Trách nhiệm do vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trong điều kiện hội nhập kinh tế quốc tế

Việc nghiên cứu toàn diện và có hệ thống từ những vấn đề lý luận, thực tiễn về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được quy định bởi pháp luật quốc tế và pháp

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

NGUYỄN THỊ HƯƠNG

TR¸CH NHIÖM DO VI PH¹M

HîP §åNG MUA B¸N HµNG HãA QUèC TÕ

TRONG §IÒU KIÖN HéI NHËP KINH TÕ QUèC TÕ

Chuyên ngành: Luật quốc tế

Mã số: 60 38 60

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: TS LÊ VĂN BÍNH

Formatted: Portuguese (Brazil)

LỜI CAM ĐOAN

Tôi xin cam đoan Luận văn là công trình nghiên cứu của riêng

tôi Các kết quả nêu trong Luận văn chưa được công bố trong bất kỳ

công trình nào khác Các số liệu, ví dụ và trích dẫn trong Luận văn đảm

bảo tính chính xác, tin cậy và trung thực

Vậy tôi viết Lời cam đoan này đề nghị Khoa Luật xem xét để tôi

có thể bảo vệ Luận văn

Tôi xin chân thành cảm ơn!

NGƯỜI CAM ĐOAN

Nguyễn Thị Hương

Formatted: Font: 18 pt, Portuguese (Brazil)

Formatted: Portuguese (Brazil)

MỤC LỤC

Trang

Trang phụ bìa

Lời cam đoan

Mục lục

Danh mục từ viết tắt

MỞ ĐẦU 444

Chương 1:TỔNG QUAN VỀ TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 666

1.1 Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 666

1.1.1 Khái niệm 666

1.1.2 Đặc điểm của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 121212

1.1.3 Điều kiện có hiệu lực của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế181818 1.1.4 Luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 242424

1.2 Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 323232 1.2.1 Khái niệm về trách nhiệm pháp lý và trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 333333

1.2.2 Các yếu tố cấu thành trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 383838

1.2.3 Các căn cứ miễn trách nhiệm và chế tài do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 393939

Chương 2: TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 414141

2.1 Căn cứ để quy trách nhiệm do vi phạm hợp đồng 414141

2.1.1 Có sự vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 414141

2.1.2 Có thiệt hại về tài sản của bên bị vi phạm 444444

2.1.3 Có lỗi của bên vi phạm hợp đồng 454545

2.1.4 Có quan hệ nhân quả giữa hành vi vi phạm hợp đồng của bên vi phạm và thiệt hại về tài sản của bên bị vi phạm 474747

2.2 Các hình thức trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán

hàng hóa quốc tế 494949

2.2.1 Chế tài buộc thực hiện đúng hợp đồng 494949

2.2.2 Chế tài phạt vi phạm 525252

2.2.3 Chế tài bồi thường thiệt hại 565656

2.2.4 Chế tài tạm ngừng thực hiện hợp đồng 606060

2.2.5 Chế tài đình chỉ thực hiện hợp đồng 616161

2.2.6 Chế tài hủy bỏ hợp đồng 626262

2.3 Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của Công ước Viên năm 1980 và pháp luật quốc gia 707070

2.3.1 Điểm giống nhau 707070

2.3.2 Sự khác nhau trong quy định của Công ước Viên và pháp luật quốc gia về các hình thức trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 717171

2.4 Các căn cứ miễn trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 727272

2.4.1 Sự kiện bất khả kháng 727272

2.4.2 Miễn trách nhiệm do lỗi của bên bị vi phạm 818181

2.4.3 Miễn trách nhiệm theo quy định của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 838383

2.4.4 Miễn trách nhiệm khi người thứ ba có quan hệ với một bên của hợp đồng gặp bất khả kháng 848484

2.4.5 Trường hợp miễn trách nhiệm khác 858585

Chương 3: MỘT SỐ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ TRÁCH NHIỆM DO VI PHẠM HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ 888888

3.1 Sự cần thiết phải hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt

Nam về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 888888

3.1.1 Hoàn thiện pháp luật về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp

đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhằm tạo điều kiện để doanh nghiệp Việt Nam chọn luật Việt Nam áp dụng cho hợp đồng 888888

3.1.2 Hoàn thiện pháp luật về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp

đồng mua bán hàng hóa quốc tế để tạo thuận lợi cho các cơ quan tài phán khi giải quyết tranh chấp về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 909090

3.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về chế độ

trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế909090

3.2.1 Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về chế độ trách nhiệm do vi

phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 909090

3.2.2 Một số kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về trách nhiệm

do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 949494

KẾT LUẬN 101101101

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 103103103

DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT

HĐMBHHNT: Hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương HĐMBHHVTNNN: Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương

nhân nước ngoài

mại quốc tế

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Nền kinh tế Việt Nam trong giai đoạn hiện nay được xây dựng và phát triển trên nền tảng đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước ta là phát triển nền kinh

tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa, trên cơ sở đẩy mạnh công nghiệp hóa, hiện đại hóa đất nước Qua hơn hai thập niên đổi mới và phát triển đã khẳng định đường lối phát triển đất nước của Đảng ta là đúng đắn khi đưa đất nước ta từ một nước với nền nông nghiệp lạc hậu chuyển mình thành một đất nước có nền kinh

tế đa dạng, phong phú, kết hợp được sức mạnh bên trong và tận dụng được sự hỗ trợ bên ngoài Đặc biệt trong những năm gần đây nền kinh tế nước ta thay đổi từng ngày, từng giờ trên cả bình diện trong nước và quốc tế

Góp phần vào sự phát triển của nền kinh tế, tạo tiềm lực và củng cố các điều kiện cần thiết cho quá trình hội nhập kinh tế thế giới, trong hơn hai thập kỷ qua lĩnh vực xuất nhập khẩu đã chứng minh vai trò quan trọng của mình trong sự nghiệp phát triển chung của nền kinh tế Việt Nam Lĩnh vực kinh doanh xuất nhập khẩu đã đạt mức tăng trưởng cao Cùng với những thành tích xuất sắc đã đạt được, lĩnh vực xuất nhập khẩu vẫn còn nhiều tồn tại mà nguyên nhân chủ yếu là trình độ phát triển của đất nước còn thấp, sức cạnh tranh của hàng hóa chưa cao, năng lực, trình độ của doanh nghiệp xuất nhập khẩu còn hạn chế

Trong suốt sự phát triển của đất nước có sự đóng góp không nhỏ của hoạt động kinh tế đối ngoại nói chung và mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng Bên cạnh những kết quả đạt được thì trong lĩnh vực mua bán hàng hóa quốc tế nhiều khi khó khăn, cản trở đến từ chính cơ chế, chính sách và pháp luật Mua bán hàng hóa quốc

tế nhiều khi không thuận lợi, các vụ vi phạm ngày càng gia tăng với tính chất ngày càng phức tạp Việc giải quyết các vi phạm này phụ thuộc rất nhiều vào cả yếu tố chủ quan và khách quan, trong đó một số yếu tố thường xảy đến với doanh nghiệp Việt Nam là khả năng cạnh tranh không cao, thiếu kinh nghiệm trong giao thương quốc tế, thiếu hiểu biết về pháp luật cũng như các tập quán thương mại quốc tế, áp

dụng pháp luật còn non kém… lại phải đối mặt với các doanh nghiệp nước ngoài có

bề dày kinh nghiệm thương trường quốc tế, sắc sảo và kinh nghiệm trong đàm phán,

ký kết hợp đồng, hiểu biết và vận dụng tốt pháp luật cũng như các tập quán thương mại quốc tế Vì thế các doanh nghiệp Việt Nam thường bị thiệt thòi trong các tranh chấp quốc tế

Với việc gia nhập Tổ chức thương mại thế giới (WTO) và hội nhập kinh tế thế giới ngày càng sâu rộng của kinh tế Việt Nam, pháp luật về thương mại quốc tế

đã và đang là công cụ hữu hiệu và vô cùng cần thiết để bảo vệ các doanh nghiệp Việt Nam trong quá trình hội nhập kinh tế quốc tế Tuy nhiên, thực trạng pháp luật Việt Nam hiện hành về thương mại nói chung và Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế (Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế), trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng còn nhiều bất cập, hạn chế cần được khắc phục Vì vậy việc hoàn thiện hệ thống pháp luật thương mại nói chung và pháp luật về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng mang tính cấp thiết, cần được nghiên cứu nghiêm túc và điều chỉnh kịp thời

Luật thương mại đã đi vào cuộc sống được 8 năm, thực tiễn thi hành luật đối với trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế bộc lộ nhiều bất cập Việc nghiên cứu toàn diện và có hệ thống từ những vấn đề lý luận, thực tiễn về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được quy định bởi pháp luật quốc tế và pháp luật Việt Nam là một vấn đề mang tính cấp bách, có ý nghĩa quan trọng nhằm góp phần bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của Nhà nước,

tổ chức, công dân Việt Nam trong hoạt động thương mại quốc tế Đồng thời, việc đi sâu nghiên cứu chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giúp cho các doanh nghiệp Việt Nam hiểu rõ, vận dụng có hiệu quả pháp luật và các tập quán thương mại quốc tế trong quá trình thực hiện Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Từ đó đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam trong lĩnh vực này

2 Tình hình nghiên cứu đề tài

Mua bán hàng hóa quốc tế nói chung và một số khía cạnh chuyên sâu về

pháp luật mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng đã được một số chuyên gia, học giả nghiên cứu Đối với khía cạnh chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, ở Việt Nam đã có một số công trình nghiên cứu ở các cấp độ khác nhau: “Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế và vấn đề hoàn thiện pháp luật Việt Nam” của Trương Văn Dũng, Luận án Tiến sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2003 “Hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài theo pháp luật Việt Nam” của Trương Anh Tuấn, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Khoa Luật, Trường Đại học Quốc gia Hà Nội, 2003 “Pháp luật về bồi thường thiệt hại do vi phạm hợp đồng trong kinh doanh – thực trạng và phương hướng hoàn thiện” của Quách Thúy Quỳnh, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, 2005 “Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của pháp luật Việt Nam” của Nguyễn Thụy Phương, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Khoa Luật, Trường Đại học Quốc gia Hà Nội, 2008

Trong các công trình nêu trên, một số công trình đề cập một cách khái quái hầu hết các vấn đề về mua bán hàng hóa quốc tế trong bối cảnh Việt Nam mới hội nhập kinh tế quốc tế; một số công trình khác nghiên cứu chuyên sâu về pháp luật Việt Nam điều chỉnh chế độ trách nhiệm vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế hoặc một chế tải cụ thể đối với hành vi vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế; chưa có công trình nghiên cứu chuyên sâu về trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo pháp luật quốc tế và pháp luật Việt Nam, đặc biệt là sau khi Việt Nam đã gia nhập Tổ chức thương mại Thế giới, và đây là luận văn thạc sỹ đầu tiên nghiên cứu vấn đề này

3 Mục đích và nhiệm vụ của đề tài

Mục đích: Làm sáng tỏ một cách có hệ thống chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, đặc biệt là căn cứ để quy trách nhiệm, các hình thức trách nhiệm và các căn cứ để miễn trách nhiệm cho bên vi phạm hợp đồng Từ thực tiễn áp dụng đề xuất, kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về chế

độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Nhiệm vụ: Với mục đích trên, đề tài có các nhiệm vụ sau: Làm sáng tỏ một

số vấn đề lý luận chung về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế; Phân tích và so sánh các căn cứ quy trách nhiệm, các chế độ trách nhiệm và các căn cứ miễn trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo Luật thương mại Việt Nam năm 2005 (LTMVN) với những quy định tương ứng theo Công ước Viên năm

1980 về mua bán hàng hóa quốc tế và pháp luật một số nước, pháp luật khu vực; Rút ra một số điểm còn bất cập, chưa hợp lý của LTMVN về trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế; Đưa ra một số kiến nghị, đề xuất nhằm hoàn thiện các quy định pháp luật Việt Nam về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

4 Phạm vi nghiên cứu

Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một vấn đề rộng và tương đối phức tạp Trong khuôn khổ của một luận văn thạc sỹ luật học, khi nghiên cứu về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, luận văn giới hạn ở việc phân tích các yếu tố cấu thành trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, các căn cứ miễn trách nhiệm và các chế tài do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của: Một số văn bản pháp luật quốc tế như Công ước Viên năm 1980 về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Công ước Lahaye năm 1964 về mua bán quốc tế những động sản hữu hình, Bộ nguyên tắc UNIDROIT về hợp đồng thương mại quốc tế… Hệ thống pháp luật Việt Nam điều chỉnh quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế như: Bộ luật dân sự năm 2005, Luật thương mại năm 2005 (có đối chiếu, so sánh với Luật thương mại năm 1997 đã hết hiệu lực thi hành); Pháp luật của một số quốc gia về lĩnh vực này mà có quan hệ thương mại thường xuyên với Việt Nam như: Trung Quốc, Mỹ, Pháp

Ngoài ra, do hiện nay khái niệm về hàng hóa đã có nhiều thay đổi, hàng hóa theo cách hiểu hiện nay bao gồm hàng hóa hữu hình và hàng hóa vô hình, việc mua bán hai loại hàng hóa này có nhiều điểm đặc thù, do đó trách nhiệm do vi phạm hợp đồng đối với hai loại hàng hóa này ngoài những điểm giống nhau cũng có nhiều điểm khác nhau Phạm vi nghiên cứu của luận văn chỉ giới hạn ở việc mua bán quốc

tế hàng hóa hữu hình

5 Phương pháp nghiên cứu

Cơ sở lý luận của Đề tài là quan điểm của Chủ Nghĩa Mác – Lê Nin, tư tưởng Hồ Chí Minh, đường lối, chính sách của Đảng và Nhà nước về pháp luật Dựa trên cơ sở phương pháp luận của chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, Đề tài đặc biệt coi trọng các phương pháp hệ thống, lịch sử, logic, tổng hợp, phân tích, diễn giải, quy nạp, so sánh pháp luật

6 Ý nghĩa lý luận và thực tiễn của đề tài

Những phân tích, đánh giá và kiến nghị của đề tài có ý nghĩa lý luận và thực tiễn trong việc ký kết và hạn chế rủi ro, tranh chấp trong việc thực hiện Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, góp phần kiến nghị hoàn thiện pháp luật Việt Nam về chế độ trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Đề tài cũng giúp các doanh nghiệp Việt Nam hiểu và vận dụng tốt hơn pháp luật trong quá trình thực hiện Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

7 Bố cục của Luận văn

Luận văn ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn gồm 3 chương:

Chương 1: Tổng quan về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Chương 2: Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Chương 3: Một số kiến nghị Hoàn thiện pháp luật Việt Nam về trách nhiệm

do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Để trao đổi, mua hoặc bán hàng hóa trong phạm vi quốc tế, các thương nhân

đóng trụ sở thương mại ở các nước khác nhau ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa

với nhau, ví dụ như: Thương nhân đóng trụ sở thương mại tại Hoa Kỳ ký hợp đồng

mua bán giầy da với thương nhân đóng trụ sở thương mại tại Việt Nam; thương

nhân có trụ sở thương mại tại Trung Quốc ký hợp đồng mua chuối của thương nhân

có trụ sở thương mại tại Philipin… Những hợp đồng này là hợp đồng mua bán hàng

hóa trong phạm vi quốc tế, được gọi ngắn gọn là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế (Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế)

Vậy Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là gì?

Thứ nhất, Theo Công ước La Haye năm 1964 về mua bán quốc tế những

động sản hữu hình (gọi tắt là công ước La Haye năm 1964), tại điều 1 quy định:

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hợp đồng mua bán hàng hóa được ký kết giữa

các bên có trụ sở thương mại đóng ở các nước khác nhau và hàng hóa được chuyển từ

nước người bán sang nước người mua, hoặc ký kết hợp đồng được diễn ra ở các nước

khác nhau Theo công ước này, tiêu chí ký kết hợp đồng được hiểu là ký kết ở nước

người bán hoặc nước người mua hoặc nước thứ ba Nếu các bên giao kết không có trụ

sở thương mại thì sẽ dựa vào nơi cư trú thường xuyên của họ Yếu tố quốc tịch của

các bên không có ý nghĩa trong việc xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua

bán hàng hoá quốc tế Như vậy theo Công ước La Haye, tiêu chí quan trọng nhất để

xác định một hợp đồng là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tiêu chí trụ sở

thương mại của bên mua và bên bán phải đóng ở các nước khác nhau

Thứ hai, Theo Công ước Liên hợp quốc về Hợp đồng mua bán hàng hóa

quốc tế năm 1980 (United Nations Convention on Contracts for International Sales

Formatted: English (United States)

of Goods, Vienna 1980 – CISG, gọi tắt là Công ước Viên năm 1980), tiêu chí để xác

định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được quy định tại điều 1 như sau: 1 Công ước áp dụng cho các hợp đồng mua bán hàng hóa giữa các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau a Khi các quốc gia là các quốc gia thành viên của Công ước hoặc, b Khi theo các quy tắc tư pháp quốc tế thì luật được áp dụng là luật của nước thành viên Công ước này 2 Sự kiện các bên có trụ sở thương mại tại các quốc gia khác nhau không tính đến nếu sự kiện này không xuất phát từ hợp đồng, từ các mối quan hệ đã hình thành hoặc vào thời điểm ký hợp đồng giữa các bên hoặc là từ việc trao đổi thông tin giữa các bên 3 Quốc tịch của các bên, quy chế dân sự hoặc thương mại của họ, tính chất dân sự hay thương mại của hợp đồng không được xét tới khi xác định phạm vi áp dụng của Công ước Theo Công ước Viên 1980 chỉ có một tiêu chí duy nhất để xác định một hợp đồng là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là tiêu chí bên mua và bên bán phải có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau Giống như Công ước La Haye năm 1964, Công ước này cũng không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên khi xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Nhưng khác với Công ước La Haye năm 1964, Công ước Viên năm 1980 không đưa ra tiêu chí hàng hoá phải được chuyển qua biên giới của một nước, việc chào hàng và chấp nhận chào hàng phải được độc lập ở các nước khác nhau để xác định tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế

Như vậy, dù hai công ước quan trọng nhất về mua bán hàng hóa quốc tế là Công ước La Haye năm 1964 và Công ước Viên năm 1980 không đưa ra khái niệm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nhưng đều lấy tiêu chí trụ sở thương mại của các bên đương sự làm tiêu chí quan trọng nhất để xác định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Cùng với sự phát triển của hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, các điều ước quốc tế về thương mại quốc tế hiện nay đều có quan điểm tương đối thống nhất

về tiêu chí xác định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, đó là tiêu chí các bên tham gia hợp đồng có trụ sở thương mại đặt tại các quốc gia khác

nhau Yếu tố quốc tịch của các bên, hay hàng hóa phải dịch chuyển qua biên giới quốc gia, hay việc chào hàng và chấp nhận chào hàng phải được độc lập ở các nước khác nhau… không còn là tiêu chí bắt buộc nữa Điều này giải thích cho việc các hợp đồng mua bán hàng hóa trong khu chế xuất, khu thương mại tự do cũng được coi là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Thứ ba, Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quan điểm của Pháp:

khi xác định yếu tố quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế, Cộng hòa Pháp căn cứ vào hai tiêu chuẩn kinh tế và pháp lý Theo các tiêu chuẩn kinh tế, một hợp đồng quốc tế là hợp đồng tạo nên sự di chuyển qua lại biên giới các giá trị trao đổi tương ứng giữa hai nước, nói cách khác, hợp đồng đó thể hiện quyền lợi của thương mại quốc tế Theo tiêu chuẩn pháp lý, một hợp đồng được coi là hợp đồng quốc tế nếu nó bị chi phối bởi các tiêu chuẩn pháp lý của nhiều quốc gia như quốc tịch, nơi

cư trú của các bên, nơi thực hiện nghĩa vụ hợp đồng, nguồn vốn thanh toán

Thứ tư, Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế theo quy định của pháp luật Việt Nam:

Trong hoạt động giao thương quốc tế, hợp đồng mua bán hàng hóa giữa thương nhân có trụ sở thương mại tại Việt Nam và thương nhân có trụ sở thương mại tại nước khác được ký kết, các hợp đồng này được gọi bằng nhiều tên gọi khác nhau như: “hợp đồng xuất nhập khẩu”, “hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài”, “hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương” Dù với tên gọi nào thì các hợp đồng này vẫn là hợp đồng mua bán hàng hóa trong phạm vi quốc tế Theo quy định của pháp luật Việt Nam, trước khi trở thành hợp đồng mua bán hàng hóa trong phạm vi quốc tế thì hợp đồng đó phải là hợp đồng mua bán tài sản theo quy định tại Đạo luật gốc của Việt Nam là Bộ luật Dân sự, cụ thể tại điều 428 quy định: Hợp đồng mua bán tài sản là sự thoả thuận giữa các bên, theo đó bên bán có nghĩa vụ giao tài sản cho bên mua và nhận tiền, còn bên mua có nghĩa vụ nhận tài sản và trả tiền cho bên bán Để hợp đồng mua bán tài sản trở thành Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì hợp đồng phải thêm điều kiện yếu tố quốc tế, pháp luật Việt Nam trong từng giai đoạn phát triển của đất nước lại quy định không hoàn toàn giống nhau về khái niệm hoặc tiêu chí xác định yếu tố quốc tế của Hợp đồng mua

bán hàng hóa quốc tế:

Một là: Quy chế tạm thời số 4794-TN-XNK ngày 31/7/1991 của Bộ Thương nghiệp hướng dẫn việc ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa ngoại thương (HĐMBHHNT) đưa ra khái niệm HĐMBHHNT như sau: Hợp đồng mua bán hàng hoá ngoại thương là hợp đồng mua bán hàng hoá có tính chất quốc tế Tính chất này của hợp đồng mua bán hàng hoá ngoại thương thể hiện ở những mặt sau: a Chủ thể của HĐMBHHNT là các pháp nhân có quốc tịch khác nhau b Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng thông thường được di chuyển từ nước này qua nước khác c Đồng tiền thanh toán trong HĐMBHHNT là ngoại tệ đối với một hoặc cả hai bên ký kết hợp đồng Theo quy chế này thì HĐMBHHNT tiêu chí xác định tính quốc tế là: thứ nhất, hợp đồng được ký kết giữa pháp nhân Việt Nam, mang quốc tịch Việt Nam, có trụ sở thương mại tại Việt Nam và thương nhân có quốc tịch nước ngoài,

có trụ sở thương mại ở nước ngoài; thứ hai, hàng hóa là đối tượng của hợp đồng được dịch chuyển từ nước người bán sang nước người mua; thứ ba, đồng tiền thanh toán là ngoại tệ của một hoặc cả hai bên Những tiêu chí này đã khẳng định HĐMBHHNT là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Quá trình thực hiện cho thấy quy chế này bộc lộ nhiều bất cập: Ngay từ tên gọi là HĐMBHHNT cũng chưa chính xác dưới góc độ khoa học pháp lý vì đối tượng của hợp đồng không phải là “ngoại thương” mà là hàng hóa Trong quá trình

áp dụng Quy chế cũng cho thấy nhiều bất cập: việc xác định quốc tịch của pháp nhân nước ngoài cũng không dễ dàng vì quy định của các nước về vấn đề này có sự khác nhau, ví dụ: Pháp luật của Pháp quy định xác định quốc tịch của pháp nhân theo pháp luật nơi có địa chỉ thường trú của pháp nhân, thường là nơi thường trú của cơ quan điều hành, pháp luật của Anh, Mỹ quy định quốc tịch của pháp nhân được xác định theo luật của nước nơi đăng ký điều lệ hoạt động Bên cạnh đó, việc hình thành các khu chế xuất thì tiêu chí hàng hoá là đối tượng của hợp đồng phải được di chuyển qua biên giới quốc gia cũng không còn phù hợp nữa

Hai là Luật thương mại Việt Nam năm 1997: Đây là đạo luật thương mại đầu tiên của Việt Nam đưa ra khái niệm về hợp đồng mua bán hàng hóa trong phạm vi

quốc tế với tên gọi “hợp đồng mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài” (HĐMBHHVTNNN) tại điều 80 quy định: Hợp đồng mua bán hàng hoá với thương nhân nước ngoài là hợp đồng mua bán hàng hoá được ký kết giữa một bên là thương nhân Việt Nam với một bên là thương nhân nước ngoài [22, Điều 80] Tiêu chí để xác định thương nhân nước ngoài được quy định tại điều 81: Chủ thể của hợp đồng là bên mua và bên bán phải có đủ tư cách pháp lý Chủ thể bên nước ngoài là thương nhân

và tư cách pháp lý của họ được xác định căn cứ theo pháp luật của nước mà thương nhân đó mang quốc tịch [22, Điều 81] Như vậy, tiêu chí quan trọng nhất để xác định HĐMBHHVTNNN là yếu tố quốc tịch khác nhau của bên mua và bên bán – một bên

có quốc tịch Việt Nam và một bên có quốc tịch nước ngoài

Như phân tích ở trên, việc xác định quốc tịch của pháp nhân nước ngoài không hề dễ dàng với quy định quốc tịch pháp nhân của các quốc gia khác nhau là không đồng nhất Mặt khác, trong điều kiện thực tiễn thương mại Việt Nam, ngày càng nhiều thương nhân mang quốc tịch nước ngoài đóng trụ sở thương mại tại Việt Nam mua bán hàng hóa với thương nhân có quốc tịch nước ngoài đóng trụ sở ở nước ngoài Trong trường hợp này yếu tố quốc tịch khác nhau không còn ý nghĩa

mà chỉ cần trụ sở thương mại của các bên (bên mua và bên bán) đặt tại các nước khác nhau là đủ để xác định Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Đồng thời, sự hình thành các khu chế xuất với việc mua bán hàng hóa giữa thương nhân ngoài khu chế xuất với thương nhân trong khu chế xuất thì quy định yếu tố quốc tịch khác nhau của các bên là tiêu chí xác định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế không còn phù hợp

Ba là Luật thương mại Việt Nam năm 2005: đạo luật hiện hành về thương mại của Việt Nam không đưa ra khái niệm hay định nghĩa thế nào là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, cũng không đưa ra tiêu chí để xác định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà chỉ liệt kê ra các hình thức và cũng là các hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế tại điều 27, bao gồm: xuất khẩu, nhập khẩu, tạm nhập tái xuất, tạm xuất tái nhập, chuyển khẩu Khái niệm về các hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế được làm rõ tại điều 28, 29, 30, cụ thể:

Xuất khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra khỏi lãnh thổ Việt Nam hoặc đưa vào khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật

Nhập khẩu hàng hoá là việc hàng hoá được đưa vào lãnh thổ Việt Nam từ nước ngoài hoặc từ khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật

Tạm nhập, tái xuất hàng hoá là việc hàng hoá được đưa từ lãnh thổ nước ngoài hoặc từ các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật Việt Nam, có làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và làm thủ tục xuất khẩu chính hàng hoá đó ra khỏi Việt Nam

Tạm xuất, tái nhập hàng hoá là việc hàng hoá được đưa ra nước ngoài hoặc đưa vào các khu vực đặc biệt nằm trên lãnh thổ Việt Nam được coi là khu vực hải quan riêng theo quy định của pháp luật, có làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam

và làm thủ tục nhập khẩu lại chính hàng hoá đó vào Việt Nam

Chuyển khẩu hàng hoá là việc mua hàng từ một nước, vùng lãnh thổ để bán sang một nước, vùng lãnh thổ ngoài lãnh thổ Việt Nam mà không làm thủ tục nhập khẩu vào Việt Nam và không làm thủ tục xuất khẩu ra khỏi Việt Nam [26, Điều 28] Các khái niệm trên đã chỉ rõ sự khác biệt giữa luật thương mại năm 2005 và luật thương mại năm 1997 về tiêu chí xác định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Luật thương mại năm 1997 thì dựa trên tiêu chí quốc tịch của các bên tham gia hợp đồng, tức là một bên phải là thương nhân có quốc tịch nước ngoài Còn Luật thương mại năm 2005 lấy tiêu chí hàng hóa phải là động sản; hàng

có thể được di chuyển qua biên giới của Việt Nam hoặc qua biên giới của một nước (vùng lãnh thổ); hoặc di chuyển qua khu chế xuất, khu vực hải quan riêng để xác định tính chất quốc tế của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Từ những phân tích trên đây, dưới góc độ khoa học pháp lý có thể đưa ra khái niệm về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế như sau: Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là sự thỏa thuận giữa doanh nghiệp Việt Nam và doanh nghiệp nước ngoài, theo đó một bên gọi là bên bán có nghĩa vụ giao hàng và chuyển quyền

sở hữu hàng hóa cho một bên gọi là bên mua, bên mua có nghĩa vụ nhận hàng và

thanh toán tiền hàng cho bên bán

1.1.2 Đặc điểm của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế trước hết cũng có những đặc điểm của hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung, đó là: Là sự thỏa thuận giữa các bên, thể hiện sự tự nguyện, thống nhất ý chí của bên mua và bên bán; Đối tượng của hợp đồng là hàng hóa được phép lưu thông trên thị trường theo quy định pháp luật; Chủ thể tham gia hợp đồng bình đẳng với nhau trong quan hệ mua bán hàng hóa; Là hợp đồng song vụ, có đền bù và là hợp đồng ưng thuận

Ngoài những đặc điểm chung của hợp đồng mua bán hàng hóa, Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế còn có những đặc điểm riêng mang tính chất đặc trưng, những đặc điểm này là căn cứ để phân biệt Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế với hợp đồng mua bán hàng hóa trong nước, cụ thể:

Thứ nhất, Chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là các bên có trụ sở thương mại đặt tại các nước khác nhau: bên mua và bên bán trong Hợp đồng

mua bán hàng hóa quốc tế phải có trụ sở thương mại đóng tại các nước khác nhau, không được cùng đóng trên phạm vi một nước

Thông thường doanh nghiệp đóng trụ sở thương mại ở quốc gia nào thì mang quốc tịch của quốc gia đó, vì vậy trong phần lớn Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế thì các bên tham gia hợp đồng có quốc tịch khác nhau Quốc tịch của các bên trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có ý nghĩa quan trọng vì việc xác định năng lực pháp luật, tư cách pháp lý của doanh nghiệp tham gia hợp Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được xác định theo pháp luật mà doanh nghiệp mang quốc tịch Trước khi các bên giao kết hợp đồng, các bên phải quan tâm đến quốc tịch của đối tác để xác định đối tác có đủ tư cách pháp lý theo pháp luật mà đối tác mang quốc tịch không, bởi đây là điều kiện bắt buộc đầu tiên để hợp đồng có hiệu lực pháp lý Tuy nhiên pháp luật các quốc gia không đồng nhất trong quy định cách xác định quốc tịch của chủ thể Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế:

Theo quy định pháp luật của Cộng hòa Pháp, pháp nhân là chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đặt trung tâm quản lý (cơ quan điều hành) tại quốc gia

nào thì mang quốc tịch của quốc gia đó Anh và Mỹ thì quy định quốc tịch của pháp nhân được xác định theo nơi đăng ký điều lệ của pháp nhân khi thành lập, không tính đến nơi đặt trụ sở chính hoặc nơi hoạt động của pháp nhân Nga và một số nước Đông

Âu thì áp dụng cả hai nguyên tắc trên để xác định quốc tịch của pháp nhân

Theo pháp luật Việt Nam, Bộ luật Dân sự quy định về năng lực pháp luật dân

sự của pháp nhân nước ngoài tại điều 765 như sau: Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân đó được thành lập, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này Trong trường hợp pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Luật thương mại Việt Nam năm 2005 quy định chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải có đủ tư cách pháp lý và tại điều 16 quy định: Thương nhân nước ngoài là thương nhân được thành lập, đăng ký kinh doanh theo quy định của pháp luật nước ngoài hoặc được pháp luật nước ngoài công nhận Tuy nhiên, không phải lúc nào vấn đề quốc tịch của thương nhân cũng được đặt ra như Công ước Viên năm 1980 không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Bên cạnh đó, cũng có những trường hợp một pháp nhân được hai hay nhiều quốc gia coi là mang quốc tịch nước mình Do đó để xác định chủ thể Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có đủ năng lực pháp luật tham gia hợp đồng hay không thì các nước phải ký kết hoặc gia nhập các điều ước quốc tế đa phương hoặc song phương để giải quyết vấn đề xung đột pháp lý này

Thứ hai, Đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: Đối tượng của

hợp đồng mua bán hàng hóa nói chung là hàng hóa

Theo Từ điển Tiếng việt định nghĩa hàng hóa là “sản phẩm do lao động làm

ra được mua bán trên thị trường” [37, tr.1125]

Điều chỉnh hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế, Điều ước quốc tế và pháp luật các nước trên thế giới cũng đưa ra nhiều khái niệm khác nhau về hàng hóa là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế:

Công ước Viên năm 1980 không đưa ra khái niệm về hàng hóa mà dùng biện pháp loại trừ những hàng hóa không thuộc đối tượng điều chỉnh của Công ước Viên tại Điều 2 quy định: Công ước này không áp dụng vào việc mua bán: Các hàng hóa dùng cho cá nhân, gia đình hoặc nội trợ, ngoại trừ khi người bán, vào bất cứ lúc nào trong thời gian trước hoặc vào thời điểm ký kết hợp đồng, không biết hoặc không cần phải biết rằng hàng hóa đã được mua để sử dụng như thế; Bán đấu giá; Ðể thi hành luật hoặc văn kiện uỷ thác khác theo luật; Các cổ phiếu, cổ phần, chứng khoán đầu tư, các chứng từ lưu thông hoặc tiền tệ; Tàu thủy, máy bay và các phương tiện chạy trên đệm không khí; Ðiện năng

Theo pháp luật Hoa Kỳ, Bộ luật thương mại thống nhất Hoa Kỳ đưa ra khái niệm hàng hóa với tư cách là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là: Hàng hóa là một vật (bao gồm cả những hàng hóa được sản xuất đặc biệt) được đưa vào trong hợp đồng bán hàng tại thời điểm xác định chứ không phải là khoản tiền sẽ được thanh toán trong hợp đồng, không phải là cổ phiếu đầu tư và những vật khác Quy định này cho phép hiểu rằng, hàng hóa là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải là vật đang tồn tại và di chuyển được vào thời điểm diễn ra quan hệ mua bán

Pháp luật Việt Nam cũng không có định nghĩa hàng hóa là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trong đó pháp luật chuyên ngành của Việt Nam về lĩnh vực thương mại là Luật thương mại năm 2005 không đưa ra khái niệm

về hàng hóa là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mà chỉ liệt kê những hàng hóa là đối tượng điều chỉnh của luật tại Điều 3, khoản 2: Hàng hóa bao gồm: Tất cả các loại động sản, kể cả động sản hình thành trong tương lai; Những vật gắn liền với đất đai Với quy định này có thể hiểu đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chỉ bao gồm hàng hóa là tài sản hữu hình Bên cạnh đó, để trở thành đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, theo pháp luật Việt Nam hàng hóa còn phải đáp ứng những điều kiện khác do pháp luật quy định là không thuộc danh mục những mặt hàng bị cấm hoặc hạn chế xuất nhập khẩu

Từ những phân tích trên đây có thể khẳng định: hàng hóa là đối tượng của

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là hàng hóa hữu hình được phép lưu thông trong phạm vi quốc gia và quốc tế, có thể di chuyển qua biên giới hải quan của một nước Trước đây, ranh giới di chuyển của hàng hóa trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thường là biên giới quốc gia, hàng hóa được chuyển qua biên giới nước người bán sang nước người mua hoặc sang nước thứ ba vì Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được ký kết bởi các bên có trụ sở thương mại đặt tại các nước khác nhau nên trong đa số các trường hợp mua bán hàng hóa quốc tế thì hàng hóa được chuyển từ nước người bán sang nước người mua hoặc từ nước người bán sang nước thứ ba Tuy nhiên ngày nay, ranh giới di chuyển của hàng hóa là biên giới hải quan – đó là các cửa khẩu quốc gia, các lãnh thổ hải quan nơi mà hàng hóa phải thực hiện các thủ tục xuất nhập khẩu theo quy định về quản lý xuất nhập khẩu của các quốc gia Từ thực tiễn hình thành các khu chế xuất, các đặc khu kinh tế, các kho ngoại quan cùng với các quy chế hải quan đặc biệt dành cho sự hoạt động của các khu vực này làm cho ranh giới di chuyển của hàng hóa xuất nhập khẩu rộng hơn mà không chỉ giới hạn bởi biên giới quốc gia Bên cạnh đó, không phải bất kỳ hàng hóa nào được phép lưu thông cũng là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Các quốc gia xuất phát từ vấn đề an ninh quốc gia, bảo vệ môi trường, bảo vệ sản xuất trong nước đều quy định các loại hàng hóa cấm xuất nhập khẩu, hạn chế xuất nhập khẩu hoặc xuất nhập khẩu có điều kiện Vì vậy khi tham gia quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế, chủ thể hợp đồng cần tìm hiểu pháp luật quốc gia liên quan xem hàng hóa mua bán đó có được coi là đối tượng của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế để tránh những hậu quả không đáng có

Thứ ba, đồng tiền dùng để thanh toán trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: đồng tiền dùng để thanh toán giữa bên mua và bên bán rất đa dạng, phụ

thuộc vào sự thỏa thuận của các bên trong hợp đồng Quy định về đồng tiền thanh toán là không thể bỏ qua giữa các bên trong thương lượng và thỏa thuận hợp đồng, đồng tiền dùng trong thanh toán có thể là đồng tiền của một trong các bên tham gia hợp đồng tức là có thể là ngoại tệ đối với một hoặc cả hai bên tham gia hợp đồng,

có thể là đồng tiền của một nước thứ ba, có thể là đồng tiền được sử dụng trong khu

vực, cũng có thể là đồng tiền được dùng trên phạm vi toàn thế giới Ví dụ: hợp đồng mua bán vải thiều giữa bên bán là thương nhân Việt Nam và bên mua là thương nhân Trung Quốc, đồng tiền dùng để thanh toán là đồng nhân dân tệ - trong trường hợp này đồng nhân dân tệ là nội tệ của bên thương nhân Trung Quốc và là ngoại tệ đối với thương nhân Việt Nam Trong hợp đồng mua bán gạo giữa bên bán là thương nhân Thái Lan và bên mua là thương nhân Pháp, thỏa thuận đồng tiền dùng

để thanh toán là đô la Mỹ - trường hợp này, đồng đô la Mỹ là ngoại tệ đối với cả bên mua và bên bán Hợp đồng mua bán hàng hóa giữa thương nhân Hi Lạp và thương nhân Bỉ, thỏa thuận đồng tiền dùng để thanh toán là đồng Euro, trong trường

hợp này đồng tiền dùng để thanh toán là nội tệ đối với cả hai bên

Thứ tư, ngôn ngữ của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: ngôn ngữ của

hợp đồng cũng đa dạng: có thể ngôn ngữ mẹ đẻ đối với cả hai bên, có thể là ngoại ngữ đối với một hoặc cả hai bên Thực tế giao dịch thương mại quốc tế cho thấy, thông thường hợp đồng được làm bằng hai ngôn ngữ: một ngôn ngữ là tiếng mẹ đẻ đối với một bên và một ngôn ngữ quốc tế, thường là tiếng Anh; công việc soạn thảo hợp đồng có thể làm bằng hai cách: có thể lập thành hai hợp đồng mỗi hợp đồng dùng một ngôn ngữ hoặc dùng cả hai ngôn ngữ trong cùng một hợp đồng Ngôn ngữ dùng để soạn thảo hợp đồng rất quan trọng, nhất là trường hợp dùng hai ngôn ngữ

để soạn thảo, trong đó có một ngôn ngữ chính thì hợp đồng bằng ngôn ngữ chính này sẽ là hợp đồng gốc và là cơ sở xác định thỏa thuận của các bên trong trường hợp có tranh chấp xảy ra, điều này đòi hỏi các bên tham gia hợp đồng phải có trình

độ hiểu biết sâu sắc về ngôn ngữ chính của hợp đồng để bảo vệ quyền lợi của mình

khi tham gia quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế

Thứ năm, về giải quyết tranh chấp: tranh chấp về việc giao kết và thực hiện

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể được giải quyết bởi tòa án nước ngoài hoặc trọng tài nước ngoài đối với một hoặc cả hai bên tham gia hợp đồng Ví dụ: Hợp đồng mua bán giầy da giữa thương nhân Việt Nam có trụ sở đóng tại Bình Dương và thương nhân Nhật Bản có trụ sở thương mại đặt tại Tokyo thỏa thuận trong trường hợp có tranh chấp xảy ra giữa các bên tham gia hợp đồng thì trước hết mâu thuẫn,

tranh chanh chấp sẽ được giải quyết thông qua thương lượng, nếu các bên không thương lượng được với nhau thì tranh chấp sẽ được các bên thống nhất giải quyết tại Trung tâm trọng tài Singapo Trường hợp này nếu tranh chấp xảy ra và phải giải quyết tại Trung tâm trọng tài Singapo thì tranh chấp được giải quyết bởi cơ quan tài phán này là trọng tài nước ngoài đối với cả hai bên của hợp đồng Hay hợp đồng mua bán chuối giữa bên bán là thương nhân Phillipin và bên mua là thương nhân Đức, thỏa thuận nếu tranh chấp xảy ra mà các bên không thương lượng được thì tranh chấp được giải quyết bởi trọng Tòa thương mại Beclin – trường hợp này Tòa thương mại Beclin là cơ quan giải quyết tranh chấp nước ngoài đối với bên Phillipin

Vấn đề giải quyết tranh chấp khi các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có mâu thuẫn cũng rất phức tạp, đặc biệt khi tòa án hoặc trọng tài là cơ quan tài phán nước ngoài đối với một hoặc cả hai bên Bởi mỗi thiết chế tài phán lại

có lại có phương thức, cơ chế giải quyết riêng, đòi hỏi các bên phải am hiểu thủ tục, trình tự giải quyết tranh chấp tại tòa án, trọng tài này Đây là không dễ dàng, thậm chí là rất khó khăn đối với các bên có tranh chấp, nhất là đối với doanh nghiệp nhỏ,

ít kinh nghiệp thương trường quốc tế mà cơ quan tài phán lại là tòa án, trọng tài nước ngoài đối với mình

Thứ sáu, về nơi ký kết Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: việc giao kết hợp

đồng có thể diễn ra ở nước ngoài đối với một hoặc cả hai bên, vì hợp đồng được giao kết bởi các bên có trụ sở thương mại tại các nước khác nhau nên nếu hai bên đàm phán ký kết ở nước người bán thì việc ký kết hợp đồng diễn ra ở nước ngoài đối với người mua và ngược lại, nếu hợp đồng được ký kết ở nước thứ ba thì việc ký kết hợp

đồng được thực hiện tại nước ngoài đối với cả hai bên tham gia hợp đồng

Thứ bảy, luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế: pháp luật

dùng để điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế rất phong phú, xuất phát từ nguyên tắc chung của Tư pháp quốc tế trong mua bán hàng hóa quốc tế, theo đó các bên có quyền tự do thỏa thuận nguồn luật điều chỉnh quan hệ mua bán và Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo đó, nguồn luật điều chỉnh hợp đồng có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế, thậm chí là án lệ

Luật quốc gia: các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có quyền tự do thỏa thuận và thống nhất với nhau trong hợp đồng lựa chọn luật quốc gia để điều chỉnh hợp đồng, đó có thể là luật nước người bán, có thể là luật nước người mua, có thể là luật nước thứ ba hoặc bất kỳ pháp luật quốc gia nào có liên quan đến Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế như: luật nơi ký kết hợp đồng, luật nơi thực hiện hợp đồng… Khi luật quốc gia trở thành nguồn luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì luật quốc gia đó sẽ trở thành pháp luật nước ngoài đối với một hoặc cả hai bên tham gia hợp đồng

1.1.3 Điều kiện có hiệu lực của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Hiệu lực của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là vấn đề quan trọng mà các bên tham gia hợp đồng phải quan tâm khi giao kết hợp đồng, tuy nhiên thực tế cho thấy các bên của hợp đồng thường không quan tâm đến vấn đề này ở mức độ xứng đáng Mua bán hàng hóa quốc tế ngày nay đòi hỏi chủ thể của hợp đồng phải hiểu biết và nắm được những quy định pháp luật về điều kiện có hiệu lực của hợp đồng để hạn chế những rắc rối và thiệt hại không cần thiết có thể xảy ra Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có hiệu lực phải đáp ứng những điều kiện sau:

Thứ nhất, chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là bên mua và bên bán phải có đủ tư cách pháp lý (chủ thể của hợp đồng phải hợp pháp):

Chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có thể là pháp nhân hoặc

tự nhiên nhân Pháp nhân, tự nhiên nhân phải có đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi

Đối với chủ thể là tự nhiên nhân: Điều 14 Bộ luật dân sự quy định về năng lực pháp luật của cá nhân như sau: Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân có quyền dân sự và nghĩa vụ dân sự Mọi cá nhân đều có năng lực pháp luật dân sự như nhau Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân có từ khi người

đó sinh ra và chấm dứt khi người đó chết Năng lực pháp luật không bị giới hạn bởi

tuổi tác, sức khỏe hay bất kỳ một điều kiện nào khác trừ những người bị truy tố pháp luật Pháp luật của các nước nói chung đều quy định người nước ngoài (trừ những trường hợp ngoại lệ và những quy định khác trong điều ước quốc tế) có năng

lực pháp luật như công dân nước sở tại Bộ luật Dân sự Việt Nam quy định về năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài tại điều 761 quy định: Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch Người nước ngoài có năng lực pháp luật dân sự tại Việt Nam như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác Về năng lực hành vi của tự nhiên nhân, Bộ luật dân sự Việt Nam quy định về năng lực hành vi dân sự của cá nhân tại điều 17 như sau: Năng lực hành vi dân sự của cá nhân là khả năng của cá nhân bằng hành vi của mình xác lập, thực hiện quyền, nghĩa vụ dân sự; Bộ luật dân sự cũng quy định

về năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài tại điều 761 như sau: Năng lực pháp luật dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó có quốc tịch Người nước ngoài có năng lực pháp luật dân sự tại Việt Nam như công dân Việt Nam, trừ trường hợp pháp luật Cộng

hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác Và năng lực hành vi dân sự của

cá nhân là người nước ngoài được quy định tại điều 762 như sau: Năng lực hành vi

dân sự của cá nhân là người nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước mà người đó là công dân, trừ trường hợp pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam có quy định khác Trong trường hợp người nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực hành vi dân sự của người nước ngoài được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Tại điều 18 và điều 19 Bộ luật dân sự quy định công dân Việt Nam từ đủ 18 tuổi trở lên mới có năng lực hành vi dân sự đầy đủ Pháp luật các nước cũng đều có quy định rõ ràng vấn đề năng lực hành vi của tự nhiên nhân, ví dụ Bộ luật dân sự của Pháp quy định: Tất cả mọi người tròn 18 tuổi là những người có năng lực hành vi và có thể trở thành thương nhân

Đối với chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là pháp nhân: vấn

đề chủ thể của hợp đồng là một trong những vấn đề mà bên mua và bên bán rất cần phải hiểu biết bởi trong thực tế không ít trường hợp khi có tranh chấp xảy ra, tòa án giải quyết tranh chấp tuyên hợp đồng vô hiệu do người ký kết hợp đồng không đủ

tư cách pháp lý Do đó các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải xem xét tư cách chủ thể bên còn lại trước khi ký kết hợp đồng Bộ luật Dân sự Việt Nam đưa ra khái niệm về pháp nhân tại điều 84: Một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi có đủ các điều kiện sau đây: Được thành lập hợp pháp; Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ; Có tài sản độc lập với cá nhân, tổ chức khác và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó; Nhân danh mình tham gia các quan hệ pháp luật một cách độc lập Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân được Bộ luật dân sự quy định tại điều 86 như sau: Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân là khả năng của pháp nhân có các quyền, nghĩa vụ dân sự phù hợp với mục đích hoạt động của mình Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân phát sinh từ thời điểm pháp nhân được thành lập và chấm dứt từ thời điểm chấm dứt pháp nhân Người đại diện theo pháp luật hoặc người đại diện theo uỷ quyền của pháp nhân nhân danh pháp nhân trong quan hệ dân sự Về pháp nhân nước ngoài, pháp luật Việt Nam quy định: Nghị định số 138/2006/NĐ-CP ngày 15/11/2006 của Chính phủ quy định chi tiết thi hành các quy định của Bộ luật dân sự về quan hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, tại điều 3, khoản 5 quy định: Pháp nhân nước ngoài là pháp nhân được thành lập theo pháp luật nước ngoài Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được Bộ luật dân sự quy định tại điều 765 như sau: Năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài được xác định theo pháp luật của nước nơi pháp nhân đó được thành lập, trừ trường hợp quy định tại khoản 2 Điều này Trong trường hợp pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện các giao dịch dân sự tại Việt Nam thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân được xác định theo pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Nghị định số 138/2006/NĐ-CP điều 10, khoản 2 quy định: Trong trường hợp pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện giao dịch dân sự tại Việt Nam, thì năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân nước ngoài đó được xác định theo quy định tại Điều 86 của Bộ luật dân sự Như vậy khi pháp nhân nước ngoài xác lập, thực hiện giao dịch dân sự tại Việt Nam thì áp dụng quy chế đãi ngộ quốc gia chứ không áp dụng luật nơi pháp nhân được thành lập để xác định năng lực pháp luật dân sự của pháp nhân

Do đó trước khi giao kết Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ngoài việc tìm hiểu

về năng lực tài chính, năng lực thực hiện hợp động, kinh nghiệm và uy tín trên thị trường thì các bên phải tìm hiểu đối tác là pháp nhân mang quốc tịch nước nào, được thành lập và hoạt động theo pháp luật nước nào Nếu không tìm hiểu kỹ về đối tác thì rất dễ xảy ra trường hợp mục đích giao kết không đạt được do lừa đảo, đối tác không có khả năng thanh toán hoặc hợp đồng vô hiệu

Để mở rộng và tăng cường phát triển trong lĩnh vực kinh tế đối ngoại, đặc biệt

là hoạt động xuất nhập khẩu, chính phủ đã ban hành Nghị định số: 12/2006/NĐ-CP ngày 23 tháng 01 năm 2006 quy định chi tiết thi hành Luật Thương mại về hoạt động mua bán hàng hoá quốc tế và các hoạt động đại lý mua, bán, gia công và quá cảnh hàng hóa với nước ngoài Nghị định này đã mở ra nhiều thuận lợi cho các doanh nghiệp mua bán hàng hóa quốc tế và góp phần không nhỏ thúc đẩy sự phát triển của thương mại quốc tế

Việc ký kết Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải do người đại diện của pháp nhân thực hiện Đại diện của pháp nhân có thể là đại diện theo pháp luật hoặc đại diện theo ủy quyền Đại diện theo pháp luật là người chịu trách nhiệm trước pháp luật về mọi hoạt động của doanh nghiệp, là người đại diện pháp nhân ký kết các hợp đồng và tổ chức thực hiện hợp đồng Đại diện pháp nhân theo ủy quyền là người được người có thẩm quyền ký kết hợp đồng ủy quyền ký kết hợp đồng Người được

ủy quyền chỉ được quyền giao kết hợp đồng trong phạm vi được ủy quyền và không được ủy quyền lại cho người thứ ba Nếu người được ủy quyền giao kết hợp đồng vượt quá phạm vi được ủy quyền thì hợp đồng sẽ bị coi là vô hiệu

Thứ hai, nội dung của hợp đồng phải hợp pháp:

Nội dung của hợp đồng hợp pháp là không được trái pháp luật, không bị pháp luật cấm Nội dung của hợp đồng được thể hiện chủ yếu thông qua các điều khoản của hợp đồng như: tên hàng hóa, số lượng, tiêu chuẩn chất lượng, giá cả, phương thức thanh toán, địa điểm, thời gian giao hàng Tên hàng phải ghi đúng tên gọi của hàng hóa như sự thỏa thuận của các bên, tên gọi của hàng hóa phải ghi đúng nhãn mác, thương hiệu đã thống nhất và quy định, hàng hóa cùng tên gọi thì phải ghi rõ đặc điểm, công dụng, nguồn gốc xuất xứ để không bị nhầm lẫn Số lượng hàng hóa được

xác định thông qua đơn vị tính như kg, nếu có dung sai thì phải quy định mức dung sai và đơn vị tính dung sai Về tiêu chuẩn chất lượng, hợp đồng cần quy định cụ thể những yếu tố chủ yếu và phương pháp xác định chất lượng Chất lượng của hàng hóa

là vấn đề quan trọng và dễ xảy ra tranh chấp giữa bên mua và bên bán nên cần được quy định chi tiết trong hợp đồng Các điều khoản cơ bản trong hợp đồng khác như: giá cả, thời hạn giao hàng, thời điểm giao hàng, thanh toán và phương thức thanh toán cần được quy định đầy đủ, cụ thể, càng chi tiết càng tốt

Các nước trên thế giới đều có quy định về các điều khoản của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, nhiều nước quy định hợp đồng phải có những điều khoản cơ bản, những điều khoản này được gọi là “những điều khoản chủ yếu” hoặc “những điều khoản đương nhiên” hoặc “những điều khoản cơ bản” Ví dụ như: Luật bán hàng của Anh quy định hợp đồng phải có “những điều khoản đương nhiên”, đây là những điều khoản mà nếu không có những điều khoản đó thì hợp đồng sẽ vô nghĩa

và không thể thực hiện được

Hàng hóa được các bên mua bán phải là hàng hóa được phép lưu thông, không bị pháp luật của nước bên mua và pháp luật của nước bên bán cấm lưu thông

Ví dụ, Nghị định số: 59/2006/NĐ-CP ngày 12/6/2006 của Chính phủ Việt Nam quy định chi tiết Luật Thương mại về hàng hóa, dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiện Theo đó, Việt Nam quy định về những hàng hóa cấm kinh doanh và đưa ra danh mục các loại hàng hóa này như: Vũ khí, đạn dược,

ma túy, sản phẩm văn hóa phản động, đồi trụy, mê tín dị đoan, động thực vật hoang

dã, khoáng sản đặc biệt, độc hại bị cấm buôn bán Bên cạnh đó, chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cũng cần chú ý về các loại hàng hóa bị hạn chế kinh doanh, hàng hóa kinh doanh có điều kiện, để mua bán các loại hàng hóa này các bên chủ thể phải đáp ứng được các điều kiện bắt buộc của pháp luật các nước

Thứ ba, hình thức của hợp đồng phải hợp pháp:

Về hình thức của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hiện nay thế giới vẫn tồn tại hai quan điểm khác nhau: Phần lớn các nước có nền kinh tế phát triển như Anh, Mỹ, Pháp, Đức cho rằng hình thức của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

có thể được ký kết bằng miệng, bằng văn bản hay bằng bất kỳ hình thức nào khác

do bên bán và bên mua tự thỏa thuận Ngược lại, những nước có nền kinh tế kém phát triển hơn thì cho rằng Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải được ký kết bằng văn bản hoặc hình thức pháp lý tương đương như: thư từ, điện tín, telex, fax Việt Nam là quốc gia theo quan điểm thứ hai, điều 27 Luật thương mại Việt Nam quy định: Mua bán hàng hoá quốc tế phải được thực hiện trên cơ sở hợp đồng bằng văn bản hoặc bằng hình thức khác có giá trị pháp lý tương đương

Chính vì sự khác nhau trong quan điểm về hình thức của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nên Công ước Viên năm 1980 phải công nhận cả hai quan điểm trên: điều 11 của Công ước Viên quy định: Hợp đồng mua bán không cần phải được

ký kết hoặc xác nhận bằng văn bản hay phải tuân thủ một yêu cầu nào khác về hình thức của hợp đồng Hợp đồng có thể được chứng minh bằng mọi cách, kể cả những lời khai của nhân chứng Và điều 96 của Công ước quy định: Nếu luật của một quốc gia thành viên quy định hợp đồng mua bán phải được ký kết hay xác nhận bằng văn bản thì quốc gia đó có thể bất cứ lúc nào tuyên bố chiếu theo Điều 12, rằng mọi quy định của các Điều 11, 29 hay của phần thứ hai Công ước này cho phép một hình thức khác với hình thức văn bản cho việc ký kết, sửa đổi hay chấm dứt hợp đồng mua bán, hay cho mọi chào hàng, chấp nhận chào hàng hay sự thể hiện ý định nào khác sẽ không áp dụng nếu như chỉ cần một trong các bên có trụ sở thương mại tại quốc gia Quy định này có nghĩa là các quốc gia được phép bảo lưu không áp dụng điều 11 nếu quốc gia quy định hình thức văn bản của hợp đồng là bắt buộc đối với mua bán hàng hóa quốc tế

Thứ tư, hợp đồng phải được ký kết trên cơ sở tự nguyện:

Đây là nguyên tắc cơ bản trong giao kết hợp đồng nói chung và Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng Các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có quyền tự do thỏa thuận, đàm phán về mọi vấn đề liên quan đến quyền và nghĩa vụ của mình trong phạm vi pháp luật không cấm Trên cơ sở tự do thỏa thuận

để đi đến sự thống nhất về ý chí giữa các bên Tức là, việc thỏa thuận quyền lợi và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng là hoàn toàn tự nguyện, không bị ép buộc,

không bị bất kỳ một sự đe dọa hay khống chế nào Pháp luật Việt Nam cũng như

pháp luật của nhiều quốc gia quy định rất chặt chẽ về vấn đề này: nghiêm cấm bất kỳ

cá nhân, tổ chức nào tác động vào sự tự do, tự nguyện thỏa thuận cũng như việc ký

kết, thực hiện hợp đồng của các bên trong quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế; nghiêm

cấm việc một bên dùng lợi thế của mình để đưa vào hợp đồng những điều khoản bất

lợi cho phía đối tác, ép buộc đối tác phải ký hợp đồng Nguyên tắc này cho phép các

chủ thể của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế sự bình đẳng trong giao kết hợp

đồng, hạn chế những nhầm lẫn, lừa dối trong giao kết và thực hiện hợp đồng

1.1.4 Luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Hợp đồng là “luật cao nhất” đối với các bên tham gia quan hệ mua bán hàng

hóa quốc tế Nếu hợp đồng đã quy định đầy đủ quyền và nghĩa vụ của bên mua, bên

bán, bên liên quan (nếu có), dự liệu được mọi trường hợp có thể xảy ra trong quá

trình thực hiện hợp đồng thì không cần có bất kỳ luật nào điều chỉnh hợp đồng Tuy

nhiên, thực tế thì khó có hợp đồng nào có thể điều chỉnh mọi mối quan hệ liên quan

đến hợp đồng cũng như quy định được mọi quyền lợi, nghĩa vụ của tất cả các bên, dự

liệu và giải quyết được mọi tình huống có thể phát sinh nên cần có luật để điều chỉnh

các vấn đề chưa được quy định hoặc quy định chưa đầy đủ, rõ ràng trong hợp đồng

Pháp luật dùng để điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế rất phong

phú, xuất phát từ nguyên tắc chung của Tư pháp quốc tế trong mua bán hàng hóa

quốc tế, theo đó các bên có quyền tự do thỏa thuận nguồn luật điều chỉnh quan hệ

mua bán và Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Theo đó, nguồn luật điều chỉnh

hợp đồng có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế, tập quán thương mại quốc tế,

thậm chí là án lệ

Luật quốc gia:

Luật quốc gia là nguồn luật quan trọng để điều chỉnh quan hệ mua bán hàng

hóa quốc tế Luật pháp của tất cả các nước đều có quy định về Hợp đồng mua bán

hàng hóa quốc tế và cho phép các bên áp dụng pháp luật quốc gia để điều chỉnh hợp

đồng Tuy nhiên, có nước cho phép áp dụng pháp luật của bất kỳ quốc gia nào mà

không kèm theo điều kiện gì, có nước lại đặt ra những điều kiện nhất định khi áp

Formatted: Portuguese (Brazil)

dụng pháp luật nước ngoài

Pháp luật Việt Nam quy định về vấn đề này như sau: Bộ luật Dân sự Việt Nam, tại điều 759 về áp dụng pháp luật dân sự Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế, pháp luật nước ngoài và tập quán quốc tế quy định: Các quy định của pháp luật dân sự Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam được áp dụng đối với quan

hệ dân sự có yếu tố nước ngoài, trừ trường hợp Bộ luật này có quy định khác Trong trường hợp điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên

có quy định khác với quy định của Bộ luật này thì áp dụng quy định của điều ước quốc tế đó Trong trường hợp Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà

xã hội chủ nghĩa Việt Nam hoặc điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên dẫn chiếu đến việc áp dụng pháp luật nước ngoài thì pháp luật của nước đó được áp dụng, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam; trường hợp pháp luật nước đó dẫn chiếu trở lại pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam thì áp dụng pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Pháp luật nước ngoài cũng được áp dụng trong trường hợp các bên có thoả thuận trong hợp đồng, nếu sự thoả thuận đó không trái với quy định của Bộ luật này và các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Trong trường hợp quan hệ dân

sự có yếu tố nước ngoài không được Bộ luật này, các văn bản pháp luật khác của Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam, điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên hoặc hợp đồng dân sự giữa các bên điều chỉnh thì áp dụng tập quán quốc tế, nếu việc áp dụng hoặc hậu quả của việc áp dụng không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam Trên

cơ sở của Bộ luật Dân sự, Luật thương mại tại điều 5 về áp dụng điều ước quốc tế, pháp luật nước ngoài và tập quán thương mại quốc tế quy định: Các bên trong giao dịch thương mại có yếu tố nước ngoài được thoả thuận áp dụng pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế nếu pháp luật nước ngoài, tập quán thương mại quốc tế

đó không trái với các nguyên tắc cơ bản của pháp luật Việt Nam

Các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có quyền tự do thỏa

thuận và thống nhất với nhau trong hợp đồng lựa chọn luật quốc gia để điều chỉnh hợp đồng, đó có thể là luật nước người bán, có thể là luật nước người mua, có thể là luật nước thứ ba hoặc bất kỳ pháp luật quốc gia nào có liên quan đến Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế như: luật nơi ký kết hợp đồng, luật nơi thực hiện hợp đồng Khi luật quốc gia trở thành nguồn luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế thì luật quốc gia đó sẽ trở thành pháp luật nước ngoài đối với một hoặc cả hai bên tham gia hợp đồng Ví dụ: Thương nhân Malaysia ký kết Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế với thương nhân Ấn Độ, trong hợp đồng thỏa thuận pháp luật điều chỉnh quan hệ mua bán và hợp đồng là pháp luật Ấn độ - trường hợp này pháp luật

Ấn Độ là nội luật của thương nhân Ấn Độ và là pháp luật nước ngoài đối với thương nhân Malaysia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giữa thương nhân Nhật bản và thương nhân Hàn Quốc thỏa thuận nguồn luật điều chỉnh hợp đồng giữa hai bên là luật Hoa kỳ - trường hợp này nguồn luật điều chỉnh hợp đồng – luật Hoa Kỳ

là pháp luật nước ngoài đối với cả bên mua và bên bán

Thông thường các bên tham gia quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế đều mong muốn luật nước mình sẽ là luật điều chỉnh hợp đồng Điều này không dễ đạt được nếu đối tác giàu kinh nghiệm trong mua bán hàng hóa quốc tế, thậm chí các bên phải chọn luật của quốc gia thứ ba để điều chỉnh hợp đồng do không bên nào nhượng bộ trong vấn đề chọn luật điều chỉnh hợp đồng Tuy nhiên thực tế thì vấn đề chọn luật điều chỉnh ít khi là nguyên nhân cho việc hợp đồng không thể giao kết vì thường các bên quan tâm nhiều đến việc chọn hàng hóa có chất lượng, tìm bạn hàng

có uy tín, cách thức để tạo ra lợi nhuận cao, thậm chí rất nhiều trường hợp một bên cần chớp lấy cơ hội cung cấp hoặc tiêu thụ hàng hóa nên việc soạn thảo hợp đồng không được chú trọng đúng mức, hợp đồng có thể rất ngắn gọn, đơn giản, các nội dung như chọn luật điều chỉnh hợp đồng không được quy định trong hợp đồng Khi

có tranh chấp xảy ra thì các bên mới ý thức được đây là một trong những vấn đề rất quan trọng Khi đó nếu hợp đồng chưa quy định luật điều chỉnh thì các bên có thể thỏa thuận một văn bản riêng về luật điều chỉnh hợp đồng, nhưng văn bản này khó đưa đến cho các bên lợi thế trong việc chọn luật điều chỉnh là luật nước mình mà

thường là chọn luật nước thứ ba hoặc điều ước quốc tế để điều chỉnh hợp đồng và giải quyết tranh chấp Trường hợp các bên không thể thống nhất được với nhau về luật điều chỉnh hợp đồng thì cơ quan giải quyết tranh chấp sẽ xác định nguồn luật điều chỉnh hợp đồng là pháp luật quốc gia hoặc điều ước quốc tế

Như phân tích ở trên, Luật quốc gia sẽ trở thành nguồn luật điều chỉnh quan

hệ mua bán hàng hóa quốc tế và điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khi thuộc một trong các trường hợp sau đây:

Trường hợp thứ nhất: Các bên thỏa thuận trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế chọn luật quốc gia là nguồn luật điều chỉnh hợp đồng

Trường hợp thứ hai:Các bên thỏa thuận chọn luật quốc gia điều chỉnh hợp đồng bằng một thỏa thuận khác sau khi Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đã được ký kết bởi các bên

Trường hợp thứ ba:Luật quốc gia được quy định là luật điều chỉnh hợp đồng trong các điều ước quốc tế hữu quan Có nghĩa là, trong điều ước quốc tế mà quốc gia của các bên đã tham gia ký kết hoặc gia nhập có quy định luật quốc gia của một nước cụ thể áp dụng cho Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giữa thương nhân của các nước ký kết hoặc gia nhập

Trường hợp thứ tư:Luật quốc gia được cơ quan tài phán (tòa án, trọng tài) giải quyết tranh chấp giữa hai bên lựa chọn nếu các bên không thỏa thuận nguồn luật điều chỉnh trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hai bên cũng không có văn bản thỏa thuận riêng về luật áp dụng cho hợp đồng và giữa hai nước hữu quan chưa ký kết hoặc tham gia điều ước quốc tế quy định luật nào áp dụng cho hợp đồng Trường hợp này, luật quốc gia nào áp dụng cho hợp đồng sẽ do Tòa án hoặc Trọng tài xét xử tranh chấp quyết định Khi quyết định luật nào được áp dụng để giải quyết tranh chấp, tòa án hoặc trọng tài thường căn cứ vào luật nước mình để xác định: nếu luật nước tòa án/trọng tài chỉ ra luật nước người bán thì tòa án/trọng tài sẽ áp dụng luật nước người bán, nếu chỉ ra luật nơi giao kết hợp đồng thì tòa án/trọng tài sẽ áp dụng luật nơi giao kết hợp đồng… để giải quyết tranh chấp Khi chọn luật quốc gia điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì

không có nghĩa tất cả hệ thống pháp luật quốc gia đó sẽ được áp dụng mà chỉ áp dụng những văn bản pháp luật chuyên điều chỉnh và những văn bản pháp luật có liên quan đến mua bán hàng hóa quốc tế Hệ thống các văn bản điều chỉnh quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế ở các quốc gia cũng có sự khác nhau, ví dụ: quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế được pháp luật Anh điều chỉnh bằng nhiều đạo luật như: luật bán hàng năm 1979, luật giao hàng năm 1973, luật bán chịu năm 1965; Trung Quốc thì điều chỉnh bằng luật hợp đồng; Mỹ thì điều chỉnh bởi Bộ luật thương mại thống nhất Hoa Kỳ (UCC), luật các đảm bảo khi bán hàng tiêu dùng Khi áp dụng luật điều chỉnh phải áp dụng đúng luật chuyên ngành và dẫn chiếu đến luật khác nếu luật chuyên ngành đó quy định, ví dụ: khi các bên thống nhất chọn luật Việt Nam để điều chỉnh hợp đồng, quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế sẽ được điều chỉnh bởi Luật thương mại vì đây là luật chuyên ngành, những vấn đề chung Luật thương mại không quy định thì áp dụng Bộ luật dân sự Và đương nhiên khi áp dụng luật nào thì các văn bản dưới luật hướng dẫn luật đó cũng là nguồn luật điều chỉnh hợp đồng Việc chọn luật quốc gia điều chỉnh hợp đồng là vấn đề quan trọng nhưng cũng không ít phức tạp, đòi hỏi các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc

tế cần tìm hiểu kỹ về luật pháp quốc tế nói chung và luật quốc gia được áp dụng nói riêng để hạn chế các tranh chấp cũng như thiệt hại có thể xảy ra

Điều ước thương mại quốc tế:

Để thúc đẩy thương mại quốc tế phát triển, các nước đều dành sự quan tâm thỏa đáng trong việc soạn thảo, đàm phán, ký kết, gia nhập các điều ước quốc tế đa phương và song phương về thương mại quốc tế nói chung và mua bán hàng hóa quốc

tế nói riêng Có thể hiểu điều ước quốc tế về thương mại là những thỏa thuận bằng văn bản của hai hay nhiều quốc gia thông qua việc ký kết hoặc gia nhập, trong đó quy định những nguyên tắc pháp lý chung, quy định về quyền và nghĩa vụ của các bên, tạo cơ sở pháp lý cho hoạt động thương mại giữa các quốc gia trong phạm vi quốc tế

Từ khi thương lượng, ký kết hợp đồng, các bên trong Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế đã có thể áp dụng các điều ước quốc tế về thương mại làm nguồn luật điều chỉnh quan hệ mua bán cũng như quan hệ hợp đồng giữa các bên Khi thực

hiện hợp đồng, nếu có tranh chấp xảy ra, cơ quan tài pháp và các bên có thể dựa vào các điều ước thương mại quốc tế để giải quyết tranh chấp nếu tranh chấp không được quy định hoặc quy định không rõ ràng, đầy đủ trong hợp đồng Điều ước thương mại quốc tế gồm hai loại:

Loại thứ nhất là các điều ước quốc tế quy định những nguyên tắc chung, làm

cơ sở pháp lý cho hoạt động thương mại quốc tế nói chung và hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế nói riêng Các điều ước này có thể là điều ước song phương hoặc điều ước đa phương Việc ký kết hoặc gia nhập các điều ước quốc tế này tạo ra một khuôn khổ pháp lý chặt chẽ cho việc buôn bán hàng hóa của thương nhân quốc gia

ký kết hoặc là thành viên, ví dụ như: Hiệp định chung về thuế quan và thương mại Những điều ước này không điều chỉnh trực tiếp quyền và nghĩa vụ của bên mua và bên bán trong quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế mà chỉ đưa ra những nguyên tắc pháp lý chung, những chế độ đãi ngộ mà các bên ký kết giành cho nhau, ví dụ khoản 3 điều 2 Hiệp định thương mại Việt Nam – Hoa Kỳ quy định: Mỗi bên dành cho hàng hóa có xuất xứ tại lãnh thổ của bên kia sự đối xử không kém thuận lợi hơn

sự đối xử dành cho hàng hóa nội địa tương tự về mọi luật, quy định về các yêu cầu khác có ảnh hưởng đến việc bán hàng, chào hàng, mua, vận tải, phân phối, lưu kho

Điều ước quốc tế về thương mại có vai trò rất quan trọng trong đời sống thương mại quốc tế, tuy nhiên vai trò đó lại phụ thuộc vào giá trị pháp lý của điều ước Điều ước đã có hiệu lực thì có giá trị bắt buộc với đối với quốc gia ký kết hoặc gia nhập Trong các điều ước thương mại đa phương thì đáng kể nhất là Công ước Viên năm 1980 về mua bán hàng hóa quốc tế Đối với thương nhân của các nước đã phê chuẩn hoặc tham gia Công ước này thì Công ước là nguồn luật điều chỉnh đương nhiên đối với họ khi ký kết Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Điều này

có nghĩa là dù bên bán và bên mua không thỏa thuận Công ước là nguồn luật điều chỉnh cho Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế giữa họ thì Công ước vẫn mặc nhiên được áp dụng cho hợp đồng đó Khi điều ước quốc tế về thương mại đã có hiệu lực thì các bên tham gia Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cần chú ý về tính pháp lý của các quy phạm trong điều ước: nếu quy phạm có tính chất mệnh lệnh thì chủ thể hợp đồng phải tuyệt đối chấp hành, nếu không tuân thủ thì thỏa thuận không tuân thủ đó sẽ bị vô hiệu; đối với các quy phạm có tính chất tùy nghi thì các bên có thể tuân theo hoặc không tuân theo, khi đó các thỏa thuận trái với quy phạm tùy nghi của các bên vẫn có giá trị pháp lý

Các điều ước thương mại quốc tế mà quốc gia chưa ký kết, gia nhập hoặc tham gia thì không có giá trị pháp lý bắt buộc đối với chủ thể của quốc gia đó Khi

đó, điều ước không phải là nguồn luật điều chỉnh đương nhiên đối với Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế được ký kết bởi thương nhân của quốc gia chưa gia nhập, tham gia điều ước Tuy nhiên, nếu thương nhân của quốc gia chưa gia nhập, tham gia điều ước lựa chọn điều ước là nguồn luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì điều ước đó sẽ trở thành nguồn luật điều chỉnh hợp đồng

Tập quán thương mại quốc tế:

Là những thói quen, phong tục trong hoạt động thương mại, được nhiều nước

áp dụng và áp dụng thường xuyên để xác định hoặc dựa vào đó xác định quyền và nghĩa vụ của các bên trong quan hệ thương mại quốc tế Ví dụ như: Tập quán về các điều kiện thương mại quốc tế do Phòng Thương mại Quốc tế (ICC) tập hợp biên soạn gọi tắt là Incoterms, Bộ quy tắc để thực hành thống nhất về thư tín dụng do Phòng thương mại quốc tế tập hợp, ban hành (UCP) Các tập quán thương mại quốc

tế này được nhiều nước trên thế giới thừa nhận và áp dụng

Không có một quốc gia nào trên thế giới được áp đặt hay bắt buộc thương nhân của quốc gia khác phải áp dụng thói quen của quốc gia mình như một tập quán thương mại quốc tế Thực tế cho thấy các tập quán thương mại quốc tế được áp dụng rộng rãi đều là những thói quen được hình thành và phát triển ở những quốc gia có nền kinh tế phát triển Các tập quán thương mại phổ biến đều được đúc kết ở các nước có lịch sử lâu đời và sức phát triển mạnh mẽ về buôn bán hàng hóa và quan hệ thương mại Những thói quen này được áp dụng và rút kinh nghiệm liên tục trong quan hệ giao thương, buôn bán và dần tạo được lòng tin, được sử dụng rộng rãi giữa các thương nhân trong quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế Các quốc gia có nền kinh tế đang phát triển, muốn mở rộng và phát triển quan hệ thương mại quốc tế thường chấp nhận áp dụng các thói quen này để tạo thuận lợi trong giao thương quốc tế Khi thói quen đó được nhiều quốc gia trên thế giới chấp nhận thì nó trở thành tập quán thương mại quốc tế Tuy nhiên, không phải bất cứ thói quen thương mại nào cũng có thể trở thành tập quán thương mại quốc tế Để trở thành tập quán thương mại quốc tế, thói quen phải đáp ứng được các yêu cầu sau:

Thứ nhất là thói quen đó mang tính chất phổ biến, được nhiều nước áp dụng thường xuyên, liên tục Tức là thói quen phải được nhiều thương nhân công nhận,

áp dụng và qua đó được nhiều tòa án, trọng tài thương mại áp dụng;

Thứ hai đó là thói quen duy nhất trong mối quan hệ về một vấn đề nhất định; Thứ ba là thói quen có nội dung rõ ràng mà người áp dụng có thể dựa vào nó

để xác định quyền và nghĩa vụ với nhau

Các tập quán thương mại có thể được chia thành ba loại: tập quán thương mại

có tính chất nguyên tắc, tập quán thương mại có tính chất chung và tập quán thương mại khu vực: Tập quán thương mại có tính chất nguyên tắc là những tập quán cơ bản,

có tính chất định hướng, bao trùm, được hình thành và áp dụng trên cơ sở tự nguyện, tôn trọng chủ quyền quốc gia và bình đẳng trong quan hệ thương mại: ví dụ tập quán tòa án hay trọng tài thương mại của nước nào thụ lý giải quyết tranh chấp về Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế thì áp dụng quy tắc tố tụng của nước đó Tập quán

thương mại quốc tế chung là tập quán thương mại được nhiều nước, nhiều thương nhân công nhận và được áp dụng ở nhiều khu vực, nhiều nước trên thế giới, ví dụ như các tập quán được ghi nhận trong Bộ Incoterms Tập quán thương mại khu vực là những tập quán chỉ được áp dụng tại một số khu vực nhất định, thậm chí là áp dụng đối với từng vùng, ví dụ như Mỹ có tập quán thương mại riêng

Tập quán thương mại quốc tế được coi là nguồn luật điều chỉnh Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khi thuộc một trong các trường hợp sau: Một là Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có quy định áp dụng tập quán thương mại quốc tế

để điều chỉnh quan hệ hợp đồng Hai là các điều ước quốc tế liên quan quy định áp dụng tập quán thương mại quốc tế Ba là nguồn luật điều chỉnh hợp đồng là pháp luật quốc gia không quy định, quy định không đầy đủ hoặc có khiếm khuyết về các vấn đề thuộc hợp đồng

Tập quán thương mại có nhiều loại, khi áp dụng các bên của Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cần viện dẫn cụ thể để tránh tranh chấp trong quá trình thực hiện hợp đồng, ví dụ khi dẫn chiếu tới Incoterms thì phải xác định rõ Incoterms

2010, Incoterms 2000 hay Incoterms nào vì các Incoterms đều đang có hiệu lực; hay khi áp dụng FOB thì phải ghi rõ FOB Incoterms 2010 hay FOB theo tập quán thương mại Mỹ Đồng thời, khi áp dụng tập quán thương mại quốc tế các bên cũng cần phải am hiểu nội dung của tập quán để có thuận lợi hơn trong việc đàm phán, ký kết hợp đồng và có hiệu quả cao trong việc áp dụng tập quán thương mại đó Tập quán thương mại chỉ có giá trị bổ sung cho hợp đồng, những vấn đề mà hợp đồng không đề cập, không quy định thì tập quán thương mại về vấn đề đó không được áp dụng Hay nói cách khác Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế có giá trị cao pháp lý cao hơn tập quán thương mại quốc tế

Ngoài ba nguồn luật ở trên, thực tiễn quan hệ mua bán hàng hóa quốc tế còn thừa nhận các án lệ, các hợp đồng mẫu là nguồn luật áp dụng cho Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

1.2 Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là một dạng

đặc thù của trách nhiệm pháp lý nói chung, phát sinh trên cơ sở có hành vi vi phạm nghĩa vụ của một bên trong quan hệ nghĩa vụ Để hiểu rõ về trách nhiệm

do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế cần tìm hiểu trước hết về trách nhiệm pháp lư nói chung:

1.2.1 Khái niệm về trách nhiệm pháp lý và trách nhiệm do vi phạm Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

Khái niệm về trách nhiệm pháp lý:

Trong đời sống xã hội nói chung và môi trường kinh doanh nói riêng, con người có rất nhiều mối quan hệ Xuất phát từ quan hệ giữa người với người, giữa cá nhân với tổ chức, giữa cá nhân với nhà nước, giữa nhà nước với tổ chức… giữa các chủ thể này có các quyền và nghĩa vụ với nhau và từ đó thuật ngữ “trách nhiệm” được dùng khá phổ biến Ví dụ: trong đời sống hàng ngày, bố mẹ có trách nhiệm nuôi dậy con cháu và ngược lại con cháu có bổn phận kính trọng, yêu thương ông

bà, cha mẹ; những người đã kết hôn có nghĩa vụ tôn trọng và thực hiện quan hệ một

vợ một chồng; hay mỗi công dân trong xã hội đều có nghĩa vụ chấp hành pháp luật Trách nhiệm hay nghĩa vụ được hiểu theo nhiều cách: Theo từ điển Tiếng Việt,

trách nhiệm được hiểu theo hai cách là: “1 Phần việc được giao cho hoặc coi như được giao cho, phải đảm bảo làm tròn, nếu kết quả không tốt thì phải gánh chịu phần hậu quả; 2 Sự ràng buộc đối với lời nói, hành vi của mình, đảm bảo đúng đắn, nếu sai trái thì phải gánh chịu phần hậu quả” [37, tr.1678] Theo đó, trách

nhiệm được hiểu cả theo hai nghĩa tích cực và tiêu cực Theo nghĩa tích cực, trách nhiệm là việc một người hay tổ chức phải làm vì lợi ích của người khác hay tổ chức khác Theo nghĩa tiêu cực, trách nhiệm là hậu quả bất lợi mà chủ thể phải gánh chịu

về mình khi không thực hiện nghĩa vụ hay có sự vi phạm Việc thực hiện trách nhiệm của chủ thể tùy từng trường hợp mà có thể có sự can thiệp của Nhà nước Nếu trách nhiệm được Nhà nước điều chỉnh bằng quy phạm pháp luật thì trách nhiệm đó trở thành bắt buộc và gọi là trách nhiệm pháp lý

Sự phát triển chung của xã hội kéo theo sự phát triển của pháp luật, ngày nay pháp luật không chỉ có chức năng bảo vệ các quan hệ xã hội mà còn thúc đẩy sự phát

triển của xã hội theo hướng khách quan Do đó, đối với các quan hệ trách nhiệm, pháp luật không chỉ dừng lại ở việc hoàn thiện các chế tài xử lý những hành vi vi phạm mà còn tác động đến việc hình thành ý thức trách nhiệm của mỗi thành viên trong xã hội thông qua việc quy định những trách nhiệm mà họ phải thực hiện Thông qua chức năng định hướng, pháp luật mong muốn và đòi hỏi các thành viên trong xã hội ý thức không chỉ chịu trách nhiệm pháp lý đối với những vi phạm pháp luật do mình gây ra mà còn phải tự ý thức về trách nhiệm phải thực hiện như một bổn phận – điều này thể hiện tính tự giác của các cá nhân, tổ chức khi thực hiện các công việc

của mình trước cộng đồng, xã hội Ví dụ điều 11 Hiến pháp quy định: “Công dân thực hiện quyền làm chủ của mình ở cơ sở bằng cách tham gia công việc của Nhà nước và xã hội, có trách nhiệm bảo vệ của công, bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của công dân, giữ gìn an ninh quốc gia và trật tự, an toàn xã hội, tổ chức đời sống công cộng” [23, Điều 11] Nếu vi phạm các quy định pháp luật thì cá nhân hoặc tổ

chức phải chịu một hình thức trách nhiệm nhất định đối với Nhà nước và xã hội Trách nhiệm này thể hiện thái độ phê phán của Nhà nước đối với hành vi có lỗi của người vi phạm, đồng thời người vi phạm phải chịu trách nhiệm cho hành vi của mình, trách nhiệm này sẽ được đảm bảo thực hiện bằng sức mạnh cưỡng chế của Nhà nước Trách nhiệm pháp lý là hậu quả của hành vi vi phạm pháp luật, được thực hiện bởi sự tự nguyện của chủ thể vi phạm hoặc bởi sự cưỡng chế của Nhà nước thông qua hệ thống cơ quan quản lý nhà nước, tòa án, cảnh sát, quân đội Đối với những hành vi vi phạm pháp luật phải truy cứu trách nhiệm pháp lý, nhà nước sẽ

áp dụng các biện pháp cưỡng chế đã được quy định trong bộ phận chế tài của các quy phạm pháp luật đối với chủ thể vi phạm pháp luật Tuy vậy, trách nhiệm pháp

lý không phải là sự cưỡng chế nhà nước mà chỉ là nghĩa vụ phải gánh chịu và nghĩa vụ đó được đảm bảo thực hiện bởi Nhà nước Trách nhiệm pháp lý có những đặc điểm cơ bản là: chỉ phát sinh khi có đầy đủ các căn cứ pháp luật quy định; trách nhiệm pháp lý được đảm bảo thực hiện bởi Nhà nước thông qua các cơ quan nhà nước có thẩm quyền; trách nhiệm pháp lý mang lại hậu quả pháp lý bất lợi cho chủ thể bị áp dụng; và trách nhiệm pháp lý có mục đích giáo dục, phòng ngừa các