Pháp luật về ngân hàng liên doanh ở Việt Nam Luận văn ThS. Luật

Tình hình nghiên cứu: Pháp luật về Ngân hàng liên doanh là một đề tài mới và phức tạp ở nước ta, chưa được các nhà khoa học pháp lý quan tâm nghiên cứu nhiều, mà chủ yếu được đề cập nghi

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

ĐỒNG THỊ NHÂN

PHÁP LUẬT VỀ NGÂN HÀNG LIÊN DOANH Ở VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Hà Nội ­ 2013

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

Đồng Thị Nhân

PHÁP LUẬT VỀ NGÂN HÀNG LIÊN DOANH Ở VIỆT NAM

Chuyên ngành: Luật Kinh tế

Mã số : 60 38 50

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC Người hướng dẫn khoa học: TS Võ Đình Toàn

Hà Nội ­ 2013

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực Tôi đã hoàn thành tất cả các môn học và đã thanh toán tất cả các nghĩa vụ tài chính theo quy định của Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

MỤC LỤC

Trang Lời cam đoan

1.1 Quá trình ra đời, phát triển của Ngân hàng liên doanh và

mô hình ngân hàng liên doanh

Chương 3. THỰC TIỄN HOẠT ĐỘNG CỦA NGÂN HÀNG LIÊN

DOANH Ở VIỆT NAM VÀ MỘT SỐ KIẾN NGHỊ NHẰM HOÀN

THIỆN QUY CHẾ PHÁP LÝ VỀ NGÂN HÀNG LIÊN DOANH

3.3 Một số kiến nghị nhằm hoàn thiện các luật liên quan đến

hoạt động của ngân hàng liên doanh

81

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT TRONG LUẬN VĂN

01 ASEAN: Hiệp hội các nước Đông Nam Á

02 BLDS: Bộ luật dân sự

03 BTA: Hiệp định thương mại Việt Nam ­ Hoa Kỳ

04 IMF: Quỹ tiền tệ quốc tế

05 IVB: Ngân hàng liên doanh Indovina (Việt ­ Đài)

06 LVB: Ngân hàng liên doanh Việt Lào

07 NHNN: Ngân hàng nhà nước

08 TCTD: Tổ chức tín dụng

09 TNHH: Trách nhiệm hữu hạn

10 VCCI: Phòng thương mại và công nghiệp Việt Nam

11 VPD: Ngân hàng liên doanh Vidpulic

12 VRB: Ngân hàng liên doanh Việt Nga

13 VSB: Ngân hàng liên doanh Việt Thái

14 XHCN: Xã hội chủ nghĩa

15 WB: Ngân hàng thế giới

16 WTO: Tổ chức thương mại thế giới

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Hội nhập kinh tế quốc tế đã trở thành xu thế tất yếu và đang diễn ra ngày càng sâu rộng về nội dung và qui mô trên nhiều lĩnh vực Trong xu thế

đó, quá trình hội nhập kinh tế quốc tế của Việt Nam được bắt đầu từ năm

1986, khi Đại hội Đảng lần thứ VI đã mở đường cho công cuộc đổi mới một cách toàn diện theo hướng chuyển đổi nền kinh tế kế hoạch hóa tập trung sang nền kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Theo đó, Việt Nam

đã gia nhập khối ASEAN năm 1995, tham gia vào khu vực mậu dịch tự do ASEAN (AFTA) năm 1996, gia nhập APEC năm 1998, ký Hiệp định Thương mại Việt Nam ­ Hoa Kỳ năm 2000 và ký kết nhiều hiệp định thương mại, đầu

tư khác Đáng chú ý là từ năm 2007, Việt Nam chính thức trở thành thành viên thứ 150 của Tổ chức Thương mại thế giới (WTO), là mốc son quan trọng trong sự nghiệp công nghiệp hóa và hiện đại hóa đất nước, bắt đầu quá trình hội nhập sâu rộng với thị trường quốc tế nói chung và trong lĩnh vực ngân hàng nói riêng Thực tế cho thấy, ngành Ngân hàng đã có nhiều nỗ lực cải cách đáng kể theo hướng thị trường và mở cửa khu vực dịch vụ tài chính – ngân hàng trước yêu cầu phát triển kinh tế trong nước và xu thế hội nhập kinh

tế quốc tế

Thực hiện chủ trương của Đảng và Nhà nước trong việc khuyến khích

và thu hút đầu tư nước ngoài, NHNN đã cấp giấy phép hoạt động cho các tổ chức tài chính và ngân hàng của nhiều nước vào Việt Nam để hoạt động Với việc mở cửa thị trường tài chính, các ngân hàng trong nước được tiếp cận với thị trường tài chính quốc tế, có điều kiện học hỏi, nâng cao trình độ quản trị, điều hành, phát triển các sản phẩm dịch vụ mới và kỹ năng kinh doanh, nhất

là về các hoạt động nghiệp vụ mà các ngân hàng trong nước chưa có hoặc ít

có kinh nghiệm như kinh doanh ngoại hối, thanh toán quốc tế, tín dụng thương mại quốc tế, dịch vụ ngân hàng điện tử, quản lý quỹ, môi giới tiền tệ,

quản lý rủi ro Bên cạnh đó, khi các ngân hàng nước ngoài đầu tư mua cổ phần của ngân hàng trong nước, các ngân hàng trong nước sẽ có điều kiện thuận lợi để tăng vốn, tiếp thu kiến thức, kinh nghiệm quản lý và công nghệ hiện đại trong hoạt động ngân hàng với sự tham gia của các đối tác chiến lược

là các ngân hàng có danh tiếng trên thế giới Ngoài ra, việc mở cửa thị trường dịch vụ ngân hàng sẽ thúc đẩy NHNN nâng cao năng lực và hiệu quả điều hành, thực thi chính sách tiền tệ, chia sẻ thông tin với các ngân hàng trung ương khác

Dưới tác động của xu hướng “toàn cầu hoá” và nhu cầu phát triển nền kinh tế trong điều kiện nền kinh tế thị trường, thực hiện nền kinh tế mở cửa tại Việt Nam; các ngân hàng liên doanh đã từng bước được thiết lập và phát triển Các ngân hàng liên doanh với nước ngoài tại Việt Nam đã góp phần mở rộng quan hệ đối ngoại, đẩy nhanh quá trình mở cửa nền kinh tế Đồng thời, các ngân hàng liên doanh cũng tạo ra môi trường cạnh tranh lành mạnh Các ngân hàng thương mại trong nước sẽ được tiếp cận, học hỏi công nghệ ngân hàng tiên tiến từ đó cải tiến, nâng cao kỹ thuật nghiệp vụ ngân hàng đáp ứng yêu cầu về tiêu chuẩn dịch vụ ngân hàng và kinh doanh tiền tệ Do đó, việc nghiên cứu làm rõ những vấn đề lý luận và thực tiễn về quy chế pháp lý của ngân hàng liên doanh để có giải pháp hoàn thiện là cần thiết

2 Tình hình nghiên cứu:

Pháp luật về Ngân hàng liên doanh là một đề tài mới và phức tạp ở nước ta, chưa được các nhà khoa học pháp lý quan tâm nghiên cứu nhiều, mà chủ yếu được đề cập nghiên cứu dưới góc độ chuyên ngành về kinh tế và được thể hiện trong một số giáo trình đại học chuyên ngành luật, chuyên ngành kinh tế, các bài viết, sách tham khảo, một số công trình nghiên cứu liên

quan đến đề tài này, như: 1) "Ngân hàng liên doanh giữa Việt Nam và nước

ngoài" của Đào Minh Phúc, Luận án Tiến sỹ kinh tế, Trường Đại học Kinh tế

quốc dân, năm 2009; 2) "Các giao dịch thương mại chủ yếu của Ngân hàng

thương mại trong điều kiện kinh tế thị trường ở Việt Nam" của Nguyễn Văn

Tuyến, Luận án Tiến sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2004; 3)

"Hoàn thiện pháp luật về hoạt động của Ngân hàng thương mại trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam" của Ngô Quốc Kỳ, Nxb Tư pháp, năm 2005; 4) "Địa vị pháp lý của Ngân hàng liên doanh ở Việt Nam" của Nguyễn Thanh

Tú, Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2000; 5) "Quy

chế pháp lý của Ngân hàng liên doanh tại Việt Nam" của Nguyễn Thị Hoa,

Khóa luận tốt nghiệp, Trường Đại học Luật Hà Nội, năm 2010

Tuy nhiên, từ trước đến nay chưa có công trình nào nghiên cứu đầy đủ và

có hệ thống những vấn đề lý luận và thực tiễn về Quy chế pháp lý của Ngân hàng liên doanh ở Việt Nam dưới góc độ là một luận văn thạc sỹ luật học Vì thế, Luận văn hy vọng sẽ là tài liệu tham khảo hữu ích cho những người làm công tác nghiên cứu, học tập, thực thi pháp luật, những người muốn tìm hiểu

về pháp luật điều chỉnh tổ chức và hoạt động của ngân hàng liên doanh tại Việt Nam

3 Mục đích nghiên cứu

Trong phạm vi nghiên cứu của khóa luận này, tôi xin phép nghiên cứu những quy định cơ bản nhất về quy chế pháp lý của ngân hàng liên doanh với nước ngoài tại Việt Nam Mục đích nghiên cứu của đề tài là làm rõ vai trò của ngân hàng liên doanh đối với sự phát triển kinh tế, quy định của pháp luật về hoạt động của ngân hàng liên doanh…; trên cơ sở xem xét hệ thống pháp luật thực định về ngân hàng liên doanh và thực tiễn hoạt động của nó từ đó chỉ ra các thiếu sót, hạn chế để có thể khắc phục, đề xuất ý kiến hoàn thiện pháp luật

về ngân hàng liên doanh tại Việt Nam

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu

Khái niệm “liên doanh” hiện nay được hiểu ở hai góc độ: “liên doanh cũ” và “liên doanh mới” “Liên doanh cũ” đơn thuần là sự liên doanh giữa một (hoặc các bên) Việt Nam với một (các bên) nước ngoài “ Liên doanh

mới” là sự hợp tác liên doanh theo cách thức doanh nghiệp liên doanh ­ doanh nghiệp Việt Nam; doanh nghiệp liên doanh ­ doanh nghiệp liên doanh…Đối tượng nghiên cứu của luận văn là những quy định về ngân hàng liên doanh theo các quy định của Luật Ngân hàng Nhà nước, Luật các Tổ chức tín dụng, Luật đầu tư năm 2005 và các văn bản dưới luật có liên quan

Với mục đích như đã đặt ra ở trên, phạm vi nghiên cứu của luận văn được giới hạn là những lý luận khái quát và quy chế pháp lý về ngân hàng liên doanh với nước ngoài tại Việt Nam

5 Phương pháp nghiên cứu

Luận văn thực hiện dựa trên phương pháp luận của chủ nghĩa Mác­ Lênin là phép biện chứng duy vật lịch sử, kết hợp phương pháp phân tích và tổng hợp…

Tác giả luận văn sử dụng phương pháp nghiên cứu lý luận gắn liền với thực tiễn, lấy Luật đầu tư năm 2005, Luật doanh nghiệp 2005 và Luật các tổ chức tín dụng đã được sửa đổi, bổ sung năm 2010 làm cơ sở pháp lý cơ bản cho việc nghiên cứu

6 Kết cấu của khoá luận

Ngoài phần mở đầu, phần kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, luận văn được kết cấu thành ba chương:

Chương 1 Những vấn đề khái quát về ngân hàng liên doanh

Chương 2 Quy chế pháp lý về ngân hàng liên doanh ở Việt Nam

Chương 3 Thực tiễn hoạt động của ngân hàng liên doanh và một số kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật về ngân hàng liên doanh ở Việt Nam

Chương 1

NHỮNG VẤN ĐỀ KHÁI QUÁT VỀ NGÂN HÀNG LIÊN DOANH

1.1 Quá trình ra đời, phát triển của Ngân hàng liên doanh và mô hình ngân hàng liên doanh

Hiện nay, các nhà khoa học và các nhà kinh tế đều cho rằng: “Hoạt động ngân hàng hình thành và phát triển cùng với sự hình thành đời sống kinh

tế và xã hội của loài người” Ngân hàng đã bước đi từng bước cực kỳ thô sơ (như hình thức bancus) và dưới những tác động của nhu cầu phát triển xã hội, nền kinh tế, đã thúc đẩy ngân hàng không ngừng được hoàn thiện Xã hội càng phát triển thì hoạt động của ngân hàng càng trở nên đa dạng hơn

Giai đoạn lịch sử phát triển đầu tiên của hoạt động ngân hàng được gọi

là “giai đoạn sơ khai của các ngân hàng” xuất hiện vào thời Hy Lạp, đế quốc

La Mã…Điển hình là hoạt động của các nhà đổi tiền Hy Lạp (Iraperita) nhận tiền của giai cấp quý tộc, người giàu có…và cho các thương gia vay Đây là hoạt động mua bán, trao đổi vay tiền sơ khai đầu tiên Đồng thời, nó cũng dẫn đến sự ra đời của thuật ngữ “ ngân hàng” (xuất phát từ chữ Latinh Bancus) Giai đoạn phát triển thứ hai của lịch sử ngân hàng bắt đầu từ thế kỷ thứ X đến thế kỷ thứ XVII với nhiều hoạt động mới được áp dụng Hoạt động ngân hàng tiến bộ rất nhiều so với ngân hàng sơ khai như sự xuất hiện của nghiệp

vụ áp dụng phương pháp bù trừ trong thanh toán, nghiệp vụ chuyển ngân…Thế kỷ XVII ngân hàng bước vào giai đoạn ba với việc mạnh dạn cho vay tạo ra những khoản tiền mới và lưu thông, nghĩa là ngân hàng đã “tham gia vào hoạt động cung ứng tiền” Đồng thời là sự ra đời của một loạt các ngân hàng như ngân hàng Anh ở Luân Đôn ­ Ngân hàng lớn nhất thế giới cuối thế kỷ XVII, ngân hàng Đông Phương của Anh ở Trung Quốc, ngân hàng Đông Dương của Pháp thành lập tại Việt Nam (Thế kỷ XIX)…

Trong thời đại ngày nay, hoạt động ngân hàng rất đa dạng, các thao tác trong từng nghiệp vụ ngân hàng lại rất phức tạp và luôn biến động theo sự phát triển chung của nền kinh tế Mặt khác, do tập quán pháp luật của mỗi quốc gia khác nhau nên đến nay vẫn chưa có sự đồng nhất trong khái niệm ngân hàng

Theo pháp luật Việt Nam, khái niệm ngân hàng được hiểu là loại hình

tổ chức tín dụng được thực hiện toàn bộ hoạt động ngân hàng (Khoản 2 Điều

4 Luật các TCTD) Từ quy định này có thể thấy, ngân hàng tại Việt Nam có các đặc điểm sau: là loại hình tổ chức tín dụng tiến hành các hoạt động kinh doanh tiền tệ và dịch vụ ngân hàng vì mục tiêu lợi nhuận; nội dung hoạt động thường xuyên và chủ yếu của nó là nhận tiền gửi có hoàn trả và sử dụng tiền gửi để cấp tín dụng; ngân hàng thực hiện các dịch vụ thanh toán và cung ứng các dịch vụ ngân hàng khác theo quy định Như vậy, khái niệm ngân hàng được sử dụng như một thuật ngữ để nói đến các tổ chức làm chức năng thu nhận tiền gửi của công chúng và đem số tiền đó cho người khác vay nhằm thu lợi nhuận

Nền kinh tế của một nước càng phát triển thì vai trò của hệ thống ngân hàng càng có tầm quan trọng đặc biệt Vai trò của ngân hàng được xác định trên cơ sở các chức năng và các nhiệm vụ cụ thể của nó trong từng giai đoạn Qua việc nghiên cứu các chức năng của ngân hàng như chức năng trung gian tín dụng, chức năng làm trung gian thanh toán và quản lý các phương tiện thanh toán Ta thấy vai trò của ngân hàng được thực hiện ở hai mặt là thực thi chính sách tiền tệ đã được hoạch định bởi Ngân hàng Trung ương và góp phần vào hoạt động điều tiết vĩ mô nền kinh tế thông qua việc cung cấp các dịch vụ tài chính và dịch vụ ngân hàng; thực hiện trung gian thanh toán các nguồn vốn cho nền kinh tế thị trường; thúc đẩy nền kinh tế hàng hoá phát triển; góp phần hình thành và phát triển thị trường chứng khoán; phát triển quan hệ kinh tế đối ngoại

Xu hướng hợp tác kinh tế quốc tế là một nhu cầu tất yếu đối với phát triển kinh tế trong điều kiện cơ chế thị trường, đặc biệt với các nước đang phát triển Cách mạng công nghiệp đã cho ra đời một nền công nghiệp mới và dần thay thế công nghệ truyền thống Các nước phát triển đang chuyển tỷ trọng từ công nghiệp truyền thống sang công nghiệp hiện đại, dựa vào tri thức

và thông tin Nền kinh tế không hướng theo chiều rộng mà hướng tới phát triển theo chiều sâu Tình hình đó làm phát sinh nhu cầu bức thiết là đòi hỏi các nước phải mở rộng quan hệ hợp tác kinh tế ­ quốc tế để tiếp nhận công nghệ, khoa học kỹ thuật hiện đại, thúc đẩy sản xuất, công nghiệp hoá đất nước Hợp tác kinh tế ­ quốc tế được mở rộng trên tất cả mọi lĩnh vực của đời sống trong đó có hợp tác kinh tế ­ quốc tế trong lĩnh vực tài chính ngân hàng Hơn nữa, trong nền kinh tế thị trường, không một hoạt động kinh tế nào không liên quan tới hoạt động tài chính và tín dụng, giám sát và điều tiết thông qua hệ thống tiền tệ Ngân hàng được coi là một bộ phận của hạ tầng cơ

sở trong nền kinh tế

Thứ nhất, để ổn định và phát triển kinh tế trong điều kiện cơ chế thị trường thì vị trí của tiền vốn và vai trò của ngân hàng hết sức to lớn Tiền vốn với vai trò thúc đẩy sản xuất, mở rộng giao lưu hàng hoá phải luôn ổn định,

đủ tín nhiệm cả đối ngoại lẫn đối nội và ngân hàng cần được tổ chức thành một hệ thống, có mặt ở khắp nơi để kế toán, kiểm soát trên phạm vi toàn quốc, thực hiện chức năng quản lý vĩ mô của ngân hàng đối với quá trình sản xuất, lưu thông, phân phối và tiêu dùng

Thứ hai, trong nền kinh tế hướng ngoại, giao lưu và hợp tác kinh tế phát triển thì mọi hoạt động kinh tế đối ngoại (xuất nhập khẩu, đầu tư nước ngoài…) đều trực tiếp phụ thuộc và liên quan mật thiết vào hoạt động của ngân hàng, đặc biệt là quan hệ đối ngoại của ngành ngân hàng Ngân hàng là trung tâm thanh toán điều hoà và cho vay vốn bảo đảm khả năng chi trả cho các nhà xuất nhập khẩu Trong hoạt động xuất nhập khẩu, ngân hàng cũng

đóng vai trò là người tài trợ cùng tham gia hợp tác kinh doanh với các nhà xuất nhập khẩu, là trung tâm tư vấn cho các nhà xuất nhập khẩu trong quá trình hoạt động, ngân hàng là cầu nối quan trọng giữa các nhà xuất nhập khẩu trong và ngoài nước, từ đó thúc đẩy hoạt động xuất nhập khẩu phát triển Trong hoạt động đầu tư trực tiếp, ngân hàng tham gia vào tất cả các giai đoạn của quá trình đầu tư từ khâu hình thành dự án đầu tư (thực hiện nghĩa vụ môi giới, tham gia thẩm định các dự án đầu tư), đến khi dự án được triển khai (như mở tài khoản, chuyển vốn đầu tư…), xí nghiệp đi vào hoạt động (hoạt động thanh toán, chuyển tiền…), xí nghiệp hết thời hạn hoạt động hoặc giải thể (chuyển vốn, thanh lý tài sản xí nghiệp…) Ngân hàng tham gia vào hoạt động đầu tư gián tiếp thông qua việc tham gia vào thị trường chứng khoán hoặc cung cấp vốn, hùn vốn đầu tư…

Từ xu thế phát triển của thế giới, vai trò quan trọng đặc biệt của ngân hàng trong nền kinh tế; ta nhận thấy phát triển kinh tế trong điều kiện mở cửa, giao lưu hợp tác kinh tế ­ quốc tế thì trước hết phải phát triển hệ thống ngân hàng, mở rộng hoạt động của ngành ngân hàng trong đó có các hoạt động đối ngoại và sự hợp tác kinh tế ­ quốc tế của ngành ngân hàng Sự phát triển và vận động này của ngân hàng đã dẫn đến những hình thức ngân hàng mới như chi nhánh ngân hàng nước ngoài, ngân hàng liên doanh…

Vấn đề quan tâm đầu tiên của nhà đầu tư khi thực hiện đầu tư trực tiếp nước ngoài vào một nước cụ thể là hệ thống ngân hàng nước đó có đủ uy tín hay không? Ngân hàng nước họ đã xuất hiện chưa và họ sẽ được hỗ trợ gì? Chính vì vậy, sự xuất hiện của các ngân hàng nước ngoài dưới hình thức chi nhánh ngân hàng nước ngoài và ngân hàng liên doanh giữa ngân hàng trong nước với ngân hàng nước ngoài, trong giai đoạn đầu của quá trình mở cửa, là một xu hướng phổ biến, giải quyết được những khúc mắc của các nhà đầu tư nước ngoài, từ đó thu hút đầu tư nước ngoài Hầu hết các nước đang phát triển khi bước vào thời kỳ đầu của quá trình công nghiệp hoá, hiện đại hoá; hệ

thống ngân hàng còn chưa đủ mạnh, chưa đáp ứng được nhu cầu vốn cho sự phát triển kinh tế Vì thế, cần phải thực hiện hiệu quả việc thu hút vốn đầu tư nước ngoài Ngân hàng liên doanh được thành lập nhằm tạo ra một ngân hàng

có sức mạnh tổng hợp trên cơ sở khắc phục những yếu kém của ngân hàng trong nước, phát huy thế mạnh của ngân hàng nước ngoài, góp phần cải thiện môi trường đầu tư và tạo điều kiện cho việc đổi mới hệ thống ngân hàng tại các nước này

Ngân hàng liên doanh là kết quả của sự hợp tác về mặt kinh tế giữa Chính phủ và Ngân hàng Trung ương của các nước với nhau, mở ra cơ hội hợp tác giữa hai cơ chế kinh tế, hai hệ thống tài chính Ngân hàng liên doanh

là một loại hình ngân hàng mà trong đó có sự tham gia hợp tác liên doanh giữa ngân hàng thương mại trong nước với ngân hàng nước ngoài trên cơ sở góp vốn để hình thành nên một ngân hàng thương mại mới, có tư cách pháp nhân và hoạt động theo pháp luật của nước sở tại

Qua khái niệm trên, ta thấy ngân hàng liên doanh có những đặc điểm như:

­ Ngân hàng liên doanh là doanh nghiệp kinh doanh tiền tệ và dịch vụ ngân hàng, thuộc loại hình Công ty TNHH có từ hai thành viên trở lên

­ Ngân hàng liên doanh được ra đời trên cơ sở hợp đồng liên doanh giữa bên ngân hàng trong nước và bên ngân hàng nước ngoài Ngân hàng liên doanh có tư cách pháp nhân và tồn tại độc lập với ngân hàng đã tham gia liên doanh thành lập ra nó

­ Ngân hàng liên doanh có sự hợp tác kinh tế chặt chẽ giữa bên ngân hàng trong nước với bên ngân hàng nước ngoài nhằm tiến hành các hoạt động kinh doanh tiền tệ và dịch vụ ngân hàng Sự gắn bó chặt chẽ giữa các bên được thể hiện qua các nội dung kinh tế như vốn, quản trị điều hành, phân chia lợi nhuận…

­ Ngân hàng liên doanh phần lớn là liên doanh hai bên trong đó một bên là ngân hàng nước ngoài có uy tín và tầm cỡ trên thế giới với một bên là ngân hàng thương mại trong nước có khả năng tài chính tốt nhằm tạo ra một ngân hàng có tiềm lực tài chính và hoạt động hiệu quả ngay sau khi ra đời

Ngay từ khi mới ra đời, ngân hàng liên doanh đã khẳng định vai trò của mình đối với sự phát triển kinh tế của các nước đang phát triển Trước hết, sự

ra đời các ngân hàng liên doanh tạo điều kiện cho việc cải thiện môi trường đầu tư tại các nước đang phát triển, tạo điều kiện thuận lợi để thu hút vốn đầu

tư nước ngoài, tăng cường và mở rộng các quan hệ thương mại và dịch vụ với nước ngoài Đồng thời, ngân hàng liên doanh cũng tạo ra khả năng tiếp cận, học tập và tranh thủ kỹ thuật nghiệp vụ, công nghệ tiên tiến…của các ngân hàng nước ngoài, từ đó góp phần cải thiện môi trường dịch vụ ngân hàng trong nước Bên cạnh đó, ngân hàng liên doanh còn đóng góp vai trò với tư cách là một loại hình liên doanh của đầu tư trực tiếp nước ngoài Mục đích của việc liên doanh nhằm giải quyết các nhu cầu đòi hỏi của quá trình phát triển kinh tế đất nước là vốn, khoa học công nghệ hiện đại, kinh nghiệm quản

lý tiên tiến…đều có thể đạt được trong ngân hàng liên doanh Ngoài ra, ngân hàng liên doanh còn là một trong những yếu tố quan trọng thúc đẩy sự hình thành, phát triển thị trường tiền tệ và thị trường tài chính tại các nước đang phát triển

Như vậy, sự ra đời của các ngân hàng liên doanh mang tính tất yếu khách quan, phù hợp với tình hình lịch sử và điều kiện kinh tế của các nước đang phát triển Ngân hàng liên doanh đã đóng góp những nhân tố tích cực cho sự phát triển kinh tế tại các nước này

1.2 Sơ lược về ngân hàng liên doanh ở một số nước

Ngân hàng liên doanh giữa ngân hàng trong nước với ngân hàng nước ngoài xuất hiện lần đầu tiên trên thế giới vào những năm 50 tại khu vực Châu

Á Ở Inđônêxia, ngân hàng liên doanh với nước ngoài được thành lập đầu tiên

vào những năm 1953 là ngân hàng PT Bank Perdania Thời kỳ đầu, từ những năm 1953 khi bắt đầu cho phép thành lập các ngân hàng liên doanh với nước ngoài cho đến cuối những năm 60 và đầu những năm 70 Trong giai đoạn này,

do mới giành được độc lập, hệ thống ngân hàng Inđônêxia còn yếu kém Để thu hút vốn từ bên ngoài, Chính phủ Inđônêxia đã cho phép các ngân hàng nước ngoài vào hoạt động dưới một hình thức duy nhất là ngân hàng liên doanh trên cơ sở cùng góp vốn liên doanh giữa các ngân hàng nước ngoài và ngân hàng thương mại trong nước với tỷ lệ góp vốn khá chênh lệch bên ngân hàng thương mại Inđônêxia 20% còn bên ngân hàng nước ngoài vào khoảng 80% Do vậy, các ngân hàng liên doanh với nước ngoài tại Inđônêxia được thành lập hầu hết vào giai đoạn này Từ cuối những năm 60 đầu những năm

70 cho đến cuối những năm 80 và đến nay, nền kinh tế đã phát triển, các ngân hàng thương mại nội địa Inđônênxia dần lớn mạnh, đáp ứng được nhu cầu dịch vụ ngân hàng của nền kinh tế, Chính phủ Inđônêxia thực hiện chính sách hạn chế sự có mặt của các ngân hàng liên doanh Nhìn chung, sự điều chỉnh pháp luật đối với ngân hàng liên doanh của Inđônêxia là điển hình của xu hướng “ thu hẹp dần” Đây là xu hướng mà ban đầu, việc cho phép thành lập các ngân hàng liên doanh rất rộng rãi với nhiều ưu đãi… nhằm khuyến khích

sự có mặt của các ngân hàng nước ngoài tại nước sở tại, góp phần đẩy nhanh thu hút vốn tạo sức bật cho nền kinh tế Khi hệ thống ngân hàng thương mại trong nước đã phát triển vững mạnh thì thắt chặt dần các quy định đối với ngân hàng liên doanh

Ngược lại với xu hướng “thu hẹp dần” là xu hướng “ mở rộng dần” Điển hình của xu hướng này là Trung Quốc Ngân hàng liên doanh với nước ngoài xuất hiện tại Trung Quốc cùng với công cuộc mở cửa và được đánh dấu bằng Bộ luật đầu tư và hợp tác giữa Trung Quốc và nước ngoài ngày 1/7/1979 Để khuyến khích sự có mặt các ngân hàng nước ngoài tại Trung Quốc, ngay từ đầu Chính phủ Trung Quốc cho phép các ngân hàng nước ngoài được hoạt động dưới nhiều hình thức khác nhau, ngân hàng nước ngoài

độc lập 100% vốn; chi nhánh ngân hàng nước ngoài; ngân hàng liên doanh…Dưới những hình thức này, đến nay tại Trung Quốc đã có mặt nhiều ngân hàng lớn có tầm cỡ của các nước như: Mỹ, Anh…Ngân hàng liên doanh với nước ngoài tại Trung Quốc được thành lập là liên doanh giữa một bên là ngân hàng thương mại Trung Quốc có khả năng tài chính tốt và một bên là các ngân hàng có uy tín và tầm cỡ quốc tế Khác với Inđônêxia, Trung Quốc luôn đề cao vai trò ngân hàng thương mại nội địa trong việc liên doanh Trung Quốc mở rộng dần mạng lưới và địa bàn hoạt động của các ngân hàng liên doanh tương ứng với sự lớn mạnh của các ngân hàng thương mại trong nước

và sự hoàn thiện của chính sách tiền tệ

Tóm lại, sự hiện diện của ngân hàng liên doanh đã đóng góp nhiều nhân tố tích cực cho sự phát triển nền kinh tế thị trường Và xuất phát từ những hoàn cảnh kinh tế ­ xã hội khác nhau mà sự ra đời, phát triển và sự điều chỉnh của pháp luật đối với ngân hàng liên doanh mỗi nước là khác nhau

1.3 Sự hình thành của Ngân hàng liên doanh và vai trò của nó trong nền kinh tế thị trường ở Việt Nam

1.3.1 Sự hình thành ngân hàng liên doanh ở Việt Nam

Sau Đại hội Đảng lần thứ VI, nước ta bắt đầu đổi mới cơ chế kinh tế, trong đó quan hệ thị trường dần được củng cố và phát triển Trên cơ sở đổi mới trong quan hệ kinh tế đối ngoại, cuối năm 1987 Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam ra đời đánh dấu sự chuyển biến quan trọng của đời sống kinh tế đất nước Sự ra đời của Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam nhằm khai thác

có hiệu quả mọi tiềm năng đất nước (về tài nguyên và lao động) để tăng tích luỹ, tăng nguồn hàng về xuất khẩu, giải quyết tình trạng thiếu công ăn việc làm và phát triển ngoại thương, mở rộng hợp tác quốc tế qua đó phát triển nền kinh tế cho theo kịp thời đại Nó đã tạo ra một kênh thu hút vốn đầu tư nước ngoài vào Việt Nam trong tất cả các lĩnh vực: kinh tế, tài chính do vậy, lĩnh vực tài chính ­ ngân hàng không nằm ngoài dòng thu hút đầu tư đó

Trong báo cáo của Uỷ ban nhà nước về hợp tác và đầu tư (SCCI) 1990

đã nhận xét: “Để thu hút vốn đầu tư nước ngoài, cần giải quyết tốt khâu ngân hàng vì không một dự án nào không liên quan đến việc giải quyết vốn và tín dụng, giám sát và điều tiết thông qua hệ thống tiền tệ, những nhược điểm hiện nay của ngân hàng nước ta cũng như sự vắng mặt của các ngân hàng nước ngoài đã trở thành cản trở đối với nhiều dự án” Trước yêu cầu đó, Hội đồng nhà nước đã ban hành Pháp lệnh Ngân hàng Nhà nước và Pháp lệnh Ngân hàng, hợp tác xã tín dụng và công ty tài chính tháng 5 năm 1990 Pháp lệnh Ngân hàng, hợp tác xã tín dụng và công ty tài chính 1990 (sau đây gọi là Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990) đã đưa ra mục tiêu cải cách hệ thống ngân hàng, định hướng rõ chính sách và cơ chế nghiệp vụ cũng như về cơ cấu tổ chức của

hệ thống ngân hàng, tạo lập môi trường pháp lý cho hoạt động của các tổ chức tín dụng

Một trong những mục tiêu của cải cách hệ thống ngân hàng là làm cho

hệ thống ngân hàng ngày càng đa dạng hơn để các tổ chức tín dụng đáp ứng được tốt hơn với môi trường và hoàn cảnh kinh tế mới Đây là cơ sở pháp lý

và điều kiện nền tảng cho sự ra đời của ngân hàng liên doanh Lần đầu tiên khái niệm “ngân hàng nước ngoài” và “ngân hàng liên doanh” được đưa ra trong Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990 Pháp lệnh này cũng dành toàn bộ chương V để điều chỉnh những vấn đề cơ bản nhất đối với ngân hàng liên doanh với nước ngoài hoạt động tại Việt Nam, phù hợp với Luật đầu tư nước ngoài tại Việt Nam, phù hợp với các hình thức đầu tư trực tiếp của nước ngoài trong Luật đầu tư Sau khi ban hành Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990, ngày 15 tháng 6 năm 1991 Chính phủ Việt Nam đã ban hành Quy chế về chi nhánh ngân hàng nước ngoài, ngân hàng liên doanh hoạt động tại Việt Nam (ban hành kèm theo Nghị định số 189/HĐBT ngày 15/6/1991) đã quy định chi tiết

về việc cấp phép, khai trương nội dung và phạm vi hoạt động, tài chính và hoạch toán, thay đổi, gia hạn, chấm dứt hoạt động và thanh lý Để chi tiết hoá hơn nữa, Ngân hàng Nhà nước đã ban hành Thông tư số 178/NH­TT ngày

5/10/1991 hướng dẫn thực hiện quy chế về chi nhánh ngân hàng nước ngoài

và ngân hàng liên doanh hoạt động tại Việt Nam

Có thể nói, Luật đầu tư và Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990 là hai văn bản pháp quy quan trọng nhất chi phối sự thành lập và hoạt động của ngân hàng liên doanh giữa Việt Nam với nước ngoài tại Việt Nam

Tháng 1 năm 1991, ngân hàng liên doanh đầu tiên được thành lập tại Việt Nam là ngân hàng liên doanh IndoVina (viết tắt là IVB) Ngân hàng IVB

ra đời trên cơ sở liên doanh giữa ngân hàng Công thương Việt Nam và ngân hàng Summa Handel Bank Inđônêxia với giấy phép đầu tư số 135/GPĐT của

Uỷ ban Nhà nước về hợp tác và đầu tư (SCCI) cấp ngày 21/11/1990 và đã khai trương hoạt động từ ngày 21/01/1991 Tuy nhiên, sau khi ban hành Nghị định 189/HĐBT ngày 15/6/1991 và thực hiện theo Pháp lệnh Ngân hàng năm

1990 thì ngân hàng liên doanh IVB đã được Ngân hàng Nhà nước cấp lại giấy phép hoạt động số 08/NH­GP ngày 29/10/1992 Đây là ngân hàng liên doanh giữa hai bên trong đó phần vốn góp của mỗi bên ngân hàng là 50% trong tổng

số 10 triệu USD vốn điều lệ của ngân hàng liên doanh Các đối tác tham gia ngân hàng liên doanh:

­ Bên ngân hàng Việt Nam là ngân hàng Công thương Việt Nam ­ một trong những ngân hàng thương mại quốc doanh lớn nhất và giữ vị trí quan trọng trơng hệ thống ngân hàng thương mại tại Việt Nam

­ Bên đối tác nước ngoài là ngân hàng Summa của Inđônêxia, là ngân hàng thuộc tập đoàn Soeryadjaya đăng ký kinh doanh tại Đức, có trung tâm quản lý tại Inđônêxia và văn phòng đại diện tại nhiều nước trên thế giới như

Mỹ, Hồng Kông Sau nhiều biến động của tình hình kinh doanh tháng 8/1993, ngân hàng IVB thay đổi đối tác mới là ngân hàng Dagang Natinonal Đến ngày 14/6/2000 Ngân hàng thương mại Thế Hoa, một trong ba ngân hàng thương mại lớn nhất Đài Loan đã tham gia liên doanh trong ngân hàng IVB thay thế ngân hàng Dagang Natinonal

Từ đó đến nay, ở nước ta đã có 5 ngân hàng liên doanh giữa Việt Nam với nước ngoài được thành lập: ngân hàng liên doanh Shinhanvinabank (đầu tiên là ngân hàng liên doanh First Vina); ngân hàng liên doanh Indovinabank, ngân hàng liên doanh Vidpublicbank, ngân hàng liên doanh Vinasiam (Việt ­ Thái), ngân hàng liên doanh Việt ­ Nga

Ngân hàng liên doanh Việt ­ Nga là ngân hàng liên doanh được thành lập mới nhất trong gần 10 năm trở lại đây Ngân hàng liên doanh Việt ­ Nga là ngân hàng liên doanh giữa ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam và ngân hàng Ngoại thương của Nga với số vốn điều lệ là 10 triệu USD, trong đó ngân hàng Đầu tư và Phát triển Việt Nam đóng góp 51% số vốn Số vốn điều lệ đến nay được tăng lên 62.5 triệu USD Ngân hàng liên doanh Việt ­ Nga đã khai trương hoạt động vào ngày 19/11/2006, trụ sở chính được đặt tại Hà Nội

Nhìn chung, sự ra đời của các ngân hàng liên doanh là hoàn toàn phù hợp với đặc điểm kinh tế Việt Nam trong giai đoạn hiện nay, mô hình ngân hàng góp phần thực hiện mục tiêu thúc đẩy sự phát triển kinh tế Việt Nam nói chung và hệ thống ngân hàng Việt Nam nói riêng dần hoà nhập vào thị trường thế giới và thị trường tài chính quốc tế

1.3.2 Vai trò của ngân hàng liên doanh tại Việt Nam

Sự xuất hiện của các ngân hàng liên doanh có ảnh hưởng quan trọng đến việc phát triển kinh tế hàng hoá, thúc đẩy giao lưu hợp tác kinh tế, quốc

tế Trước hết, sự xuất hiện của các ngân hàng liên doanh đã góp phần tạo ra môi trường đầu tư hấp dẫn đối với các nhà đầu tư nước ngoài Ngày nay, khi đầu tư vào một nước cụ thể các nhà đầu tư quan tâm đầu tiên là ở nước đó hệ thống ngân hàng có đủ mạnh không? hỗ trợ gì cho họ? ngân hàng của nước họ

đã có mặt chưa? Môi trường đầu tư hấp dẫn sẽ thu hút được nguồn vốn ngoại

tệ từ nước ngoài, đáp ứng một phần nhu cầu vốn phát triển kinh tế trong nước

Sự có mặt ngân hàng liên doanh với nước ngoài là đánh dấu một bước khởi

đầu của thời kỳ tăng cường hợp tác kinh tế ­ quốc tế; tăng cường hợp tác kinh

tế đối ngoại

Trong ngân hàng liên doanh, do bản chất là sự góp vốn kinh doanh tiền

tệ giữa ngân hàng trong nước và ngân hàng nước ngoài nên ngân hàng trong nước cũng được trực tiếp tham gia vào quản lý kinh doanh cùng bên nước ngoài, vì vậy ngân hàng nước sở tại có điều kiện để học tập kinh nghiệm, quản lý, nghệ thuật kinh doanh, tiếp thu công nghệ ngân hàng tiên tiến từ đó hoàn thiện và phát triển công nghệ ngân hàng trong nước Ngân hàng liên doanh là nơi đào tạo ra một đội ngũ cán bộ nghiệp vụ và quản lý trong nền kinh tế thị trường do các cán bộ nước sở tại làm việc tại các ngân hàng liên doanh, được học hỏi tác phong, nghiệp vụ của bên nước ngoài

Ngân hàng liên doanh còn tăng cường đáp ứng các dịch vụ ngân hàng với nhiều loại hình dịch vụ ngân hàng mới, góp phần cải thiện hoạt động dịch

vụ ngân hàng, tạo ra nhiều kênh để thu hút vốn cho sự phát triển kinh tế

Ngân hàng liên doanh thành lập tại nước sở tại với tư cách là một loại hình tổ chức tín dụng trong hệ thống ngân hàng nước sở tại Hơn nữa, ngân hàng thương mại trong nước không còn được sự bảo hộ như trước, qua đó thúc đẩy cạnh tranh, trao đổi kinh nghiệm hoạt động ngân hàng, tạo ra một môi trường cạnh tranh lành mạnh, cải thiện môi trường dịch vụ ngân hàng nước sở tại

Có thể nói với ngân hàng liên doanh, các mục tiêu cơ bản đối với các nước đặc biệt là các nước đang phát triển đặt ra về vốn, kỹ thuật, công nghệ

và kinh nghiệm quản lý kinh doanh ngân hàng tiên tiến, đào tạo sử dụng cán

bộ ngân hàng đều có thể đạt được nhất là trong việc tiếp cận công nghệ mới

1.4 Khái niệm quy chế pháp lý của Ngân hàng liên doanh

Trong đời sống xã hội, khái niệm quy chế được sử dụng trong nhiều trường hợp và trong nhiều lĩnh vực như quy chế của các tổ chức chính trị,

chính trị ­ xã hội, tổ chức xã hội nghề nghiệp, quy chế trường đại học, quy chế tuyển sinh

Theo Từ điển Luật học do Viện Khoa học pháp lý phát hành thì quy chế được định nghĩa và giải thích như sau: "Quy chế là một văn bản hoặc toàn thể văn bản có chứa quy phạm pháp luật hoặc quy phạm xã hội do cơ quan, tổ chức, cá nhân có thẩm quyền ban hành theo trình tự, thủ tục nhất định, có hiệu lực bắt buộc thi hành đối với thành viên của cơ quan, tổ chức thuộc phạm vi điều chỉnh của quy chế Quy chế thường được ban hành để quy định những vấn đề về tổ chức, hoạt động của một cơ quan, tổ chức, cộng đồng; về trình tự tiến hành một hoạt động nghiệp vụ cụ thể; địa vị pháp lý, trách nhiệm, thẩm quyền, phương thức tham gia hoạt động chung của một đối tượng nhất định" [20, tr 642]

Như vậy, có thể xác định những dấu hiệu cơ bản sau đây của quy chế: Thứ nhất, hình thức của quy chế là văn bản, đó có thể là một văn bản (văn bản đơn hành) hoặc tập hợp một số văn bản có chứa quy tắc xử sự (quy phạm pháp luật hay quy phạm xã hội)

Thứ hai, quy chế do cơ quan, tổ chức, cá nhân có thẩm quyền ban hành Thứ ba, quy định của quy chế có giá trị ràng buộc trách nhiệm thi hành của đối tượng thuộc phạm vị áp dụng của quy chế

Từ những dấu hiệu chung trên đây, cho phép nhận diện những dấu hiệu

cơ bản của quy chế pháp là: Một là, quy chế pháp lý là văn bản hoặc tập hợp các văn bản do cơ quan nhà nước ban hành chứa các quy phạm pháp luật cùng điều chỉnh nhiều quan hệ xã hội gắn bó với nhau Với cách nhìn nhận này, khái niệm quy chế pháp lý tương đồng với khái niệm chế độ pháp lý; Hai là, quy định của quy chế pháp lý do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành nên được bảo đảm thực hiện bằng cưỡng chế nhà nước Dấu hiệu này cho phép phân biệt quy chế pháp lý với quy chế xã hội; Ba là, là văn bản chứa quy

phạm pháp luật nên trình tự, thủ tục ban hành, thẩm quyền ban hành phải thực hiện đúng theo Luật ban hành văn bản quy phạm pháp luật Trong thực tiễn cho thấy, các quy chế về một chủ thể, ví dụ: Quy chế Trường đại học, Quy chế của các tổ chức đều điều chỉnh hai nội dung cơ bản là quy định về tổ chức và quy định về hoạt động

Tóm lại, từ những lập luận trên đây có thể biểu đạt quy chế pháp lý của ngân hàng liên doanh như sau: Quy chế pháp lý của ngân hàng liên doanh là tổng hợp các quy phạm pháp luật do cơ quan nhà nước có thẩm quyền ban hành quy định về tổ chức và hoạt động của ngân hàng liên doanh

và điều kiện kinh tế của các nước đang phát triển Ngân hàng liên doanh đã đóng góp những nhân tố tích cực cho sự phát triển kinh tế tại các nước

Chương 2

QUY CHẾ PHÁP LÝ CỦA NGÂN HÀNG LIÊN DOANH Ở VIỆT NAM

2.1 Mô hình ngân hàng liên doanh theo pháp luật Việt Nam

2.1.1 Khái niệm ngân hàng liên doanh

Trước khi có Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990, pháp luật nước ta chưa

có quy định về ngân hàng liên doanh Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990 đã đánh dấu một nấc thang pháp lý mới trong đổi mới hệ thống ngân hàng nước

ta và sự ra đời của ngân hàng liên doanh Trong Pháp lệnh Ngân hàng năm

1990, khái niệm ngân hàng liên doanh được hiểu là ngân hàng được thành lập bằng vốn góp của Bên ngân hàng Việt Nam và Bên ngân hàng nước ngoài, có trụ sở tại Việt Nam, hoạt động theo pháp luật Việt Nam (Điều 1); quy chế pháp lý về ngân hàng liên doanh được quy định tại chương V: Chi nhánh ngân hàng nước ngoài và ngân hàng liên doanh tại Việt Nam

Để cụ thể hơn các quy định pháp lý về ngân hàng liên doanh và khắc phục những hạn chế không phù hợp của Pháp lệnh Ngân hàng năm 1990, Nhà nước ta đã ban hành Luật các TCTD năm 1997 và sửa đổi bổ sung năm 2004 trong đó có các quy định áp dụng riêng đối với ngân hàng liên doanh Theo Luật sửa đổi, bổ sung một số điều của Luật các TCTD năm 2010 không trực tiếp và chính thức đưa ra khái niệm về ngân hàng liên doanh mà chỉ gián tiếp thông qua các nội dung của khái niệm ngân hàng, và định nghĩa tổ chức tín dụng, tổ chức tín dụng nước ngoài

Theo Điều 4 của Luật các TCTD thì:

Tổ chức tín dụng là doanh nghiệp thực hiện một, một số hoặc tất cả các hoạt động ngân hàng Tổ chức tín dụng bao gồm ngân hàng, tổ chức tín dụng phi ngân hàng, tổ chức tài chính vi mô và quỹ tín dụng nhân

Ngân hàng là loại hình tổ chức tín dụng có thể được thực hiện tất cả các hoạt động ngân hàng theo quy định của Luật này Theo tính chất và mục tiêu hoạt động, các loại hình ngân hàng bao gồm ngân hàng thương mại, ngân hàng chính sách, ngân hàng hợp tác xã

Tổ chức tín dụng nước ngoài là tổ chức tín dụng được thành lập theo pháp luật nước ngoài

Nghị định số 13/1999/ NĐ­CP ngày 17/3/1999 về tổ chức hoạt động của Tổ chức tín dụng nước ngoài, văn phòng đại diện của tổ chức tín dụng nước ngoài tại Việt Nam đã có những quy định cụ thể về khái niệm ngân hàng liên doanh Gần đây nhất, Chính phủ đã ban hành Nghị định số 22/2006/NĐ­

CP ngày 28 tháng 2 năm 2006 về tổ chức và hoạt động của chi nhánh ngân hàng nước ngoài, ngân hàng liên doanh, ngân hàng 100% vốn nước ngoài, văn phòng đại diện tổ chức tín dụng nước ngoài tại Việt Nam thay thế Nghị định 13 nói trên, quy định chi tiết về ngân hàng liên doanh tại chương III Nghị định số 22/2006/ NĐ­CP đã có những bổ sung chi tiết hơn thay thế Nghị định 13 về khái niệm ngân hàng liên doanh tại khoản 5 Điều 7: “Ngân hàng liên doanh là ngân hàng được thành lập tại Việt Nam, bằng vốn góp của Bên Việt Nam (gồm một hoặc nhiều ngân hàng Việt Nam) và Bên nước ngoài (gồm một hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài) trên cơ sở hợp đồng liên doanh Ngân hàng liên doanh được thành lập dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn, là pháp nhân Việt Nam, có trụ sở chính tại Việt Nam”

Qua khái niệm nêu trên ta thấy, ngân hàng liên doanh có một số đặc điểm như sau:

Cơ sở pháp lý để hình thành ngân hàng liên doanh là hợp đồng liên doanh Một hoặc nhiều ngân hàng Việt Nam hợp tác kinh doanh với một hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài Bên nước ngoài bỏ vốn đầu tư vào Việt Nam để hoạt động ngân hàng là các tổ chức tín dụng nước ngoài chứ không phải bất

kỳ tổ chức, cá nhân nước ngoài nào

Vốn pháp định của ngân hàng liên doanh; ngân hàng liên doanh được thành lập bằng vốn góp của bên ngân hàng nước ngoài và bên ngân hàng Việt Nam Đặc điểm của ngân hàng liên doanh là sự hợp tác kinh tế chặt chẽ dựa trên cơ sở cùng sở hữu tài sản nên nghĩa vụ hàng đầu của bên liên doanh là phải đóng góp vốn theo đúng cam kết thành lập ngân hàng liên doanh Theo Nghị định 141/2006/NĐ­CP ngày 22/11/2006 về ban hành danh mục vốn pháp định của các tổ chức tín dụng thì mức vốn pháp định của ngân hàng liên doanh đến hết ngày 31/12/2007 phải đạt 1000 tỷ đồng Việt Nam, đến năm

2010 tăng lên 3000 tỷ đồng Việt Nam Tỷ lệ góp vốn điều lệ do các bên thoả thuận và phải được ghi rõ trong Điều lệ Mức góp vốn của Bên nước ngoài tối

đa không quá 50% vốn điều lệ của ngân hàng liên doanh, trừ những trường hợp đặc biệt do Thủ tướng Chính phủ quyết định (Điều 46 Nghị định 22/2006/NĐ­CP) Tỷ lệ góp vốn của các bên liên doanh xác định trách nhiệm

và lợi ích của mỗi bên trong ngân hàng liên doanh

Tính chất sở hữu vốn của ngân hàng liên doanh, ngân hàng liên doanh

là một pháp nhân hoạt động và hạch toán độc lập nên ngân hàng liên doanh hoạt động và chịu trách nhiệm về rủi ro trong phạm vi số vốn điều lệ tự có,

mà không phụ thuộc vào các ngân hàng tham gia thành lập ra nó Các bên trong liên doanh cùng sở hữu tài sản, cùng quản lý, phân chia lợi nhuận và cùng mạo hiểm rủi ro

Tổ chức quản trị điều hành; ngân hàng liên doanh chịu sự quản lý và giám sát của Ngân hàng Nhà nước Ngân hàng liên doanh có bộ máy quản lý chung trong đó cơ quan lãnh đạo cao nhất là Hội đồng quản trị, tiếp theo là bộ máy điều hành như Tổng giám đốc (Giám đốc), Ban kiểm soát…

Thời hạn hoạt động tối đa của ngân hàng liên doanh không quá 99 năm Khi có nhu cầu gia hạn thời hạn hoạt động, ngân hàng liên doanh nộp hồ sơ xin gia hạn cho Ngân hàng Nhà nước trước khi thời hạn hoạt động kết thúc tối

thiểu là 180 ngày Mỗi lần gia hạn tối đa bằng thời hạn hoạt động trước đó được quy định trong giấy phép (Điều 11,12 Nghị định 22/2006/NĐ­CP)

Từ những phân tích trên đây có thể định nghĩa ngân hàng liên doanh tại Việt Nam như sau: Ngân hàng liên doanh tại Việt Nam hiện nay là liên doanh giữa ngân hàng thương mại quốc doanh Việt Nam và ngân hàng nước ngoài trên cơ sở góp vốn để hình thành nên một ngân hàng thương mại mới, có tư cách pháp nhân và hạch toán kinh tế độc lập, hoạt động kinh doanh nhằm mục đích lợi nhuận, góp phần phát triển hệ thống ngân hàng trong nước, thúc đẩy các quan hệ kinh tế ­ thương mại phát triển

2.1.2 Tính chất pháp lý đặc thù của ngân hàng liên doanh tại Việt Nam

Ngân hàng liên doanh là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài hoạt động kinh doanh trong lĩnh vực đặc thù: kinh doanh tiền tệ Do vậy, ngân hàng liên doanh ở Việt Nam chịu sự điều chỉnh đồng thời của hai hệ thống văn bản pháp luật: Các văn bản pháp luật về đầu tư và các văn bản pháp luật

về ngân hàng

Trước hết, ngân hàng liên doanh là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài, thành lập và hoạt động trên cơ sở Luật đầu tư Vì vậy, ngân hàng liên doanh chịu sự điều chỉnh của các văn bản pháp luật về đầu tư, đặc biệt là các văn bản pháp luật về đầu tư nước ngoài tại Việt Nam như các doanh nghiệp

có vốn đầu tư nước ngoài khác Tuy vậy, xuất phát từ tính đặc thù trong hoạt động kinh doanh tiền tệ, ngân hàng liên doanh có sự khác biệt với các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài khác Hoạt động kinh doanh tiền tệ và dịch

vụ ngân hàng đòi hỏi phải có sự quản lý trực tiếp và tập trung của một cơ quan Nhà nước Tại Việt Nam, tất cả các tổ chức tín dụng trong đó có ngân hàng liên doanh chịu sự quản lý trực tiếp của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam

Như vậy, ngân hàng liên doanh là doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài nhưng không chịu sự quản lý trực tiếp của Bộ Kế hoạch và Đầu tư ­ cơ

quan quản lý chuyên trách về hoạt động đầu tư tại Việt Nam mà ngân hàng liên doanh chịu sự quản lý trực tiếp của Ngân hàng Nhà nước Việt Nam

2.1.3 Phân biệt ngân hàng liên doanh với một số loại hình doanh nghiệp khác

2.1.3.1 Ngân hàng liên doanh trong mối tương quan với các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài khác

Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài là tổ chức kinh tế có tư cách pháp nhân theo pháp luật Việt Nam, hoạt động theo pháp luật Việt Nam và được tổ chức dưới hình thức công ty trách nhiệm hữu hạn Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài gồm doanh nghiệp liên doanh và doanh nghiệp 100% vốn đầu tư nước ngoài Như vậy, khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài là một khái niệm rộng Trong khi đó, khái niệm ngân hàng liên doanh là một khái niệm có tính chất hẹp hơn nhưng vẫn nằm trong nghĩa chung của khái niệm doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài

Trong doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài luôn có sự tham gia đầu

tư trực tiếp của các nhà đầu tư nước ngoài Nhà đầu tư nước ngoài có thể là tổ chức kinh tế, cá nhân nước ngoài Trong ngân hàng liên doanh nhà đầu tư nước ngoài chỉ có thể là ngân hàng nước ngoài, chứ không phải bất kỳ một cá nhân, tổ chức nào

Việc hợp tác kinh doanh giữa các nhà đầu tư trong doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài được thực hiện trên tất cả các mặt kinh tế nhằm mục tiêu lợi nhuận Hoạt động kinh doanh chính của ngân hàng liên doanh là hoạt động ngân hàng, hoạt động huy động vốn để cho vay

Cơ quan quản lý nhà nước trực tiếp đối với các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài là Bộ kế hoạch và đầu tư Do tính chất đặc thù của ngân hàng liên doanh nên cơ quan quản lý nhà nước đối với ngân hàng liên doanh

là Ngân hàng Nhà nước

2.1.3.2 Sự khác nhau giữa ngân hàng liên doanh và chi nhánh ngân hàng nước ngoài

Ngân hàng liên doanh là ngân hàng được thành lập trên cơ sở hợp đồng liên doanh, bằng vốn góp của bên Việt Nam (gồm 1 hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài) và bên nước ngoài (gồm một hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài)

Chi nhánh ngân hàng nước ngoài là đơn vị phụ thuộc của ngân hàng nước ngoài, hoạt động theo giấy phép mở chi nhánh và được ngân hàng mở chi nhánh bảo đảm chịu trách nhiệm đối với mọi nghĩa vụ và cam kết của chi nhánh

Trong ngân hàng liên doanh mối quan hệ giữa ngân hàng nước ngoài và ngân hàng Việt Nam rất chặt chẽ gắn bó trong một pháp nhân chung Giữa những ngân hàng tham gia liên doanh nảy sinh những ràng buộc về vốn, phân chia kết quả kinh doanh và quản lý hoạt động ngân hàng, chịu trách nhiệm về rủi ro Chi nhánh ngân hàng nước ngoài với tư cách là đơn vị phụ thuộc của ngân hàng nước ngoài nên không có tư cách một chủ thể độc lập mà theo chế

độ ủy quyền của ngân hàng nước ngoài Đối với chi nhánh ngân hàng nước ngoài, nước sở tại không phải bỏ vốn, không phải chia sẻ rủi ro Do các khoản rủi ro của chi nhánh ngân hàng nước ngoài được bảo đảm bằng ngân hàng mẹ cho nên trong chi nhánh ngân hàng nước ngoài không có sự ràng buộc chặt chẽ giữa nước sở tại và nước ngoài Chi nhánh ngân hàng nước ngoài có tác dụng tăng cường thu hút vốn từ các tổ chức kinh tế và tài chính quốc tế

Qua sự so sánh giữa các hình thức pháp lý của doanh nghiệp với ngân hàng liên doanh, ta nhận thấy sự ra đời của ngân hàng liên doanh dựa trên cơ

sở sự kết hợp những lợi thế so sánh của các bên tham gia liên doanh Vì vậy, trong ngân hàng liên doanh luôn có sự cộng hưởng của những ưu thế của các bên tham gia liên doanh, tạo ra một động năng cho sự phát triển

2.2 Một số nội dung cơ bản về Quy chế tổ chức và hoạt động của Ngân hàng liên doanh ở Việt Nam

2.2.1 Quy chế pháp lý về thành lập, quản trị điều hành, kiểm soát ngân hàng liên doanh

2.2.1.1 Trình tự, thủ tục thành lập

Ngân hàng liên doanh là ngân hàng được thành lập tại Việt Nam, bằng vốn góp của Bên Việt Nam (gồm một hoặc nhiều ngân hàng Việt Nam) và Bên nước ngoài (gồm một hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài) trên cơ sở hợp đồng liên doanh (Khoản 5, Điều 7 Nghị định 22/2006/NĐ­CP) Như vậy, chủ thể được phép tham gia thành lập ngân hàng liên doanh bao gồm Bên Việt Nam là “một hoặc nhiều ngân hàng Việt Nam” và Bên nước ngoài là “một hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài” Điều đó cho thấy, chủ thể được phép tham gia thành lập ngân hàng liên doanh là khá hạn chế, chỉ bao gồm các ngân hàng thương mại Việt Nam và các ngân hàng nước ngoài

Ngân hàng liên doanh là pháp nhân Việt Nam, hoạt động theo pháp luật Việt Nam Do vậy, theo Nghị định 22/2006/NĐ­CP thì Ngân hàng Nhà nước

là cơ quan có thẩm quyền cấp giấy phép thành lập và hoạt động ngân hàng liên doanh (Điều 5)

Do tính phức tạp, đặc thù của nghiệp vụ kinh doanh ngân hàng và sự cần thiết phải bảo đảm an toàn cho hoạt động của ngân hàng liên doanh nên ở nước ta các quy định của pháp luật về điều kiện thành lập một ngân hàng liên doanh được quy định khá chặt chẽ Trước khi Luật các TCTD có hiệu lực thi hành thì quy trình thành lập một tổ chức tín dụng ở nước ta có sự tách biệt giữa hai khâu: cấp giấy phép thành lập và cấp giấy phép hoạt động Để đơn giản hoá các thủ tục hành chính, tránh sự chồng chéo phiền hà trong việc cấp phép thành lập, giấy phép hoạt động cho các tổ chức tín dụng, đồng thời nâng cao vai trò và trách nhiệm quản lý của Ngân hàng Nhà nước, Luật các TCTD

đã quy định thống nhất thành một khâu cấp phép là cấp giấy phép thành lập

và hoạt động

Theo Nghị định 22/2006/NĐ­CP quy định các điều kiện để được cấp giấy phép thành lập và hoạt động ngân hàng liên doanh (Khoản 1 và 3 Điều 8) là:

­ Ngân hàng nước ngoài không vi phạm nghiêm trọng các quy định về hoạt động ngân hàng và các quy định pháp luật khác của nước nguyên xứ trong vòng 3 năm gần nhất liền kề trước khi xin cấp giấy phép;

­ Ngân hàng nước ngoài có kinh nghiệm hoạt động quốc tế, được các tổ chức xếp loại tín nhiệm quốc tế xếp hạng ở mức có khả năng thực hiện các cam kết tài chính và hoạt động bình thường ngay cả khi tình hình, điều kiện kinh tế biến đổi theo chiều hướng không thuận lợi;

­ Ngân hàng nước ngoài đạt được tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu, các tỷ lệ bảo đảm an toàn theo thông lệ quốc tế;

­ Cơ quan giám sát, thanh tra có thẩm quyền của nước nguyên xứ có khả năng giám sát toàn bộ hoạt động của ngân hàng nước ngoài trên cơ sở tổng hợp theo thông lệ quốc tế; có cam kết hợp tác quản lý, giám sát hoạt động và trao đổi thông tin với Ngân hàng nhà nước;

­ Có nhu cầu hoạt động ngân hàng trên địa bàn xin hoạt động;

­ Có vốn quy định tại Điều 19 Luật các TCTD (Điều 19: Mức vốn pháp định do Chính phủ quy định Theo Nghị định 141/2006/NĐ­CP ngày 22/11/2006 về ban hành danh mục mức vốn pháp định của các tổ chức tín dụng; mức vốn pháp định của ngân hàng liên doanh đến năm 2008 phải là

1000 tỷ đồng Việt Nam)

­ Thành viên sáng lập là tổ chức, cá nhân có uy tín và năng lực tài chính;

­ Người quản trị, điều hành có năng lực hành vi dân sự đầy đủ và trình

độ chuyên môn phù hợp với từng loại hình tổ chức tín dụng;

­ Có điều lệ tổ chức, hoạt động phù hợp với quy định của Luật các TCTD và các quy định khác của pháp luật;

­ Có phương án kinh doanh khả thi;

­ Ngân hàng nước ngoài được cơ quan có thẩm quyền của nước nguyên

xứ cho phép tham gia thành lập ngân hàng liên doanh, thành lập ngân hàng 100% vốn nước ngoài tại Việt Nam

­ Ngân hàng nước ngoài có tổng tài sản có ít nhất là tương đương 10 tỷ

đô la Mỹ vào năm trước năm xin cấp giấy phép;

­ Ngân hàng nước ngoài phải có văn bản cam kết với Ngân hàng Nhà nước về việc sẵn sàng hỗ trợ về tài chính, công nghệ, quản trị, điều hành hoạt động cho ngân hàng liên doanh; đảm bảo duy trì giá trị thực có của vốn điều

lệ không thấp hơn mức vốn pháp định và đáp ứng đầy đủ các quy định về an toàn hoạt động theo quy định của Ngân hàng Nhà nước

Các bên liên doanh phải nộp đủ hồ sơ xin cấp giấy phép thành lập và hoạt động gồm có: Đơn xin cấp giấy phép thành lập và hoạt động; Dự thảo điều lệ; Phương án hoạt động 3 năm đầu trong đó nêu rõ hiệu quả và lợi ích kinh tế của hoạt động ngân hàng; Danh sách, lý lịch, các văn bằng chứng minh năng lực, trình độ chuyên môn của thành viên sáng lập, thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc); Mức vốn góp, phương án góp vốn, và danh sách những tổ chức cá nhân góp vốn; Tình hình tài chính và những thông tin liên quan về cổ đông lớn; Ý kiến chấp nhận của

Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi đặt trụ sở của tổ chức tín dụng; Điều lệ của tổ chức tín dụng nước ngoài; Giấy phép hoạt động của tổ chức tín dụng nước ngoài; Văn bản của cơ quan nước ngoài có thẩm quyền cho phép tổ chức tín dụng nước ngoài hoạt động tại Việt Nam; Bảng cân đối tài chính, bảng kết quả lãi, lỗ đã được kiểm toán và báo cáo tình hình hoạt động 3 năm gần nhất của tổ chức tín dụng nước ngoài; Hợp đồng liên doanh đối với tổ chức tín dụng liên doanh; Họ tên của Tổng giám đốc (Giám

đốc) tổ chức tín dụng liên doanh (Khoản 1 Điều 108 Luật các TCTD) Hồ sơ xin cấp giấy phép của ngân hàng nước ngoài, tổ chức tín dụng nước ngoài phải lập thành 2 bộ, 1 bộ bằng tiếng Việt và 1 bộ bằng tiếng nước ngoài thông dụng Bộ hồ sơ bằng tiếng nước ngoài thông dụng phải được hợp pháp hóa lãnh sự Các bản sao tiếng Việt và các bản dịch từ tiếng nước ngoài ra tiếng Việt phải được cơ quan công chứng Việt Nam xác nhận theo quy định của pháp luật về công chứng (Khoản 1 Điều 9 Nghị định 22/2006/NĐ­CP)

Các quy định của pháp luật về điều kiện được cấp giấy phép và hồ sơ xin cấp giấy phép thành lập và hoạt động ngân hàng liên doanh được quy định ngày càng chặt chẽ, khoa học hơn nhằm mục đích bảo đảm an toàn trong hoạt động kinh doanh cho các ngân hàng liên doanh, hạn chế những nguy cơ tiềm

ẩn gây thiệt hại đến lợi ích của xã hội, gây mất an toàn đối với hệ thống các tổ chức tín dụng và có ảnh hưởng nhất định đến chính sách tiền tệ quốc gia đồng thời vẫn đảm bảo vai trò quản lý của các cơ quan Nhà nước

Trong thời hạn 90 ngày, kể từ ngày nhận được đầy đủ hồ sơ xin cấp giấy phép, Ngân hàng Nhà nước cấp hoặc từ chối cấp giấy phép Trong trường hợp từ chối cấp giấy phép, Ngân hàng Nhà nước có văn bản giải thích

lý do Ngân hàng liên doanh sau khi được cấp giấy phép thành lập và hoạt động phải nộp lệ phí cấp giấy phép theo quy định của Bộ Tài chính

Sau khi được cấp giấy phép, ngân hàng liên doanh phải đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật Nếu như việc cấp giấy phép thành lập và hoạt động là xác nhận sự ra đời của ngân hàng liên doanh thì việc đăng ký kinh doanh chính là thủ tục pháp lý xác nhận ngân hàng liên doanh là chủ thể pháp lý độc lập có đủ các quyền và nghĩa vụ theo quy định của pháp luật

Về phần vốn pháp định: Theo quy định tại Mục e, Khoản 2, Điều 26 Luật các TCTD "Vốn điều lệ, vốn được cấp bằng đồng Việt Nam phải được gửi đầy đủ vào tài khoản phong tỏa không hưởng lãi mở tại Ngân hàng Nhà nước ít nhất 30 ngày trước ngày khai trương hoạt động Vốn điều lệ, vốn được

cấp được giải tỏa khi tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngoài đã khai trương hoạt động"

Trong thời hạn 12 tháng, kể từ ngày được cấp giấy phép, ngân hàng liên doanh phải khai trương hoạt động Ngân hàng liên doanh chỉ được khai trương hoạt động sau khi được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Trong trường hợp không thể khai trương hoạt động trong thời hạn quy định nêu trên, các bên trong liên doanh, tổ chức tín dụng nước ngoài phải có văn bản đề nghị xin gia hạn thời hạn hoạt động gửi Ngân hàng Nhà nước trước khi thời hạn này kết thúc tối thiểu 30 ngày Ngân hàng Nhà nước có thể xem xét việc gia hạn thời hạn khai trương hoạt động nhưng thời hạn gia hạn không quá 6 tháng Tối thiểu 30 ngày trước ngày dự kiến khai trương ngân hàng liên doanh phải đăng báo ba số liên tiếp trên một tờ báo của Trung ương và một tờ báo địa phương nơi đặt trụ sở (Điều 14,16 Nghị định 22/2006/NĐ­CP)

Trình tự, thủ tục xin cấp giấy phép thành lập và hoạt động ngân hàng liên doanh ngày càng được đơn giản hoá, giảm bớt thủ tục hành chính đã tạo

ra một hành lang pháp lý vững chắc cho việc hình thành và phát triển các ngân hàng liên doanh ở Việt Nam, thu hút vốn đầu tư nước ngoài, đảm bảo

“sân chơi” bình đẳng và an toàn cho tất cả các ngân hàng thương mại

2.2.1.2 Cơ chế quản trị, điều hành ngân hàng liên doanh

Ngân hàng liên doanh được thành lập do sự liên doanh, hợp tác giữa Bên Việt Nam (gồm một hoặc nhiều ngân hàng Việt Nam) và Bên nước ngoài (gồm một hoặc nhiều ngân hàng nước ngoài) nên ngân hàng liên doanh phải

có một bộ máy quản lý chung theo cơ chế cùng góp vốn, cùng quản lý kinh doanh…Như vậy, mô hình quản trị, điều hành của ngân hàng liên doanh gồm có: Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc

Hội đồng quản trị là cơ quan lãnh đạo cao nhất, có thẩm quyền quyết định những vấn đề quan trọng nhất của ngân hàng liên doanh Hội đồng quản trị có tối thiểu là 3 thành viên gồm Chủ tịch, Phó Chủ tịch và thành viên Số

lượng thành viên Hội đồng quản trị do các bên tham gia liên doanh quyết định trên cơ sở số vốn góp của Bên nước ngoài và Bên Việt Nam trong ngân hàng liên doanh, và theo nguyên tắc: Nếu liên doanh có 2 bên thì mỗi bên có ít nhất

2 thành viên Hội đồng quản trị; nếu liên doanh có nhiều bên thì mỗi bên có ít nhất một thành viên Hội đồng quản trị; nếu liên doanh có nhiều bên mà chỉ có một bên Việt Nam hoặc một bên nước ngoài thì bên đó ít nhất có 2 thành viên Hội đồng quản trị Thành viên Hội đồng quản trị là những người có uy tín, đạo đức nghề nghiệp và hiểu biết về hoạt động ngân hàng và không thuộc các đối tượng quy định tại Điều 33 Luật các TCTD Nhiệm kỳ của Hội đồng quản

trị không quá 5 năm

Đứng đầu Hội đồng quản trị là Chủ tịch Hội đồng quản trị do các bên liên doanh thoả thuận cử ra và phải được Thống đốc Ngân hàng nhà nước chuẩn y Chủ tịch Hội đồng quản trị không được đồng thời là Tổng giám đốc (Giám đốc) hoặc Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) của ngân hàng liên doanh và không được phép tham gia quản trị hoặc điều hành tổ chức tín dụng khác, trừ trường hợp tổ chức đó là công ty con của ngân hàng liên doanh

Như vậy, Hội đồng quản trị đại diện cho những chủ sở hữu là các bên ngân hàng tham gia liên doanh, chịu trách nhiệm quản lý tài sản và hoạt động kinh doanh của ngân hàng liên doanh

Ngân hàng liên doanh được đặt dưới quyền điều hành của Tổng giám đốc (Giám đốc) Tổng giám đốc (Giám đốc) là người đại diện theo pháp luật của ngân hàng liên doanh (trừ trường hợp Điều lệ ngân hàng liên doanh có quy định khác), chịu trách nhiệm trước Hội đồng quản trị Tổng giám đốc (Giám đốc) của ngân hàng liên doanh không kiêm nhiệm chức danh Tổng giám đốc (Giám đốc) hoặc chủ tịch Hội đồng quản trị của tổ chức tín dụng khác (trừ trường hợp đó là công ty con của ngân hàng liên doanh)

Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc) của ngân hàng liên doanh phải đáp ứng các tiêu chuẩn:

­ Phải cư trú tại Việt Nam trong thời gian đương nhiệm; Tổng giám đốc (Giám đốc) ngân hàng liên doanh không bắt buộc phải là công dân Việt Nam, nhưng phải cư trú tại Việt Nam trong thời gian đương nhiệm Việc quy định Tổng giám đốc (Giám đốc) có thể là người nước ngoài sẽ tạo điều kiện thuận lợi cho phía Việt Nam học tập kinh nghiệm quản lý và nghệ thuật kinh doanh tiên tiến

­ Có trình độ chuyên môn, năng lực điều hành một tổ chức tín dụng theo quy định của Ngân hàng Nhà nước Trong hoạt động kinh doanh, “ người chèo lái” là một trong những yếu tố quyết định đến sự thành bại Hơn nữa, hoạt động kinh doanh ngân hàng là một hoạt động kinh doanh phức tạp, chứa đựng nhiều rủi do nên đòi hỏi người quản trị phải có chuyên môn cao Đây là một điều kiện đảm bảo cho hoạt động của ngân hàng liên doanh an toàn, hiệu quả

Nhận thức được sâu sắc vai trò của người quản trị, pháp luật quy định những người sau đây không được bầu vào Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát hoặc bổ nhiệm là Tổng giám đốc (Giám đốc), Phó Tổng giám đốc (Phó giám đốc):

­ Đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự;

­ Đã bị kết án về các tội phạm nghiêm trọng xâm phạm an ninh quốc gia, các tội nghiêm trọng xâm phạm sở hữu xã hội chủ nghĩa, sở hữu của công dân, các tội phạm nghiêm trọng về kinh tế;

­ Đã bị kết án về các tội phạm khác mà chưa được xoá án;

­ Đã từng là thành viên Hội đồng quản trị hoặc Tổng giám đốc (Giám đốc) của một công ty đã bị phá sản, trừ trường hợp theo quy định của pháp luật về phá sản;

­ Đã từng là đại diện theo pháp luật của một công ty bị đình chỉ hoạt động do vi phạm pháp luật nghiêm trọng (Điều 40 Luật các TCTD)

Ban kiểm soát của ngân hàng liên doanh hoạt động theo quy định của Luật các TCTD, có nhiệm vụ kiểm tra hoạt động tài chính, giám sát việc chấp hành chế độ hạch toán, sự an toàn trong hoạt động của ngân hàng liên doanh, thực hiện kiểm toán nội bộ hoạt động từng thời kỳ, từng lĩnh vực nhằm đánh giá chính xác hoạt động kinh doanh và thực trạng tài chính của ngân hàng liên doanh Ban kiểm soát của ngân hàng liên doanh có tối thiểu 3 thành viên, trong đó phải có một người là Trưởng ban và ít nhất một nửa số thành viên là chuyên trách Trường hợp Ban kiểm soát chỉ có 3 thành viên thì tối thiểu phải

có 1 thành viên chuyên trách Thành viên Ban kiểm soát phải đáp ứng được các yêu cầu về trình độ chuyên môn và đạo đức nghề nghiệp Ban kiểm soát

có bộ phận giúp việc và được sử dụng hệ thống kiểm tra, kiểm soát nội bộ của ngân hàng liên doanh để thực hiện các nhiệm vụ của mình

Từ những phân tích trên cho thấy, những quy định của pháp luật Việt Nam về mô hình quản trị, điều hành ngân hàng liên doanh vừa đảm bảo nguyên tắc dân chủ, quyết định theo đa số của ngân hàng liên doanh, vừa đảm bảo sự chủ động cần thiết trong quyết định của người quản trị, điều hành Việc hình thành các cơ quan quản lý của ngân hàng liên doanh do tính chất sở hữu vốn điều lệ trong ngân hàng liên doanh quy định Nhân sự trong bộ máy quản lý của ngân hàng liên doanh được pháp luật quy định có những khác biệt

so với các loại hình doanh nghiệp khác

2.2.1.3 Quy chế pháp lý kiểm soát đặc biệt, phá sản ngân hàng liên doanh

- Quy chế pháp lý về kiểm soát đặc biệt:

Các đặc thù dẫn đến rủi ro trong hoạt động ngân hàng là lý do khách quan để Nhà nước tăng cường điều chỉnh hoạt động ngân hàng thông qua các chế định đặc trưng như kiểm soát đặc biệt…Quy chế kiểm soát đặc biệt tổ chức tín dụng được quy định thành một mục tại chương VIII Luật các TCTD Điều đó cho thấy vai trò quan trọng của quy chế kiểm soát đặc biệt đối với

hoạt động của các tổ chức tín dụng Theo Điều 146 Luật các TCTD "Kiểm soát đặc biệt là việc một tổ chức tín dụng bị đặt dưới sự kiểm soát trực tiếp của Ngân hàng Nhà nước do có nguy cơ mất khả năng chi trả, mất khả năng thanh toán" Theo đó, ngân hàng liên doanh có thể bị đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt trong những trường hợp sau ( Khoản 3, Điều 146 Luật các

TCTD):

+ Có nguy cơ mất khả năng chi trả;

+ Nợ không có khả năng thu hồi có nguy cơ dẫn đến mất khả năng thanh toán;

+ Khi số lỗ lũy kế của tổ chức tín dụng lớn hơn 50% giá trị thực của vốn điều lệ và các quỹ dự trữ ghi trong báo cáo tài chính đã được kiểm toán gần nhất;

+ Hai năm liên tục bị xếp loại yếu kém theo quy định của Ngân hàng Nhà nước;

+ Không duy trì được tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu quy định tại điểm b, khoản 1 Điều 130 của Luật này trong thời hạn một năm liên tục hoặc tỷ lệ an toàn vốn tối thiểu thấp hơn 4% trong thời hạn 06 tháng liên tục

Thống đốc Ngân hàng Nhà nước ra quyết định đặt ngân hàng liên doanh vào tình trạng kiểm soát đặc biệt Ban kiểm soát đặc biệt có nhiệm vụ chỉ đạo Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát, Tổng giám đốc (Giám đốc) ngân hàng liên doanh được đặt vào tình trạng kiểm soát đặc biệt xây dựng phương

án củng cố tổ chức và hoạt động; chỉ đạo và giám sát việc triển khai các giải pháp nêu trong phương án củng cố ngân hàng liên doanh đã được Ban kiểm soát đặc biệt thông qua; báo cáo Ngân hàng Nhà nước về tình hình hoạt động, kết quả thực hiện phương án củng cố ngân hàng liên doanh Đồng thời, Luật cũng quy định trách nhiệm của ngân hàng liên doanh được kiểm soát đặc biệt, khoản vay đặc biệt, trường hợp kết thúc kiểm soát đặc biệt

Mục đích của việc kiểm soát đặc biệt là đưa ra các biện pháp cần thiết đối với ngân hàng liên doanh bị kiểm soát nhằm bảo vệ quyền lợi của người gửi tiền và giúp ngân hàng liên doanh khôi phục lại các hoạt động thông thường của ngân hàng Do vậy pháp luật các nước như Trung Quốc, Pháp… đều quan tâm đến vấn đề này nhưng tuỳ thuộc vào những điều kiện cụ thể mà

có các quy định khác nhau

- Phá sản ngân hàng liên doanh

Theo quy định của Luật phá sản năm 2005, doanh nghiệp thuộc mọi hình thức sở hữu được thành lập và hoạt động theo pháp luật Việt Nam, khi lâm vào tình trạng mất khả năng thanh toán nợ đến hạn đều thuộc phạm vi điều chỉnh của Luật phá sản Ngoài ra, Điều 98 Luật các TCTD quy định: “ Sau khi Ngân hàng Nhà nước có văn bản về việc không áp dụng hoặc chấm dứt áp dụng các biện pháp phục hồi khả năng thanh toán của tổ chức tín dụng

mà tổ chức tín dụng đó vẫn mất khả năng thanh toán nợ đến hạn, thì có thể bị Toà án mở thủ tục giải quyết yêu cầu tuyên bố phá sản theo quy định của pháp luật về phá sản.” Tuy nhiên, theo Nghị định 67/2006/NĐ­CP ngày 11/7/2006 hướng dẫn việc áp dụng Luật phá sản đối với doanh nghiệp đặc biệt thì do tính chất đặc thù của ngân hàng liên doanh nên ngân hàng liên doanh không tiến hành phá sản theo thủ tục thông thường tại Nghị định này

mà thực hiện theo quy định riêng của Chính phủ Nhưng hiện nay vẫn chưa có văn bản hướng dẫn cụ thể về thủ tục phá sản đối với ngân hàng liên doanh Đây là một vướng mắc cần phải giải quyết nhanh chóng để tạo ra hành lang pháp lý hoàn chỉnh điều chỉnh hoạt động của ngân hàng liên doanh

2.2.2 Quy chế pháp lý về hoạt động kinh doanh của Ngân hàng liên doanh

Ngân hàng liên doanh tại Việt Nam được xây dựng theo mô hình phổ biến nhất hiện nay thường là các ngân hàng thương mại ­ tổ chức tín dụng kinh doanh tiền tệ Là một ngân hàng thương mại hoạt động trên nhiều lĩnh

vực nên ngân hàng liên doanh có nhiều ưu thế do sử dụng và phát triển đồng

bộ các nghiệp vụ ngân hàng Điều 50 Nghị định 22/2006/NĐ­CP quy định: “ Ngân hàng liên doanh được thực hiện các nghiệp vụ hoạt động của loại hình ngân hàng thương mại, ngân hàng phát triển, ngân hàng đầu tư, hoặc của các loại hình ngân hàng khác theo quy định của Luật các TCTD, các quy định của pháp luật về hoạt động của loại hình ngân hàng đó.” Theo đó, ngân hàng liên doanh được thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh ngân hàng như hoạt động huy động vốn, hoạt động cấp tín dụng, hoạt động thanh toán qua ngân hàng và ngân quỹ, hoạt động tài chính khác…

2.2.2.1 Hoạt động huy động vốn

Điều kiện hàng đầu để khởi nghiệp trước khi được phép khai trương của ngân hàng là phải có đủ số vốn ban đầu theo luật định Tuy nhiên số vốn này chỉ là một tỷ lệ nhỏ so với số tiền mà ngân hàng cho vay Trong thực tế,

số tiền mà ngân hàng cho vay có nguồn gốc từ hoạt động huy động vốn Do

đó, huy động vốn là hoạt động chủ yếu và thường xuyên của ngân hàng liên doanh Pháp luật quy định, ngân hàng liên doanh được huy động vốn thông qua các hình thức nhận tiền gửi có kỳ hạn và không kỳ hạn; phát hành chứng chỉ tiền gửi và giấy tờ có giá; vay vốn của tổ chức tín dụng trong và ngoài nước; vay vốn ngắn hạn của Ngân hàng Nhà nước trong trường hợp cần thiết

- Huy động vốn bằng nhận tiền gửi

Trong các hình thức huy động vốn của ngân hàng liên doanh thì hình thức huy động vốn bằng nhận tiền gửi là hình thức quan trọng và nó chiếm tỷ

lệ lớn trong tổng nguồn vốn huy động Lịch sử phát triển hoạt động ngân hàng cho thấy rằng, hình thức ban đầu của nghiệp vụ huy động vốn bằng nhận tiền gửi là việc nhờ bảo quản những đồng tiền vàng Người chủ bảo quản phải đảm bảo trả lại những đồng tiền mà họ được giao để bảo quản Tất nhiên trong những điều kiện như vậy, người bảo quản không thể tiến hành các nghiệp vụ cho vay những đồng tiền nhận bảo quản đó và không thể thu lợi