có ý định gian dối trong quá trình tạo lập và sử dụng vốn cũng như làm cho nhà nước có cơ sở để xử phạt nếu vi phạm xảy ra Hiện
Trang 2518
nay, các quy định về ngăn ngừa, phòng chống rủi ro cũng như các biện pháp
xử phạt đã được cụ thể hóa trong các văn bản quy phạm pháp luật hiện hành
Về cơ bản, hầu hết các nước đều có pháp luật về doanh nghiệp, thành lập doanh nghiệp trong đó có pháp luật về vốn và vốn điều lệ trong CTCP Tuy nhiên, do có sự khác biệt về trình độ phát triển kinh tế, về văn hóa pháp
lý, về ngôn ngữ… nên yêu cầu cơ bản cần phải có đối với pháp luật điều chỉnh vốn điều lệ cũng khác nhau và có những điểm khác biệt nhất định, như:
có nước có tính ổn định cao - có nước thường xuyên thay đổi; có nước quy định chung ở một luật - có nước lại quy định riêng ở nhiều luật tương ứng với mỗi loại hình doanh nghiệp; có nước quy định về thành lập doanh nghiệp ở luật - có nước lại quy định cả những văn bản dưới luật; đặc biệt là ở một số nước liên bang, pháp luật về thành lập doanh nghiệp được quy định tại luật liên bang, sau đó tại các tiểu bang lại có những quy định riêng Tuy nhiên, về
cơ bản, hệ thống pháp luật về vốn đặc biệt là vốn điều lệ trong CTCP ở các nước hiện nay cũng đều được xây dựng dựa theo những yêu cầu trên nhằm làm cơ sở cho việc quản lý hiệu quả vốn và vốn điều lệ trong CTCP
Trang 2619
Kết luận chương 1
Các vấn đề liên quan đến vốn điều lệ trong CTCP đã và đang là mối quan tâm của Nhà nước với vai trò là chủ thể quản lý các hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, các nhà đầu tư với vai trò là những người bỏ tiền ra nhằm tạo lợi nhuận và cả những chủ thể liên quan khác như khách hàng, người lao động trong doanh nghiệp Chính vì vậy, việc xây dựng một hệ thống các quy định của pháp luật về vốn điều lệ hoàn chỉnh là việc vô cùng cần thiết, góp phần hình thành cơ sở pháp lý, đáp ứng được các yêu cầu và tiêu chí cơ bản nhất của thể chế kinh tế thị trường, và quan trọng hơn, là hệ thống các quy định đó với vai trò giúp nhà nước quản lý và là nền tảng cơ sở cho sự phát triển của doanh nghiệp phải đầy đủ và đồng bộ, đảm bảo cho các doanh nghiệp thực hiện được quyền tự do kinh doanh Với tầm quan trọng như vậy, LDN 2005 và đặc biệt là LDN 2014 đã thể hiện sự cố gắng của Nhà nước đối với việc thể chế hóa các mong muốn của doanh nghiệp nhưng cũng hài hòa hóa với nhiệm vụ quản lý của nhà nước Những quy định này, sẽ được phân tích tại chương 2 của Luận văn
Trang 2720
Chương 2
NỘI DUNG PHÁP LUẬT VỐN ĐIỀU LỆ CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN
THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014
2.1 Quy định chung về vốn điều lệ trong công ty cổ phần
2.1.1 Vốn điều lệ trong công ty cổ phần
2.1.1.1 Quy định về vốn điều lệ
Phát triển kinh tế thị trường, Nhà nước đã trao cho người dân tự do thành lập doanh nghiệp (nếu không rơi vào các trường hợp pháp luật cấm) Khi nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp thì mục đích của doanh nghiệp là tìm kiếm lợi nhuận, muốn có được lợi nhuận đó thì chính doanh nghiệp phải có nguồn vốn để đưa vào kinh doanh
Vốn của doanh nghiệp khi thành lập theo quy định tại Luật Doanh nghiệp rất đa dạng, có thể được gọi là vốn điều lệ (đối với công ty) hoặc vốn đầu tư ban đầu (đối với doanh nghiệp tư nhân)
LDN 2014 quy định cụ thể về vốn CTCP:
1 Vốn điều lệ công ty cổ phần là tổng giá trị mệnh giá cổ phần đã bán các loại Vốn điều lệ của công ty cổ phần tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng giá trị mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều lệ công ty
2 Cổ phần đã bán là số cổ phần được quyền chào bán đã được các cổ đông thanh toán đủ cho công ty Tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần đã bán là tổng số cổ phần các loại
đã được đăng ký mua
3 Cổ phần được quyền chào bán của công ty cổ phần là tổng
số cổ phần các loại mà Đại hội đồng cổ đông quyết định sẽ chào bán để huy động vốn Số cổ phần được quyền chào bán của công ty
Trang 2821
cổ phần tại thời điểm đăng ký doanh nghiệp là tổng số cổ phần các loại mà công ty sẽ bán để huy động vốn, bao gồm cổ phần đã được đăng ký mua và cổ phần chưa được đăng ký mua
4 Cổ phần chưa bán là cổ phần được quyền chào bán và chưa được thanh toán Tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, cổ phần chưa bán là tổng số cổ phần mà chưa được các cổ đông đăng
ký mua [45, Điều 111]
Đây là một nội dung bổ sung mới của LDN 2014 so với LDN 2005, xuất phát từ thực tiễn thi hành LDN 2005 là các khái niệm về vốn CTCP chưa đủ rõ ràng, chưa thật chặt chẽ và chưa có sự thống nhất giữa quy định của LDN và văn bản hướng dẫn thi hành Cùng một khái niệm về vốn, nhưng giữa Luật doanh nghiệp và văn bản hướng dẫn thi hành sử dụng thuật ngữ khác nhau Luật doanh nghiệp sử dụng thuật ngữ “cổ phần được quyền chào bán”; trong khi đó, Nghị định 102/2010/NĐ-CP sử dụng thuật ngữ khác “cổ phần đã phát hành”, “cổ phần được quyền phát hành” Do vậy, gây khó khăn, không thống nhất trong thực hiện, dễ bị lạm dụng và gây nhầm lẫn cho các bên có liên quan
Vốn điều lệ trong CTCP theo LDN 2014 là số vốn do các cổ đông góp hoặc cam kết góp trong một thời hạn nhất định (nhiều nhất là 90 ngày) và được ghi vào Điều lệ công ty Như vậy, vốn điều lệ là vốn hình thành từ việc góp vốn của các cổ đông công ty hay nói cách khác vốn điều lệ là vốn của chủ
sở hữu doanh nghiệp đầu tư cho hoạt động của DN hay nói cách khác vốn điều lệ chính là mức cam kết trách nhiệm vật chất của các cổ đông đối với hoạt động của DN
Hiện nay chưa có một cơ quan nào xác định số vốn điều lệ thực tế khi các nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp Có thể nói vốn điều lệ không có ý nghĩa nhiều trong việc đảm bảo khả năng tài chính để thực hiện nghĩa vụ của
Trang 2922
công ty Nhưng nếu vốn điều lệ theo đăng ký quá thấp thì khó lòng thể hiện được sự lớn mạnh về tài chính của doanh nghiệp cho đối tác thấy để có niềm tin vào doanh nghiệp Vốn điều lệ thực sự có ý nghĩa ở chỗ: (i) là sự cam kết mức trách nhiệm vật chất của các cổ đông với khách hàng, đối tác; (ii) là vốn đầu tư cho hoạt động của doanh nghiệp; (iii) là cơ sở để phân chia lợi nhuận cũng như rủi ro trong kinh doanh đối với các cổ đông góp vốn; (iv) là cơ sở
để xác định nghĩa vụ của các cổ đông góp vốn đối với các nghĩa vụ tài chính
mà công ty phải chịu
Vốn điều lệ xét trên hai góc độ kinh tế và pháp lý có ba chức năng cơ bản sau: (i) tài sản được chuyển vào vốn điều lệ được sử dụng phục vụ cho hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sau khi nó được thành lập; (ii) có chức năng bảo đảm Theo nguyên tắc, việc thực hiện chức năng này của vốn điều lệ trước hết là hướng đến việc bảo vệ bảo vệ quyền lợi - tức là được coi
là phạm vi tài sản tối thiểu của công ty nhằm bảo đảm quyền lợi của chủ nợ; (iii) thông qua vốn điều lệ có thể xác định được mức độ tham gia của mỗi cổ đông trong công ty cổ phần Địa vị pháp lý của các cổ đông được xác định trước hết phụ thuộc vào số lượng cổ phần do cổ đông nắm giữ Như vậy có thể nói rằng, vốn điều lệ cho phép xác định mối quan hệ giữa các cổ đông trong CTCP [47]
Thực chất, vốn điều lệ của doanh nghiệp chỉ mang tính danh nghĩa vì trong vòng đời tồn tại của doanh nghiệp, giá trị tài sản (hay vốn) của doanh nghiệp thường chỉ khớp với mức vốn điều lệ khi doanh nghiệp mới được thành lập, sau khi thành lập và đi vào hoạt động, số lượng tài sản của doanh nghiệp có thể tăng lên hoặc giảm sút so với số vốn góp ban đầu (vốn điều lệ) tuỳ thuộc vào năng lực kinh doanh của công ty Chính vì vậy, vốn hoạt động của doanh nghiệp mới chính là khả năng chịu trách nhiệm thực tế của doanh nghiệp
Trang 3023
2.1.1.2 Mối quan hệ giữa vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu
Vốn chủ sở hữu là nguồn vốn thuộc sở hữu của các cổ đông trong công
ty cổ phần Vốn chủ sở hữu bao gồm: số tiền góp vốn cuả các nhà đầu tư (cổ đông), số tiền tạo ra từ kết quả hoạt động kinh doanh (lợi nhuận chưa phân phối) và chênh lệch đánh giá lại tài sản, các quỹ của công ty như: quy phát triển, quỹ dự trữ…
Nguồn vốn chủ sở hữu do các cổ đông góp vốn hoặc hình thành từ kết quả kinh doanh, do đó nguồn vốn chủ sở hữu không phải là một khoản
nợ Một công ty có thể có một hoặc nhiều chủ sở hữu vốn Vốn chủ sở hữu phản ánh số vốn hiện có và tình hình tăng, giảm các loại nguồn vốn thuộc
sở hữu của doanh nghiệp
Vốn điều lệ và vốn chủ sở hữu trong CTCP có mối liên hệ chặt chẽ trong quá trình sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp bởi hai loại vốn này đều đóng vai trò quan trọng phản ánh sự phát triển của doanh nghiệp cũng như quyền và nghĩa vụ của các cổ đông
Nếu như vốn điều lệ là con số đăng ký của công ty và được ghi vào điều lệ công ty thì vốn chủ sở hữu là loại vốn được ghi trong sổ sách kế toán Vốn điều lệ có thể tăng, giảm nhưng cần tuân theo quy trình, thủ tục nhất định theo pháp luật còn vốn chủ sở hữu trên thực tế có thể thay đổi trong quá trình vận hành kinh doanh của công ty Vốn điều lệ là sự cam kết mức trách nhiệm vật chất của các cổ đông sáng lập với khách hàng, đối tác,
là cơ sở để phân chia lợi nhuận cũng như rủi ro trong kinh doanh đối với các
cổ đông góp vốn, tức là nếu cần xác định quyền, nghĩa vụ và trách nhiệm trước pháp luật và khi có tranh chấp thì căn cứ vào tỷ lệ góp của các cổ đông trong vốn điều lệ và các cổ đông cũng chỉ chịu trách nhiệm trong phạm vi vốn điều lệ, còn vốn chủ sở hữu phản ánh số liệu và tình hình tăng, giảm các loại nguồn vốn của các cổ đông trong công ty
Trang 31+ Trường hợp vốn chủ sở hữu lớn hơn vốn điều lệ có thể do các trường hợp: lợi nhuận sau thuế giữ lại cho doanh nghiệp và thặng dư từ cổ tức bán ra, lúc này, có thể hiểu là tình hình kinh doanh của công ty có nhiều thuận lợi vì
có nhiều vốn tự có
2.1.1.3 Mối quan hệ giữa vốn điều lệ và vốn pháp định
Đề cập đến vai trò của vốn pháp định, chúng ta thấy rằng ở một số nước, nhà nước kiểm soát hoạt động đầu tư, kinh doanh của nhà đầu tư, đặc biệt là năng lực tài chính của họ dựa trên mức vốn tối thiểu nhà nước ấn định khi thành lập doanh nghiệp (vốn pháp định), đây được xem là biện pháp cần thiết để đánh giá đúng thực lực và quy mô của nền kinh tế, hạn chế tình trạng nhà đầu tư ra thương trường theo dạng “tay không ra trận” gây rủi ro cho nền kinh tế nói chung và các đối tác của họ nói riêng Vốn pháp định được xác định như là một “ngưỡng” tài chính tối thiểu mà nhà nước yêu cầu nhà đầu tư phải đáp ứng và chứng minh bằng các phương thức khác nhau rồi mới được phép hoạt động kinh doanh Vốn pháp định là vấn đề phức tạp trong pháp luật doanh nghiệp nhiều nước, vì suy cho cùng quy định vốn pháp định ít nhiều đụng chạm đến quyền tự do kinh doanh của nhà đầu tư, ảnh hưởng đến môi trường kinh doanh và việc cải cách thủ tục hành chính trong nền kinh tế Vốn
là yêu cầu quan trọng hàng đầu để nhà đầu tư gia nhập thị trường mà các quốc gia đang phát triển kinh tế thị trường không thể không quan tâm Tuy nhiên, điều đặt ra là ngưỡng vốn tối thiểu bao nhiêu để cho phép nhà đầu tư gia nhập thị trường lại là một vấn đề không đơn giản mà pháp luật doanh nghiệp nhiều nước phải cân nhắc để có những điều chỉnh cho phù hợp
Trang 3225
Ở Việt Nam, quy định về vốn pháp định có quá trình hình thành và phát triển hơn 20 năm từ khi Việt Nam mở cửa kinh tế thị trường Dù trải qua những giai đoạn thăng trầm nhất định nhưng vốn pháp định vẫn chiếm một vị trí quan trọng trong pháp luật đầu tư kinh doanh và pháp luật doanh nghiệp Việt Nam suốt từ năm 1990 cho đến nay Tuy nhiên, trong bối cảnh hội nhập sâu rộng vào kinh tế quốc tế cùng với tiến trình cải cách thủ tục hành chính đang diễn ra hết sức mạnh mẽ thì việc nhìn nhận và đánh giá lại pháp luật điều chỉnh vốn pháp định ở Việt Nam trong tương quan với quy định vốn pháp định ở các nền kinh tế khác trên thế giới lại có ý nghĩa hơn bao giờ hết, đặc biệt trong giai đoạn hiện nay khi mà những vấn đề về vốn pháp định cho hoạt động của doanh nghiệp thuộc lĩnh vực ngân hàng, chứng khoán, bảo hiểm, kinh doanh bất động sản ở Việt Nam vẫn còn đọng lại nhiều vướng mắc, bất cập đòi hỏi phải nhanh chóng
và hoàn thiện trong thời gian sớm nhất để tạo ra sự ổn định cho kinh tế nước nhà phát triển bền vững, thoát ra thời kỳ khủng hoảng và suy thoái kinh tế mà Việt Nam đang phải nếm trải suốt từ năm 2008 đến nay
Ngay cả Báo cáo thường niên của Ngân hàng Thế giới về Môi trường kinh doanh toàn cầu bao giờ cũng dành một nội dung quan trọng để nói về sự
“tăng trưởng” hay sụt giảm của cơ chế áp dụng vốn pháp định ở các nền kinh
tế trên thế giới [58] Nhiều năm qua, Ngân hàng Thế giới cũng xác định việc lấy vốn pháp định làm một trong những tiêu chí đánh giá mức độ thông thoáng trong thủ tục thành lập doanh nghiệp cũng như tính hiệu quả của chương trình cải cách thủ tục hành chính ở nhiều quốc gia trên thế giới [71]
Vốn điều lệ và vốn pháp định đều giống nhau ở điểm đó cùng là số vốn ban đầu mà các cổ đông bỏ ra để kinh doanh Đối với các công ty hoạt động trong các lĩnh vực mà pháp luật quy định phải đáp ứng mức vốn pháp định thì phải đáp ứng yêu cầu về vốn đó Điểm khác nhau quan trọng nhất của hai loại vốn này đó là, mức vốn điều lệ có thể do các cổ đông tự định đoạt, nhưng mức
Trang 3326
vốn pháp định thì do cơ quan nhà nước có thẩm quyền quy định và bất cứ chủ thể kinh doanh nào cũng phải tuân thủ và đáp ứng mức vốn này Đối với các CTCP mà các cổ đông sáng lập có ý định kinh doanh trong các ngành nghề phải đáp ứng yêu cầu về vốn pháp định thì vốn điều lệ và vốn pháp định có mối quan hệ chặt chẽ với nhau Số vốn điều lệ đăng ký không được nhỏ hơn số vốn pháp định, lúc này, các cổ đông phải căn cứ vào mức vốn pháp định pháp luật quy định là bao nhiêu để có thể tiến hành xác định mức vốn điều lệ Vốn pháp định là một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của công ty, số vốn góp đó phải được xác nhận bằng văn bản của các tổ chức tin dụng, ngân hàng nếu góp bằng tiền mặt, nếu vốn góp bằng giá trị quyền sử dung đất, sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật… thì các cổ đông lập biên bản thỏa thuận hoặc thuê các cơ quan có chức năng định giá độc lập
Theo quy định của pháp luật, trường hợp ngành nghề doanh nghiệp đăng ký không phải là ngành theo quy định có vốn pháp định, doanh nghiệp chủ động đăng ký mức vốn điều lệ cho phù hợp tùy vào khả năng tài chính và quy mô hoạt động Nếu doanh nghiệp kinh doanh ngành, nghề mà nhà nước không đòi hỏi phải chứng minh năng lực tài chính thì vốn của doanh nghiệp
sẽ do nhà đầu tư đăng kí và chịu trách nhiệm về tính chính xác, trung thực của
số vốn đó Chỉ đối với trường hợp doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề theo quy định của pháp luật có vốn pháp định thì vốn điều lệ doanh nghiệp đăng ký phải cao hơn hoặc bằng mức vốn pháp định
Quy định về vốn pháp định là việc làm cần thiết để nhằm tạo ra sự an toàn cho xã hội và đảm bảo trách nhiệm tài sản của doanh nghiệp trước đối tác và chủ nợ Vì thực chất những ngành nghề như kinh doanh tiền tệ - tín dụng, kinh doanh bảo hiểm, kinh doanh chứng khoán trên thế giới nhiều quốc gia cũng đã và đang áp dụng mức vốn pháp định,ở Việt Nam cũng không là ngoại lệ, tuy nhiên, quy định như thế nào để tạo hành lang pháp lý thông
Trang 34lý, không có hiệu lực quản lý nhà nước, gây ra khó khăn, tốn kém không cần thiết cho nhà đầu tư khi thành lập mới doanh nghiệp
Điều kiện kinh doanh đối với những ngành nghề kinh doanh có điều kiện đã được quy định tại nhiều văn bản khác nhau Trong đó, trọng tâm nhất phải kể đến hai đạo luật cơ bản là LDN và LĐT Với việc Quốc hội đã thông qua LDN và LĐT năm 2014 (có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2015) thì chế định này có nhiều điểm mới mang tính đột phá, đã sửa đổi, bổ sung nhiều quy định mới nhằm tháo gỡ những hạn chế, bất cập của luật cũ, tiếp tục tạo lập môi trường đầu tư, kinh doanh thuận lợi, phù hợp với thông lệ quốc tế
Luật Doanh nghiệp và Luật Đầu tư mới đã quy định tách bạch giữa yêu cầu thành lập doanh nghiệp và yêu cầu về điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Luật Doanh nghiệp năm 2005 dành riêng một điều quy định về ngành, nghề và điều kiện kinh doanh (Điều 7) Theo đó, điều kiện kinh doanh được hiểu là yêu cầu mà doanh nghiệp phải có hoặc phải thực hiện khi kinh doanh ngành, nghề cụ thể, được thể hiện bằng giấy phép kinh doanh, giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh, chứng chỉ hành nghề, chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp, yêu cầu về vốn pháp định hoặc yêu cầu khác Đối với ngành, nghề mà pháp luật về đầu tư và pháp luật có liên quan quy định phải có điều kiện thì doanh nghiệp chỉ được thành lập và hoạt động kinh doanh ngành, nghề đó khi có đủ các điều kiện theo quy định
Trang 3528
Có thể thấy, cùng với một số chế định khác quy định về đăng ký kinh doanh thì những quy định về điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện chưa có sự tách biệt rõ giữa yêu cầu thành lập doanh nghiệp và yêu cầu về điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Đối với một số ngành nghề kinh doanh có điều kiện, LDN 2005 đã yêu cầu phải có một số điều kiện như bản sao chứng chỉ hành nghề của người quản lý và xác nhận về vốn pháp định tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp Quy định nói trên đã tỏ ra chưa hợp lý, ít có hiệu lực quản lý nhà nước, nhưng lại gây ra nhiều khó khăn, tốn kém không cần thiết cho nhà đầu
tư và thành lập doanh nghiệp mới
Theo Báo cáo tổng kết thi hành LDN 2005 cũng như Báo cáo rà soát Luật Doanh nghiệp của Phòng Thương mại và Công nghiệp Việt Nam năm
2011 cho thấy việc đăng ký kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện phát sinh nhiều khó khăn, lúng túng Các DN cho rằng họ gặp nhiều khó khăn
để xin chứng nhận vốn pháp định vì không rõ cơ quan có thẩm quyền cấp, trình tự, thủ tục và điều kiện tương ứng Một số phòng đăng ký kinh doanh lúng túng trong việc đăng ký bổ sung ngành nghề kinh doanh cần có vốn pháp định cũng như cần có giấy phép Việc yêu cầu trong hồ sơ đăng ký kinh doanh phải có xác nhận về vốn pháp định, chứng chỉ hành nghề của Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề
mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định, chứng chỉ hành nghề được đánh giá là chưa hợp lý và không cần thiết tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp và không làm tăng hiệu lực quản lý nhà nước đối với ngành nghề kinh doanh loại này
Để khắc phục những hạn chế và bất cập đó, LDN 2014 đã bỏ Điều 7 của LDN cũ Việc phải đáp ứng đầy đủ điều kiện kinh doanh khi kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được xem là một trong những
Trang 3629
nghĩa vụ của doanh nghiệp và tuân thủ các quy định của LĐT về vấn đề này Hơn nữa, doanh nghiệp phải đảm bảo duy trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh
đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh [45, Điều 8, Khoản 1]
Trong hồ sơ đăng ký, đối với tất cả các loại hình doanh nghiệp theo quy định tại LDN 2014 đều không yêu cầu văn bản xác nhận vốn pháp định đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của pháp luật phải có vốn pháp định và chứng chỉ hành nghề của giám đốc hoặc tổng giám đốc và
cá nhân khác đối với công ty kinh doanh ngành, nghề mà theo quy định của
pháp luật phải có chứng chỉ hành nghề Theo đó, tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, doanh nghiệp không phải đáp ứng các yêu cầu về điều kiện kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện LDN 2014 đã quy định tách
bạch giữa yêu cầu thành lập doanh nghiệp và yêu cầu về điều kiện kinh doanh đối với ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Các điều kiện kinh doanh khi kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được thực hiện theo quy định của LĐT Các nhà đầu tư tới đây tiến hành thành lập doanh nghiệp trước, chỉ khi nào kinh doanh những ngành, nghề kinh doanh có điều kiện thì mới phải yêu cầu thỏa mãn các điều kiện kinh doanh Chừng nào doanh nghiệp chưa cung cấp dịch vụ, hàng hóa trên thị trường thì chưa bắt buộc thỏa mãn các điều kiện kinh doanh đối với những ngành, nghề tương ứng Đây là
tư duy lập pháp mới và phù hợp với xu thế quốc tế, thể hiện tinh thần tại quy
định của Điều 33 Hiến pháp 2013: “Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm”
Tuy quy định của pháp luật hiện nay đã tạo một hành lang pháp lý thông thoáng hơn, tạo điều kiện tối đa cho các nhà đầu tư tham gia thị trường, luật vẫn quy định cụ thể những ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, trong
đó, có những ngành nghề kinh doanh phải đáp ứng yêu cầu về vốn pháp định Nếu các nhà đầu tư thành lập công ty theo mô hình CTCP thì việc đáp ứng
Trang 3730
yêu cầu về vốn là bắt buộc Khoản 1, Điều 8 LDN 2014 quy định doanh nghiệp phải “đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh khi kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định của LĐT và bảo đảm duy trì đủ điều kiện đầu tư kinh doanh đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh” Tại Điều 7 LĐT 2014 đã quy định cụ thể về ngành, nghề kinh doanh có điều kiện, bên cạnh quy định mục tiêu của việc quản lý nhà nước đối với các hoạt động đầu tư kinh doanh những ngành, nghề có điều kiện (Khoản 1) và danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện (Khoản 2) thì Khoản 3 quy định rõ: “Điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành, nghề quy định tại Khoản 2 Điều này được quy định tại các luật, pháp lệnh, nghị định và điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên Bộ, cơ quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân các cấp, cơ quan, tổ chức, cá nhân khác không được ban hành quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh” Quy định này đã hoàn toàn ngăn chặn việc các Bộ, cơ quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân các cấp, cơ quan, tổ chức, cá nhân khác ban hành quy định về điều kiện đầu tư kinh doanh một cách tùy tiện và chồng chéo Chỉ Quốc hội, Uỷ ban Thường vụ Quốc hội, Chính phủ mới có thẩm quyền ban hành các văn bản quy định về vấn đề này hoặc các nội dung trong điều ước quốc tế mà Việt Nam là thành viên Theo cách tiếp cận này, các cơ quan nhà nước không còn quyền tự đặt ra các nghề kinh doanh có điều kiện, trừ khi được Quốc hội chấp thuận bằng việc sửa đổi Luật Đầu tư Chắc chắn việc sửa luật không dễ dàng như sửa một nghị định cấp Chính phủ hoặc một thông tư cấp bộ Do vậy, nhà đầu tư có thể yên tâm rằng danh sách này sẽ không dài ra một cách nhanh chóng
Theo danh mục ban hành kèm theo LĐT 2014 thì có 267 ngành, nghề kinh doanh có điều kiện kèm theo Nếu căn cứ theo con số, số lượng 267 ngành nghề kinh doanh có điều kiện có thể khiến nhiều người cho rằng LĐT
Trang 3831
2014 mở rộng phạm vi ngành nghề kinh doanh có điều kiện Tuy nhiên, thật
ra LĐT 2014 chỉ liệt kê chung chung các ngành nghề có điều kiện Đồng thời, LĐT 2014 chỉ tổng hợp và làm rõ hơn danh mục những ngành nghề kinh doanh có điều kiện vốn đã được liệt kê trong vô số các văn bản chuyên ngành
khác (xem Phụ lục về các ngành, nghề kinh doanh cần có vốn điều lệ)
Hiện, Chính phủ đang xây dựng dự thảo văn bản quy định việc kiểm soát các điều kiện đầu tư, kinh doanh nhằm tạo khung pháp lý thống nhất trong cả nước về điều kiện kinh doanh đối với những ngành, nghề kinh doanh có điều kiện
Nhưng cũng cần phải nói rằng, luật mới quy định là như vậy, tuy nhiên căn cứ vào điều khoản chuyển tiếp thì điều kiện kinh doanh đối với các ngành nghề ban hành trước khi LĐT 2014 có hiệu lực và trái với các quy định của LĐT 2014 hết hiệu lực kể từ ngày 01/7/2016, do vậy, hiện nay, về cơ bản các doanh nghiệp đăng ký thành lập mới thì theo quy định mới thực hiện, các doanh nghiệp đăng ký theo luật cũ thì vẫn căn cứ vào các điều kiện kinh doanh hiện hành vì phải đến giữa năm sau thì các điều kiện này mới hết hiệu lực
Rõ ràng, với việc có những quy định mới, giảm thiểu thủ tục cho các nhà đầu tư, hi vọng môi trường kinh doanh, đầu tư của chúng ta sẽ thêm sôi động Tuy nhiên, do các quy định mới có hiệu lực nên việc thực thi thế nào Liệu các đơn vị triển khai có theo tinh thần thiện chí như luật hay không để chúng thực sự phát huy được hiệu quả trên thực tế chứ không phải là rào cản cho quyền tự do kinh doanh của người dân như dẫn chứng trên đã phân tích? Đây là những vấn đề các doanh nghiệp đang chờ thực tiễn trả lời Hi vọng thời gian tới, sau quá trình thực thi luật mới, những bất cập, vướng mắc ảnh hưởng đến hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp sẽ được khắc phục bằng biện pháp hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp và quy định vốn pháp định để
Trang 39ty cổ phần được quy định khá chi tiết trong LDN 2014
Kinh doanh vốn là một hoạt động hết sức khó khăn và phức tạp, chịu sự tác động của nhiều yếu tố chủ quan và khách quan, trong đó có các quy luật cạnh tranh, quy luật cung cầu… Do vậy, mặc dù pháp luật thừa nhận quyền tự
do kinh doanh của các cá nhân, tổ chức, song không phải mọi chủ thể đều có thể thực hiện quyền này, điều này quy định cụ thể tại khoản 2, 3 Điều 18 LDN 2014 Ngoài ra cũng cần phải loại trừ trường hợp “thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình”, cụm từ này được được giải thích cụ thể: là việc sử dụng thu nhập dưới mọi hình thức có được từ hoạt động kinh doanh, từ góp vốn, mua cổ phần, mua phần vốn góp vào một trong các mục đích: (i) Chia dưới mọi hình thức cho một số hoặc tất cả cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức, viên chức; sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp trong các
cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp; (ii) Bổ sung vào ngân sách hoạt động của cơ quan, đơn vị trái với quy định pháp luật về ngân sách nhà nước; (iii) Lập quỹ hoặc bổ sung vào quỹ phục vụ lợi ích riêng của cơ quan, đơn vị
Mặc dù luật có quy định cụ thể các đối tượng trên, nhưng thực tiễn theo cho thấy các cơ quan đăng ký kinh doanh rất khó để xác định các cổ đông sáng lập có thuộc đối tượng không được tham gia góp vốn thành lập công ty
Trang 4033
hay không và điều này thực sự rất ít khi được yêu cầu xác minh mà chủ yếu
Cơ quan đăng ký kinh doanh tập trung vào việc tên doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh đăng ký là gì và số vốn bao nhiêu, việc này dẫn đến hiện tượng là hiện nay vẫn còn trường hợp các cổ đông tham gia góp vốn thành lập CTCP
mà cơ quan đăng ký kinh doanh không biết hoặc không thể biết vì số lượng công ty được thành lập quá nhiều Thường chỉ là do khi có tranh chấp phát sinh nội bộ hay với bên ngoài mới phát hiện ra, trường hợp này dẫn đến rất nhiều hệ lụy, hiện LDN 2014 tuy có làm rõ thêm trường hợp không được tham gia góp vốn, điều hành công ty nhưng cũng chưa có quy định cụ thể để ngăn chặn một cách hiệu quả mong muốn kinh doanh của những đối tượng không được phép
2.1.3 Tài sản góp vốn và định giá tài sản góp vốn
Theo Bộ luật dân sự thì “Tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và
các quyền tài sản”, theo quy định tại LDN 2014, cụ thể:
1 Tài sản góp vốn có thể là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, giá trị quyền sử dụng đất, giá trị quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, các tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam
2 Quyền sở hữu trí tuệ được sử dụng để góp vốn bao gồm quyền tác giả, quyền liên quan đến quyền tác giả, quyền sở hữu công nghiệp, quyền đối với giống cây trồng và các quyền sở hữu trí tuệ khác theo quy định của pháp luật về sở hữu trí tuệ Chỉ cá nhân,
tổ chức là chủ sở hữu hợp pháp đối với các quyền nói trên mới có quyền sử dụng các tài sản đó để góp vốn [45, Điều 35]
Việc góp vốn bằng tài sản phải có xác nhận bằng biên bản Đối với tài sản là giá trị quyền sử dụng đất, người góp vốn còn phải: (i) Là người có quyền sở hữu và sử dụng đất hợp pháp, được luật pháp công nhận; (ii) Trước