Giáo trình luật kinh tế phần 1

CHƯƠNG I NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ LUẬT KINH TẾ Ở VIỆT NAM I Vai trò Pháp luật kinh tế kinh tế thị trường Từ năm 1986, Nhà nước ta chủ trương phát triển kinh tế thị trường Hiệu kinh tế đạt năm qua chứng minh tính đắn chủ trương Vì vậy, chế thị trường HP 1992 nước ta ghi nhận thành nguyên tắc hiến định le ge Cả lý luận thực tiễn khẳng định kinh tế cần nêu cao vai trò quản lý nhà nước Với chất “của nhân dân, nhân dân, nhân dân”, vai trị quản lý kinh tế nhà nước ta lại to lớn Trong kinh tế thị trường, hoạt động kinh tế diễn phức tạp quan hệ kinh tế, với đa dạng chủ thể, lợi ích, hình thức pháp lý,… Dù phức tạp nữa, quản lý nhà nước phải đảm bảo kinh tế có tính tổ chức cao, ổn định, cơng có định hướng rõ rệt Vì vậy, yêu cầu khách quan kinh tế thị trường đặt pháp luật thể mức độ khái quát sau: PD C ol a) Trong kinh tế thị trường văn minh, việc đảm bảo thống nhất, hài hoà kinh tế xã hội yêu cầu khách quan Hai mặt vốn ln trạng thái mâu thuẫn Trong đó, với mục đích nhằm đạt lợi nhuận cao nhất, thân kinh tế thị trường không bao hàm chế bảo đảm vấn đề xã hội Sự thống phát triển kinh tế lẫn xã hội đạt can thiệp nhà nước pháp luật Bởi vì, giá trị xã hội to lớn pháp luật gắn liền với thuộc tính đặc trưng đời sống cộng đồng, “khế ước cộng đồng” Thiếu vai trị pháp luật, khơng thể có kinh tế thị trường văn C minh b) Nói đến kinh tế thị trường nói đến đa hình thức sở hữu tư liệu sản xuất, đa thành phần kinh tế đa lợi ích, từ đó, u cầu đặt phải đảm bảo bình đẳng cơng Việc đảm bảo bình đẳng cơng lại thiên chức pháp luật Quyền tự kinh doanh, tự cạnh tranh lành mạnh hình thức thiếu quy định pháp luật, bảo đảm quyền bính dẳng doanh nghiệp trước pháp luật, hoàn cảnh khác nhau, doanh nghiệp hưởng khả năng, điều kiện hội nhau, phải ngang quyền với quan hệ với nhau, khơng có phân biệt đối xử Trong điều kiện giữ vai trò chủ đạo kinh tế quốc doanh, cần phải đề cao vai trò pháp luật việc đảm bảo bình đẳng, khơng kinh tế nước ta dễ quay lại với chế cũ: Tập trung quan liêu bao cấp c) Tự do, động, sáng tạo nhạy bén yêu cầu khách quan thuộc tính kinh tế thị trường Nhưng gắn liền với yếu tố nguy làm xuất tình trạng vơ phủ, tùy tiện làm ăn gian lận kinh tế thị trường Chúng đặt yêu cầu phải đề cao pháp luật để hạn chế đến xố bỏ tình trạng thiếu lành mạnh Qua nghiên cứu, thấy kinh tế thị trường Việt nam có đặc điểm sau: - Nền kinh tế thị trường Việt nam xây dựng từ kinh tế kế hoạch tập trung cao độ Nền kinh tế thị trường đối lập với kinh tế tự nhiên, tự cung, tự cấp đối lập với chế cấp phát – giao nộp Cơ chế vận hành kinh tế thị trường tuân theo quy luật riêng nó, quy luật giá trị, quy luật cung cầu, quy luật cạnh tranh,…Vì vậy, việc chuyển sang kinh tế thị trường địi hỏi phải xố bỏ triệt để chế tập trung quan liêu bao cấp Hệ thống pháp luật cũ hệ tất yếu chế cũ, cần phải thay hệ thống pháp luật phù hợp PD C ol le ge - Nền kinh tế thị trường Việt Nam với vai trò chủ đạo thành phần kinh tế quốc doanh Mục đích nhằm bảo đảm phát triển ổn định có hiệu toàn kinh tế quốc dân theo định hướng xã hội chủ nghĩa Để thực vai trị đó, phải đảm bảo cho thành phần kinh tế quốc doanh chiếm vị trí then chốt kinh tế, có đủ lực lượng vật chất chi phối thị trường gương suất, chất lượng, công nghệ công tác quản lý, quan hệ hợp tác cạnh tranh Trong kinh tế thị trường đặt yêu cầu phải đảm bảo tự do, bình đẳng, cơng bằng,… việc đảm bảo vai trò chủ đạo thành phần kinh tế quốc doanh, mặt pháp lý đòi hỏi phải xử lý nhiều mối quan hệ kinh tế, xã hội phức tạp, không nghiên cứu kỹ để đề phương hướng giải dễ làm tính lành mạnh kinh tế thị truờng, cạnh tranh thực sự, dẫn đến quay trở lại với chế kinh tế cũ: tập trung, quan liêu, bao cấp C - Nền kinh tế thị trường Việt Nam có định hướng xã hội chủ nghĩa Với đặc điểm đó, việc chuyển sang kinh tế thị trường khơng phải đơn q trình kinh tế mà gắn với thay đổi lớn, mặt xã hội Vì vậy, nội dung hệ thống pháp luật phải đảm bảo hai mặt chủ yếu: Một mặt bảo đảm nguyên tắc người tự kinh doanh, tự cạnh tranh, bình đẳng trước pháp luật, bảo hộ quyền sở hữu thu nhập hợp pháp, mặt khác, cạnh tranh mà dẫn đến phân hoá người sản xuất kinh doanh, kích thích người kinh doanh chạy theo lợi nhuận trước mắt, khơng tính đến lợi ích toàn cục, xem nhẹ yêu cầu xã hội, phá vỡ môi sinh để lại hậu xấu mặt xã hội, lúc hết, cần phải đề cao vai trò pháp luật, nhằm đảm bảo lợi ích xã hội, bảo vệ người lao động, người tiêu dùng Tóm lại, kinh tế thị trường đòi hỏi pháp luật kinh tế phải đáp ứng yêu cầu sau: - Tạo tiền đề pháp lý vững để ổn định quan hệ kinh tế, làm cho thành phân kinh tế, công dân yên tâm chủ động huy động tiềm sáng tạo tiềm lực kinh tế vào sản xuất, kinh doanh dịch vụ; - Tạo chế pháp lý đảm bảo cách có hiệu bình đẳng thực thành phần kinh tế; - Đấu tranh phịng chống có hiệu tượng tiêu cực nảy sinh trình vận hành kinh tế thị trường đồng thời bảo vệ cách chắn lợi ích hợp pháp doanh nghiệp, công dân người tiêu dùng II/ Khái niệm, đối tượng điều chỉnh, chủ thể phương pháp điều chỉnh Luật Kinh tế: 1) Khái niệm luật Kinh tế: Luật Kinh tế tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức, quản lý hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp với với quan quản lý nhà nước ge 2) Đối tượng điều chỉnh luật Kinh tế: le Để có xác định đối tượng điều chỉnh luật Kinh tế, trước hết phải làm rõ vấn đề Nhà nước sử dụng luật Kinh tế để can thiệp vào đời sống kinh tế Qua nghiên cứu, rút khía cạnh sau: C ol a) Thông qua luật Kinh tế, Nhà nước xác định địa vị pháp lý cho tổ chức, đơn vị kinh tế; b) Thông qua luật Kinh tế, Nhà nước điều chỉnh hành vi kinh doanh chủ thể kinh doanh; PD c) Thông qua luật Kinh tế, Nhà nước quy định quan tài phán kinh doanh; d) Thông qua luật Kinh tế, Nhà nước quy định điều kiện, thủ tục phá sản doanh nghiệp C Từ đó, thấy rõ ràng luật Kinh tế điều chỉnh nhóm quan hệ xã hội sau: - Quan hệ kinh tế phát sinh trình hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp như: Mua bán vật tư, sản phẩm, cung cấp dịch vụ loại,… Đây nhóm quan hệ chủ yếu, nhóm quan hệ có đặc điểm bản: + Chúng phát sinh trực tiếp trình hoạt động sản xuất kinh doanh nhằm đáp ứng nhu cầu sản xuất kinh doanh doanh nghiệp + Chủ thể nhóm quan hệ doanh nghiệp doanh nghiệp nhà nước, hợp tác xã, doanh nghiệp tư nhân,…đó quan hệ phát sinh chủ thể độc lập, bình đẳng với + Nhóm quan hệ phát sinh chủ yếu thơng qua hợp đồng kinh tế + Quan hệ quan hệ tài sản Tuy nhiên, quan hệ tài sản khác với quan hệ tài sản luật dân Quan hệ tài sản luật dân hình thành nhu cầu tiêu dùng cá nhân bị chi phối nhu cầu tiêu dùng cá nhân Quan hệ tài sản luật kinh tế hình thành nhu cấu hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Do bị chi phối nhu cầu sản xuất, kinh doanh nên tác động thị trường, quan hệ kinh tế chịu tác động nhà nước Vì vậy, số quan hệ kinh tế cụ thể luật kinh tế điều chỉnh, yếu tố tài sản cịn có yếu tố yếu tố tổ chức kế hoạch Tùy theo mức độ thể yếu tố tổ chức kế hoạch, quan hệ kinh tế thuộc nhóm chia thành nhóm nhỏ sau: Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trình hoạt động sản xuất kinh doanh doanh nghiệp nhằm thực tiêu pháp lệnh nhà nước ge Quan hệ kinh tế phát sinh đơn vị kinh tế mà bên tham gia giao tiêu pháp lệnh hai bên tham gia không giao tiêu pháp lệnh C ol le - Quan hệ phát sinh quan quản lí nhà nước kinh tế doanh nghiệp Quan hệ có đặc điểm chúng phát sinh trình quản lý kinh tế Chủ thể tham gia quan hệ vào vị trí pháp lý khơng bình đẳng Một bên quan quản lí kinh tế cấp trên, bên đơn vị kinh tế cấp PD - Quan hệ kinh tế phát sinh nội doanh nghiệp: Các doanh nghiệp cấu thành phận như: phân xưởng, đội sản xuất,… Việc sản xuất phận tiến hành sở hạch toán nội chế độ khoán Trong trình sản xuất kinh doanh, phận hợp thành có vai trị khác việc tạo sản phẩm hay kết công việc đơn vị Giữa chúng phát sinh quan hệ định – quan hệ nội 3) Chủ thể luật Kinh tế: C Mỗi ngành luật có cấu chủ thể khác nhau, điều trước hết tuỳ thuộc vào quan hệ mà ngành luật điều chỉnh Những quan hệ luật kinh tế điều chỉnh gắn liền với hoạt động sản xuất kinh doanh, mà hoạt động sản xuất kinh doanh xã hội diễn phong phú, đa dạng nhiều hình thức, quy mơ lĩnh vực khác Do đó, chủ thể tham gia vào trình sản xuất kinh doanh đa dạng, bao gồm nhiều tổ chức, đơn vị, cá nhân Vì vậy, để xác định chủ thể luật Kinh tế phải dựa vào dấu hiệu sau: a) Chủ thể luật Kinh tế phải đơn vị thành lập hợp pháp b) Phải có tài sản riêng c) Phải có thẩm quyền kinh tế Căn vào vị trí, vai trị, mức độ tham gia vào quan hệ kinh tế, chủ thể luật Kinh tế phân loại sau: - Chủ thể chủ yếu, thường xuyên luật kinh tế doanh nghiệp, doanh nghiệp bao gồm: Doanh nghiệp nhà nước, hợp tác xã, doanh nghiệp tư nhân,… - Các quan quản lý nhà nước kinh tế: Đó quan thay mặt nhà nước, nhân danh nhà nước đạo doanh nghiệp tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh Cơ quan loại bao gồm quản lý ngành kinh tế kỹ thuật, UBND cấp, sở, ban kinh tế địa phương ge Ngoài chủ thể trên, thực tế cịn thấy có tổ chức, đơn vị khơng có chức hoạt động sản xuất kinh doanh chủ thể luật kinh tế Đó tổ chức xã hội, trường học… trình hoạt động ký kết hợp đồng kinh tế để phục vụ cho hoạt động đơn vị Khi chúng chủ thể luật kinh tế Những chủ thể chủ thể chủ yếu, thương xuyên luật kinh tế chúng khơng tham gia liên tục, thường xun vào quan hệ luật kinh tế điều chỉnh 4) Phương pháp điều chỉnh luật kinh tế: C ol le Xuất phát từ tính chất quan hệ kinh tế luật kinh tế điều chỉnh, để tác động pháp luật có hiệu quả, luật kinh tế sử dụng phối hợp nhiều phương pháp tác động khác nhau, kết hợp phương pháp quyền uy phương pháp bình đẳng theo mức độ linh hoạt tuỳ thuộc vào quan hệ kinh tế cụ thể a) Phương pháp bình đẳng: C PD Phương pháp chủ yếu điều chỉnh quan hệ kinh tế phát sinh trình sản xuất kinh doanh doanh nghiệp Đó đơn vị sản xuất hàng hoá độc lập với Theo phương pháp này, vấn đề mà bên tham gia quan tâm giải sở bình đẳng, bàn bạc thoả thuận b) Phương pháp quyền uy: Phương pháp sử dụng chủ yếu để điều chỉnh quan hệ kinh tế phát sinh lĩnh vực quản lí sản xuất kinh doanh Chủ thể tham gia quan hệ vào vị trí pháp lí khơng bình đẳng, bên quan quản lí nhà nước kinh tế, bên đơn vị kinh tế sở trực thuộc Bản chất phương pháp thể chỗ quan quản lí nhà nước kinh tế có quyền đưa định bát buộc đơn vị kinh tế sở trực thuộc Ở mức độ định, phương pháp cần thiết cho quản lí nhà nước III/ Nguồn luật kinh tế: Nguồn luật kinh tế văn pháp luật chứa đựng quy phạm pháp luật kinh tế, quan nhà nước có thẩm quyền ban hành Nguồn luật kinh tế bao gồm luật văn luật 1) Hiến pháp 1992 đạo luật nhà nước nguồn nhiều ngành luật Đối vớ luật kinh tế, Hiến pháp có vai trị đặc biệt quan trọng Những quy định Hiến pháp sở, nguyên tắc chung cho việc xây dựng luật kinh tế Cụ thể, Chương II Hiến pháp 1992 quy định: Chế độ kinh tế, quy định mang tính nguyên tắc đạo việc xác lập chế định, quy phạm pháp luật kinh tế cụ thể 2) Các lụât Quốc hội thông qua như: Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003, Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Phá sản doanh nghiệp 2004… 3) Những Nghị Quốc hội Nghị Quốc hội thông qua phương hướng, nhiệm vụ, kế hoạch nhà nước 4) Pháp lệnh Uỷ ban thường vụ quốc hội Pháp lệnh quyền sở hữu bảo vệ công nghệp ge 5) Nghị quyết, Nghị định, Quyết định Chính phủ, Thủ tướng Chính phủ, văn Bộ uỷ ban QH IV/ Đối tượng nghiên cứu, phương pháp nghiên cứu luật kinh tế le 1) Đối tượng nghiên cứu Môn khoa học luật kinh tế nghiên cứu vấn đề sau: C ol - Bản chất, đặc điểm quy phạm luật kinh tế, phát sinh, phát triển chế độ pháp lý quản lý sản xuất kinh doanh xu hướng phát triển quy phạm, chế định pháp luật kinh tế Nghĩa là, nghiên cứu hình thức pháp lý quan hệ kinh tế - Nội dung, đặc điểm quan hệ pháp luật kinh tế PD - Vấn đề áp dụng luật kinh tế thực tiễn sản xuất kinh doanh Những biện pháp để nâng cao hiệu luật kinh tế - Mối quan hệ biện chứng kinh tế pháp luật kinh tế C 2) Phương pháp nghiên cứu: Cũng giống môn khoa học pháp lý khác, khoa học luật kinh tế lấy triết học Mác – Lênin làm sở phương pháp luận cho việc nghiên cứu Đó phép vật biện chứng vật lịch sử Phương pháp vận dụng cụ thể nghiên cứu luật kinh tế phải xuất phát từ sở kinh tế để phân tích quy phạm pháp luật, chế định luật kinh tế mối quan hệ biện chứng thực tiễn hoạt động sản xuất kinh doanh Luật kinh tế hình thức pháp lý quan hệ kinh tế phản ánh nội dung kinh tế cách trực tiếp mà thông qua ý chí nhà nước Ý chí Nhà nước trở thành pháp luật chịu ảnh hưởng kinh tế mà chịu ảnh hưởng nhiều nhân tố khác Vì vậy, luật kinh tế tượng kinh tế, phù hợp với phát triển sản xuất mà thường chậm so với phát triển sản xuất kinh doanh Chính thế, nghiên cứu luật kinh tế phải tính đến khác có nội dung kinh tế hình thức pháp lý Điều nước ta xảy ra, nhiều chế độ, thể lệ, nhiều quy định lỗi thời không phù hợp với hoạt động sản xuất kinh doanh nhiều tượng kinh tế xuất chưa có quy định pháp luật để điều chỉnh chúng Nghiên cứu luật kinh tế nghiên cứu quy phạm, chế định pháp luật quản lý sản xuất kinh doanh để từ rút kết luận khoa học góp phần hồn thiện luật kinh tế Ngồi ra, cịn phải nghiên cứu luật kinh doanh nước để tiếp thu lí luận tiên tiến phục vụ cho việc xây dựng pháp luật áp dụng pháp luật vào thực tiễn hoạt động sản xuất kinh doanh nước ta C PD C ol le ge Ngoài phương pháp triết học phương pháp chung, nghiên cứu luật kinh tế phải vận dụng phương pháp nghiên cứu cụ thể phương pháp phân tích, phương pháp so sánh… Các phương pháp giúp cho việc nghiên cứu luật kinh tế mức độ khác quy phạm, chế định luật kinh tế CHƯƠNG II PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN VÀ HỘ KINH DOANH CÁ THỂ I PHÁP LUẬT VỀ DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN Khái niệm doanh nghiệp tư nhân: Sự phát triển kinh tế thị trường Vệt Nam đòi hỏi phải có khung pháp luật kinh tế hồn chỉnh, pháp luật doanh nghiệp có vai trị quan trọng Tuy nhiên, Việt Nam, q trình cơng nhận hình thức sở hữu tư nhân chiếm thời gian dài tương quan so sánh với trình phát triển kinh tế Vì vậy, đời doanh nghiệp đại diện cho hình thức sở hữu muộn so với hình thức doanh nghiệp đại diện cho hình thức sở hữu khác C ol le ge Sau Đại hội đại biểu toàn quốc lần thứ VI Đảng, Nhà nước ban hành hàng loạt văn pháp luật thừa nhận tồn kinh tế tư nhân tạo thành khung pháp lý cho phát triển kinh tế tư nhân nói chung doanh nghiệp tư nhân nói riêng Nghị định số 27/HĐBT-1988 Hội đồng Bộ trưởng ban hành ngày 09/3/1988 cho phép cá thể kinh doanh đạt mức lợi nhuận cao mở rộng thêm quy mô kinh doanh trở thành doanh nghiệp tư nhân kết hợp với thành đơn vị lớn gọi Công ti tư doanh C PD Luật doanh nghiệp tư nhân ban hành ngày 21/12/1990 quy định: "Nhà nước công nhận tồn lâu dài phát triển doanh nghiệp tư nhân, thừa nhận bình đẳng trước pháp luật với doanh nghiệp" (Điều 1) Hiến pháp năm 1992 nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ghi nhận: "Nhà nước phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần với hình thức tổ chức sản xuất kinh doanh đa dạng, dựa chế độ sở hữu toàn dân, sở hữu tập thể, sở hữu tư nhân" (Điều 19); "Các sở sản xuất kinh doanh thuộc thành phần kinh tế bình đẳng trước pháp luật" (Điều 22) Như vậy, Việt Nam, đầu năm 90 kỷ XX, hình thức doanh nghiệp tư nhân pháp luật thừa nhận Tuy nhiên, gần 10 năm sau có quy định pháp luật hoàn thiện địa vị pháp lý doanh nghiệp tư nhân Luật doanh nghiệp năm 1999 đời đánh dấu mốc son đường hoàn thiện khung pháp luật loại hình doanh nghiệp nước ta nói chung doanh nghiệp tư nhân nói riêng Có thể nói Luật doanh nghiệp năm 1999 bổ sung cấu lại quy định doanh nghiệp tư nhân phương diện, từ cấu tổ chức, trình tự thành lập, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân, đặt sở cho định hướng phát triển đồng bộ, thống hình thức doanh nghiệp với loại hình kinh doanh khác Ngày 29/11/2005, Quốc hội nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thông qua Luật doanh nghiệp thay cho Luật doanh nghiệp năm 1999; Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 Luật đầu tư nước Việt Nam năm 1996 (sửa đổi, bổ sung năm 2000) Luật doanh nghiệp năm 2005 đời thể thống việc điều chỉnh địa vị pháp lí doanh nghiệp Việt Nam, điều lần khẳng định vị trí, vai trò doanh nghiệp tư nhân bên cạnh loại hình doanh nghiệp khác ge Trước hết, doanh nghiệp tư nhân "tổ chức kinh tế có tên riêng, có tài sản, trụ sở giao dịch ổn định, đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật nhằm mục đích thực hoạt động kinh doanh" (Khoản Điều Luật doanh nghiệp năm 2005) Bên cạnh dấu hiệu chung để nhận biết doanh nghiệp, doanh nghiệp tư nhân có nét đặc thù mà thơng qua phân biệt doanh nghiệp tư nhân với doanh nghiệp khác Để làm rõ khía cạnh pháp lý doanh nghiệp tư nhân, Điều 141 Luật doanh nghiệp năm 2005 định nghĩa: "Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm tồn tài sản hoạt động doanh nghiệp; doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khốn nào; cá nhân quyền thành lập doanh nghiệp tư nhân" Đặc điểm pháp lý doanh nghiệp tư nhân: le a Doanh nghiệp tư nhân doanh nghiệp cá nhân làm chủ: C PD C ol Là năm loại hình doanh nghiệp điều chỉnh Luật doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp tư nhân có đặc điểm chung nét phân biệt với loại hình doanh nghiệp khác Điểm phân biệt rõ nét doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ Theo Pháp luật Việt Nam, doanh nghiệp tư nhân xếp vào nhóm doanh nghiệp chủ sở hữu Các doanh nghiệp chủ bao gồm: Công ty Nhà nước, Công ty trách nhiệm hữu hạn chủ doanh nghiệp tư nhân Tuy nhiên, nhóm doanh nghiệp chủ, doanh nghiệp tư nhân mang nét khác biệt, loại hình doanh nghiệp cá nhân làm chủ sở hữu Như vậy, doanh nghiệp tư nhân khơng xuất góp vốn Công ty nhiều chủ sở hữu, nguồn vốn doanh nghiệp chủ yếu xuất phát từ tài sản cuả cá nhân Từ đặc điểm thấy doanh nghiệp tư nhân bao hàm đặc trưng định giúp phân biệt loại hình doanh nghiệp tư nhân với loại hình khác Cụ thể: - Về quan hệ sở hữu vốn doanh nghiệp: Nguồn vốn ban đầu doanh nghiệp tư nhân xuất phát chủ yếu từ tài sản cá nhân, phần vốn chủ doanh nghiệp tự khai báo với quan đăng ký kinh doanh (gọi vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân) ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán doanh nghiệp Như vậy, cá nhân chủ doanh nghiệp tư nhân đưa vào kinh doanh số vốn định khối tài sản thuộc sở hữu cá nhân nguyên tắc, tài sản đưa vào kinh doanh tài sản doanh nghiệp tư nhân Nhưng trình hoạt động, chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng giảm vốn đầu tư, phải khai báo với quan đăng ký kinh doanh trường hợp giảm vốn xuống mức đăng ký Chính từ điều kết luận khơng có giới hạn phần vốn tài sản đưa vào kinh doanh doanh nghiệp tư nhân phần tài sản lại thuộc sở hữu chủ doanh nghiệp Trong thời điểm, thay đổi mức vốn kinh doanh diễn ra, ranh giới phần tài sản vốn đưa vào kinh doanh phần tài sản lại chủ doanh nghiệp tồn cách tạm thời Hay nói cách khác, khơng có phân biệt rõ ràng hai phần tài sản Điều có ý nghĩa việc nhìn nhận khối tài sản doanh nghiệp tư nhân tài sản doanh nghiệp tư nhân - Quan hệ sở hữu định quan hệ quản lý: C ol le ge Doanh nghiệp tư nhân có chủ đầu tư nhất, cá nhân có quyền định vấn đề liên quan đến tổ chức hoạt động doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp tư nhân Một ưu điểm việc lựa chọn mơ hình doanh nghiệp tư nhân để kinh doanh chủ doanh nghiệp tư nhân khơng phải chia sẻ quyền quản lí doanh nghiệp với đối tượng khác Chủ doanh nghiệp có quyền định đoạt tài sản doanh nghiệp có tồn quyền định việc tổ chức quản lý doanh nghiệp để doanh nghiệp hoạt động có hiệu Chủ doanh nghiệp tư nhân tự quản lý doanh nghiệp thuê người khác quản lý doanh nghiệp Trong trường hợp thuê người quản lý, chủ doanh nghiệp tư nhân phải chịu trách nhiệm trước hành động doanh nghiệp quản lý, điều hành người thuê Giới hạn trách nhiệm phân chia chủ doanh nghiệp người thuê quản lý thông qua hợp đồng Nhưng bản, người chịu trách nhiệm trực tiếp trước pháp luật bên thứ ba hoạt động kinh doanh doanh nghiệp chủ doanh nghiệp tư nhân PD - Về phân phối lợi nhuận: C Vấn đề phân chia lợi nhuận không đặt doanh nghiệp tư nhân, lẽ doanh nghiệp có chủ sở hữu toàn lợi nhuận thu từ hoạt động kinh doanh doanh nghiệp thuộc chủ doanh nghiệp, sau thực đầy đủ nghĩa vụ với Nhà nước bên thứ ba Đây ưu điểm kinh doanh hình thức doanh nghiệp chủ Người thuê điều hành doanh nghiệp tư nhân khơng có quyền địi hỏi số % định số lợi nhuận thu điều không đặt hợp đồng thuê người quản lý ký chủ doanh nghiệp người thuê Tuy nhiên, việc cá nhân có quyền hưởng lợi nhuận có nghĩa cá nhân có nghĩa vụ chịu rủi ro kinh doanh mà yêu cầu người khác gánh đỡ rủi ro Đây điểm hạn chế lớn, ngun nhân khiến cho khơng nhà đầu tư khơng muốn kinh doanh hình thức doanh nghiệp tư nhân b Doanh nghiệp tư nhân khơng có tư cách pháp nhân: Doanh nghiệp tư nhân pháp nhân Theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2005, doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân Trước đây, Luật doanh nghiệp không quy định tư cách pháp nhân cho doanh nghiệp tư nhân Công ty hợp danh với lý 10 Quản trị không năm bổ nhiệm lại Tiêu chuẩn điều kiện thành viên Hội đồng quản trị quy định Điều 31 Luật doanh nghiệp Nhà nước Hội đồng Quản trị làm việc theo chế độ tập thể: Mọi vấn đề thuộc thẩm quyền Hội đồng Quản trị xem xét định theo đa số họp Hội đồng Quản trị lấy ý kiến thành viên văn Hội đồng Quản trị phải họp quý lần để xem xét định vấn đề thuộc quyền hạn nhiệm vụ Đối với vấn đề khơng cần thảo luận Hội đồng Quản trị lấy ý kiến thành viên văn Hội đồng Quản trị họp bất thường để giải vấn đề cấp bách Công ty Chủ tịch Hội đồng Quản trị, Tổng Giám đốc 50% tổng số thành viên Hội đồng Quản trị đề nghị PD C ol le ge Các họp lấy ý kiến thành viên Hội đồng Quản trị hợp lệ có hai phần ba tổng số thành viên tham dự Nghị quyết, định Hội đồng Quản trị có hiệu lực có 50% tổng số thành viên biểu tán thành, tường hợp số phiếu ngang bên có phiếu Chủ tịch Hội đồng Quản trị định Các thành viên Hội đồng Quản trị phải chịu trách nhiệm trước người định bổ nhiệm trước pháp luật định Hội đồng Quản trị Thành viên bảo lưu ý kiến khơng phải chịu trách nhiệm định Hội đồng Quản trị Nhiệm vụ, quyền hạn Hội đồng Quản trị quy định Điều 30 Luật doanh nghiệp Nhà nước Chủ tịch thành viên Hội đồng Quản trị phải thực cách trung thực, có trách nhiệm quyền hạn nhiệm vụ giao lợi ích Cơng ty lợi ích Nhà nước, không phải chịu trách nhiệm trước Nhà nước pháp luật (Điều 43 Luật doanh nghiệp Nhà nước) C Để kiểm tra, giám sát hoạt động phận khác Công ty, Hội đồng Quản trị thành lập ban kiểm soát gồm trưởng ban thành viên Hội đồng Quản trị số thành viên khác có Hội đồng Quản trị định, có đại diện Cơng đồn Cơng ty Thành viên ban kiểm sốt phải có tiêu chuẩn điều kiện quy định Điều 37 Luật doanh nghiệp Nhà nước Ban kiểm soát phải báo cáo chịu trách nhiệm trước Hội đồng Quản trị thực nhiệm vụ giao * Tổng Giám đốc: Như phân tích, Hội đồng Quản trị làm việc theo chế độ tập thể, phiên họp tiến hành theo định kỳ (hằng quý họp lần) Còn Tổng Giám đốc người điều hành hoạt động ngày Cơng ty, Tổng Giám đốc có vai trị đặc biệt quan trọng Công ty Tổng Giám đốc người đại diện theo pháp luật Công ty đồng thời tổng Giám đốc người chịu trách nhiệm cá nhân kết hoạt động kinh doanh Công ty Tổng Giám đốc phải điều hành hoạt động Công ty theo mục tiêu kế hoạch, phù hợp với Điều lệ Công ty Nghị quyết, định Hội đồng Quản trị Tổng Giám đốc người Nhà nước Hội đồng Quản trị bổ nhiệm, miễn nhiệm khơng phải 53 người Nhà nước mà Hội đồng Quản trị thuê sở hợp đồng Trong hai trường hợp phải có chấp thuận người định thành lập Công ty Để bổ nhiệm thuê điều hành Công ty Nhà nước Điều 24 Luật doanh nghiệp Nhà nước le ge Tổng Giám đốc thành viên Hội đồng Quản trị Trong trường hợp này, tổng Giám đốc Hội đồng Quản trị bổ nhiệm, trường hợp thuê Tổng Giám đốc tổng Giám đốc khơng thể thành viên Hội đồng Quản trị, thành viên Hội đồng Quản trị phải người định thành lập Công ty Nhà nước bổ nhiệm Trong mối quan hệ Hội Đồng Quản trị Tổng Giám đốc việc quản lý điều hành Công ty, khoản Điều 42 Luật doanh nghiệp Nhà nước quy định: Khi tổ chức thực Nghị quyết, định Hội đồng Quản trị, phát vấn đề khơng có lợi cho Cơng ty Tổng Giám đốc báo cáo với Hội đồng Quản trị để xem xét điều chỉnh lại Nghị quyết, định Nếu Hội đồng Quản trị không điều chỉnh lại Tổng Giám đốc phải thực có quyền bảo lưu ý kiến kiến nghị lên người ký định thành lập Công ty Quy định thực trường hợp Tổng Giám đốc thành viên Hội đồng Quản trị, Tổng giám đốc Hội đồng Quản trị th Tổng Giám đốc khó thực quyền bảo lưu ý kiến kiến nghị C ol Nhiệm vụ, quyền hạn Tổng Giám đốc quy định cụ thể Điều 41 Luật doanh nghiệp Nhà nước Luật doanh nghiệp Nhà nước quy định rõ trách nhiệm nghĩa vụ Tổng Giám đốc Điều 43 Để thực cơng việc điều hành Cơng ty, Tổng Giám đốc có Phó Tổng Giám đốc, kế tốn trưởng phịng ban chun mơn, nghiệp vụ giúp việc PD II THÀNH LẬP, TỔ CHỨC LẠI, GIẢI THỂ CÔNG TY NHÀ NƯỚC: C Quy chế thành lập, tổ chức lại, giải thể Công ty Nhà nước ghi nhận chương Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 hướng dẫn cụ thể Nghị định 180/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 10 năm 2004 Thành lập Công ty Nhà nước: Những năm trước Công ty Nhà nước thành lập cách tùy tiện, không theo quy chế pháp lý chặt chẽ, có nhiều quan có thẩm quyền thành lập Cơng ty Nhà nước Thậm chí quan khơng có chức quản lý Nhà nước quản lý Nhà nước kinh tế thành lập Công ty Nhà nước Hậu khối lượng lớn Công ty Nhà nước đời làm ăn thua lỗ kéo dài làm tổn hại, hao mịn nguồn vốn Nhà nước Do đó, thời gian qua, Nhà nước nhiều công sức tổ chức xếp lại Công ty Nhà nước, hàng loạt Công ty Nhà nước phải giải thể Để kinh tế Nhà nước thực giữ vai trò nòng cốt, vai trò đạo kinh tế nhiều thành phần, việc thành lập Công ty Nhà nước thực ngành, lĩnh vực then chốt, quan trọng có tác dụng mở đường tạo điều kiện cho thành phần kinh tế khác phát triển, thúc đẩy 54 tăng trưởng nhanh lâu bền kinh tế, điều tiết hướng dẫn kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Công ty Nhà nước sau thành lập phải hoạt động phải mang lại hiệu kinh tế xã hội định Do đó, việc thành lập Cơng ty Nhà nước phải thận trọng phải tuân theo thủ tục pháp lý luật định * Luật doanh nghiệp Nhà nước quy định rõ ngành lĩnh vực, địa bàn thành lập Công ty Nhà nước Đó ngành, lĩnh vực, địa bàn sau - Nhành, lĩnh vực cung cấp sản phẩm, dịch vụ thiết yếu cho xã hội; - Ngành, lĩnh vực ứng dụng công nghệ cao, tạo động lực phát triển nhanh cho ngành, lĩnh vực khác toàn kinh tế, đòi hỏi đầu tư lớn; - Ngành, lĩnh vực có lợi cạnh tranh cao; ge - Địa bàn có điều kiện kinh tế - xã hội đặc biệt khó khăn mà thành phần kinh tế khác khơng đầu tư; le Chính phủ định định kỳ công bố quy hoạch phát triển Công ty Nhà nước theo ngành, lĩnh vực, địa bàn kể * Thủ tục thành lập Công ty Nhà nước phải tuân theo bước sau C ol đây: Bước 1: Đề nghị thành lập Công ty Nhà nước PD Việc thành lập Công ty Nhà nước phải trưởng quan ngang bộ, thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh đề nghị Người đề nghị phải vào danh mục ngành, lĩnh vực, địa bàn xem xét thành lập Công ty Nhà nước, phương án thành lập Công ty Nhà nước, Chính phủ phê duyệt để xây dựng đề án lập hồ sơ thành lập trình Thủ tướng Chính phủ định C * Đề án thành lập Cơng ty Nhà nước phải có nội dung chủ yếu sau đây: - Sự cần thiết thành lập Công ty; danh mục sản phẩm, dịch vụ Công ty cung ứng; tình hình thị trường; khả tiêu thụ sản phẩm, dịch vụ Công ty luận chứng khả thi khả cạnh tranh sản phẩm dịch vụ; - Địa điểm đặt trụ sở Công ty địa điểm xây dựng sở sản xuất, kinh doanh diện tích đất sử dụng; - Khả cung ứng lao động, nguyên liệu, vật liệu, lượng điều kiện cần thiết khác để Công ty hoạt động sau thành lập; - Dự kiến tổng vốn đầu tư; nguồn vốn đầu tư ban đầu Nhà nước, nguồn hình thức huy động vốn lại, nhu cầu biện pháp tạo vốn lưu động Công ty; 55 - Luận chứng khả thi hiệu kinh tế xã hội phù hợp việc thành lập Công ty với quy hoạch, chiến lược phát triển ngành, lĩnh vực vùng kinh tế; - Báo cáo đánh giá tác động môi trường biện pháp bảo vệ môi trường; - Dự kiến mơ hình tổ chức quản lý Cơng ty thời hạn hoạt động * Hồ sơ thành lập Cơng ty Nhà nước gồm: - Tờ trình đề nghị thành lập Công ty; - Đề án thành lập Công ty; - Dự thảo điều lệ Công ty (dự thảo Điều lệ Công ty tối thiểu phải có nội dung quy định khoản Điều Luật doanh nghiệp Nhà nước); ge - Đơn xin giao đất, thuê đất; - Đơn đề nghị ưu đãi đầu tư (nếu có) Bước 2: Lập Hội đồng thẩm định: C ol le Trước định thành lập Cơng ty Nhà nước, người có thẩm quyền định thành lập Công ty Nhà nước, phải lập Hội đồng thẩm định để thẩm định đề án thành lập Công ty Nhà nước Hội đồng thẩm định xem xét điều kiện thành lập Công ty Nhà nước quy định Điều Luật doanh nghiệp Nhà nước Cần lưu ý Hội đồng thẩm định quan tư vấn cho người định thành lập Công ty, người định thành lập phải chịu trách nhiệm định thành lập Công ty Nhà nước PD Bước 3: Quyết định thành lập Công ty Nhà nước C Trên sở kết thẩm định điều kiện thành Công ty Nhà nước Hội đồng thẩm định, người có quyền thành lập Công ty Nhà nước định thành lập Công ty Theo Điều Luật doanh nghiệp Nhà nước, Thủ tướng Chính phủ định thành lập Công ty Nhà nước đặc biệt quan trọng, chi phối ngành, lĩnh vực then chốt, làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế đóng góp lớn cho ngân sách Nhà nước Bộ trưởng, thủ trưởng quan ngang bộ, thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh định thành lập Công ty Nhà nước khác thuộc lĩnh vực quản lý Khi định thành lập Công ty Nhà nước, người định phải đồng thời tiến hành bổ nhiệm chủ tịch Hội đồng quản trị thành viên nó, bổ nhiệm thuê Tổng Giám đốc; định việc bổ nhiệm ký hợp đồng th Giám đốc Cơng ty khơng có Hội đồng Quản trị Bước 4: Đăng ký kinh doanh Đăng ký kinh doanh thủ tục pháp lý bắt buộc việc thành lập doanh nghiệp nói chung Sau người có thẩm quyền định thành lập, Công ty chưa phép hoạt động kinh doanh Muốn tiến hành hoạt động 56 kinh doanh, Công ty phải đăng ký kinh doanh phòng đăng ký kinh doanh cấp tỉnh, nơi Cơng ty có trụ sở chính, thời hạn 60 ngày kể từ ngày có định thành lập Cơng ty Nhà nước có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Sau cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, Công ty tiếp nhận vốn đầu tư từ ngân sách Nhà nước huy động vốn để đầu tư xây dựng Công ty hoạt động kinh doanh Nếu Công ty kinh doanh ngành nghề có điều kiện kinh doanh quan Nhà nnước có thẩm quyền cấp giấy phép kinh doanh Việc công bố nội dung đăng ký kinh doanh, thay đổi nội dung đăng ký kinh doanh, thay đổi nội dung đăng ký thực theo quy định Luật doanh nghiệp Tổ chức lại Công ty Nhà nước: le ge Tổ chức lại Cơng ty Nhà nước việc thay đổi hình thức pháp lý ban đầu Công ty mà không làm thay đổi sở hữu Cơng ty Các hình thức tổ chức lại Công ty bao gồm: sáp nhập, hợp nhất, chia tách, chuyển Công ty Nhà nước thành lập Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước hai thành viên trở lên; chuyển Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập thành tổng Công ty Công ty tự đầu tư thành lập C ol - Sáp nhập Công ty Nhà nước việc hay nhiều Công ty Nhà nước (gọi Công ty bị sáp nhập) nhập vào Công ty khác (gọi Công ty nhận sáp nhập) cách chuyển toàn tài sản quyền nghĩa vụ Công ty Công ty bị sáp nhập sang cho Công ty nhận sáp nhập, Công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn PD - Hợp Công ty Nhà nước việc hai hay nhiều Công ty (gọi Công ty bị hợp nhất) hợp lại với thành Công ty (gọi Công ty hợp nhất) Các Công ty bị hợp chấm dứt tồn tại, Công ty kế thừa toàn tài sản, quyền nghĩa vụ Công ty bị hợp C - Chia Công ty Nhà nước việc Công ty Nhà nước (gọi Công ty bị chia) phân chia thành hai hay nhiều Công ty Công ty bị chia chấm dứt tồn Các Công ty liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ hưởng quyền lợi Công ty bị chia - Tách Công ty Nhà nước việc chuyển phận Công ty hoạt động (gọi Công ty bị tách) thành Công ty (gọi Công ty tách) mà không chấm dứt hoạt động Công ty bị tách Công ty bị tách Công ty tách liên đới chịu trách nhiệm nghĩa vụ trước tách Công ty bị tách - Chuyển Công ty Nhà nước thành Công ty trách nhiệm hữu thành viên hai thành viên trở lên Trước Luật doanh nghiệp Nhà nước sửa đổi, Chính phủ ban hành Nghị định số 63/2001/NĐ-CP ngày 14 tháng năm 2001 việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước, doanh nghiệp tổ chức trị, tổ chức trị - xã hội thành Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Việc chuyển đổi thực khơng có ý nghĩa kinh tế 57 pháp lý thân doanh nghiệp Nhà nước Cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Lý lý giải cho việc chuyển đổi doanh nghiệp khơng hoạt động theo Luật doanh nghiệp Nhà nước mà hoạt động theo Luật doanh nghiệp Cịn việc chuyển Cơng ty Nhà nước thành Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước hai thành viên trở lên nhằm mục đích tạo điều kiện cho nhiều doanh nghiệp Nhà nước đầu tư kinh doanh hình thức doanh nghiệp Theo Điều 73 Luật doanh nghiệp Nhà nước cịn có hình thức khốn cho th Cơng ty Nhà nước thực khơng phải hình thức tổ chức lại Công ty mà việc thay đổi cách thức quản lý, thay đổi cách thức kinh doanh Nhà nước Công ty Nhà nước Cơ quan Nhà nước có thẩm quyền ký hợp đồng khốn th doanh nghiệp với người nhận khoán người nhận thuê PD C ol le ge Tổ chức lại Công ty Nhà nước hành vi định đoạt Cơng ty Nhà nước, có quan Nhà nước có thẩm quyền đại diện cho chủ sở hữu có quyền định tổ chức lại Cơng ty Nhà nước Về nguyên tắc, người định thành lập Cơng ty Nhà nước có thẩm quyền định tổ chức lại Công ty Nhà nước Trường hợp sáp nhập, hợp Công ty Nhà nước phận, tỉnh cần có thỏa thuận; quan thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu Công ty hợp sát nhập Cơng ty Nếu khơng thỏa thuận quan có Cơng ty sát nhập hợp đồng chủ sở hữu Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước hai thành viên trở lên Trường hợp tổ chức lại tổng Cơng ty phải có ý kiến Hội đồng thẩm định phương án tổ chức lại phải Chính phủ phê duyệt Thủ tướng Chính phủ định tổ chức lại Cơng ty Nhà nước quan trọng trực tiếp phục vụ quốc phịng, an ninh C Khi tổ chức lại Cơng ty Nhà nước mà dẫn đến thay đổi hình thức pháp lý mục tiêu, ngành, nghề kinh doanh, vốn điều lệ Cơng ty phải làm thủ tục đăng ký lại đăng ký bổ sung với quan đăng ký kinh doanh Giải thể Công ty Nhà nước: Nếu thành lập Công ty Nhà nước khai sinh Cơng ty Nhà nước để trở thành chủ thể kinh doanh giải thể Cơng ty Nhà nước chấm dứt tồn Công ty, chấm dứt hoạt động kinh doanh Công ty theo định người ký định thành lập Cơng ty Nhà nước Sau hồn tất thủ tục giải thể, Cơng ty bị xóa tên sổ đăng ký kinh doanh Việc giải thể Công ty Nhà nước Công ty định mà người ký định thành lập Công ty định Công ty Nhà nước bị xem xét giải thể trường hợp sau đây: - Hết thời hạn hoạt động ghi định thành lập mà Công ty không xin gia hạn Khi ký định thành lập Cơng ty, người ký có quyền xác định thời hạn hoạt động Công ty Hết thời hạn hoạt động mà Cơng ty khơng xin gia hạn Cơng ty bị giải thể 58 - Công ty kinh doanh thua lỗ kéo dài chưa lâm vào tình trạng phá sản Về nguyên tắc, Nhà nước thành lập Công ty Nhà nước để kinh doanh nhằm tăng cường tiềm lực kinh tế Cơng ty kinh doanh thua lỗ mục đích thành lập Cơng ty không đạt nên cần phải giải thể Công ty Trường hợp Cơng ty lâm vào tình trạng phá sản giải theo Luật phá sản - Công ty không thực nhiệm vụ Nhà nước giao sau áp dụng biện pháp cần thiết Công ty Nhà nước doanh nghiệp Nhà nước, mà phải thực nhiệm vụ Nhà nước giao để đạt mục tiêu kinh tế xã hội định Cơng ty khơng thực Cơng ty khơng lý tồn mà cần phải giải thể ge - Việc tiếp tục trì Cơng ty không cần thiết kinh tế thị trường, Nhà nước trì Cơng ty Nhà nước ngành, lĩnh vực cần thiết Nếu thấy việc trì Cơng ty khơng cần thiết Nhà nước giải thể Công ty le Người định giải thể Công ty phải lập Hội đồng giải thể Hội đồng giải thể có chức tham mưu cho người định giải thể Công ty việc định giải thể Công ty tổ chức thực định giải thể Cơng ty theo trình tự thủ tục Chính phủ quy định C ol Chuyển đổi sở hữu Công ty Nhà nước: a Mục tiêu thẩm quyền định chuyển đổi sở hữu Công ty Nhà nước: PD Trong kinh tế thị trường, doanh nghiệp Nhà nước cần có mặt ngành, lĩnh vực quan trọng kinh tế Nhưng doanh nghiệp Nhà nước hoạt động ngành, lĩnh vực quan trọng, Nhà nước định chuyển đổi sở hữu doanh nghiệp C Mục tiêu việc chuyển đổi sở hữu Công ty Nhà nước là: - Cơ cấu lại sở hữu Công ty mà Nhà nước thấy không cần nắm giữ không cần nắm giữ 100% vốn điều lệ để sử dụng có hiệu số tài sản Nhà nước đầu tư Công ty - Huy động thêm nguồn vốn đầu tư cá nhân, tổ chức ngồi Cơng ty để hình thành Cơng ty có nhiều nguồn vốn, nhiều chủ sở hữu để đầu tư mở rộng sản xuất, đổi công nghệ, nâng cao sức cạnh tranh Công ty - Tạo điều kiện cho người lao động góp vốn thực làm chủ Cơng ty có việc làm Chuyển đổi sở hữu Công ty Nhà nước hình thức định đoạt Cơng ty Nhà nước, có quan Nhà nước có thẩm quyền theo quy định pháp luật có quyền định Theo Điều 83 Luật doanh nghiệp Nhà nước trưởng, thủ trưởng quan ngang bộ, thủ trưởng quan thuộc Chính phủ, Chủ tịch ủy ban nhân dân cấp tỉnh có quyền lựa chọn 59 định hình thức chuyển đổi sở hữu Công ty Nhà nước Những người phải tổ chức xác định giá trị Công ty, định giá trị Công ty, phê duyệt phương án chuyển đổi sở hữu Cơng ty thuộc quyền quản lý theo trình tự thủ tục Chính phủ quy định Nghị định số 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 việc chuyển Công ty nhà nước thành Công ty cổ phần Nghị định số 180/2005/NĐ-CP ngày 22 tháng năm 2005 giao, bán, khoán, khoán kinh doanh, cho th Cơng ty Nhà nước b Các hình thức chuyển đổi sở hữu Công ty Nhà nước: * Cổ phần hóa Cơng ty Nhà nước: C ol le ge Trước đây, chế kế hoạch hóa tập trung bao cấp, thành lập nhiều doanh nghiệp Nhà nước, chuyển sang kinh tế thị trường, doanh nghiệp Nhà nước không cần thiết phải có mặt lĩnh vực kinh tế Doanh nghiệp Nhà nước thành lập trì ngành, lĩnh vực then chốt, quan trọng có tác dụng mở đường tạo điều kiện cho thành phần kinh tế khác phát triển, điều tiết hướng dẫn kinh tế thị trường theo định hướng xã hội chủ nghĩa Vì vậy, từ năm 1990 đến nay, Nhà nước tiến hành biện pháp xếp lại doanh nghiệp Nhà nước nhằm giảm bớt số lượng doanh nghiệp Nhà nước như: Giải thể, sáp nhập, bán, cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước, cổ phần hóa biện pháp quan trọng Đảng Nhà nước đặc biệt quan tâm PD Cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước từ chỗ thuộc sở hữu Nhà nước thành Công ty cổ phần thuộc sở hữu nhiều cổ đông Cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước thực chất án phần tồn doanh nghiệp Nhà nước thơng qua hình thức bán cổ phần doanh nghiệp Nhà nước tiến hành bán cổ phần hình thức sau đây: C Thứ nhất, giữ nguyên vốn Nhà nước có doanh nghiệp, phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn Ví dụ, Nhà nước định cổ phần hóa doanh nghiệp, giá trị doanh nghiệp xác định tỉ đồng thể 2.000 cổ phiếu Mỗi cổ phiếu có mệnh giá triệu đồng Nhà nước phát hành thêm 8.000 cổ phiếu bán cho tổ chức, cá nhân khác Vốn Công ty cổ phần 10 tỉ đồng tương ứng với 1.000 cổ phiếu Nhà nước có 2.000 cổ phiếu tổ chức, cá nhân khác có 8.000 cổ phiếu Cơng ty cổ phần Nhà nước họ cổ đông Công ty Thứ hai, bán phần vốn Nhà nước có doanh nghiệp Ví dụ: doanh nghiệp Nhà nước đưa cổ phần hóa có giá trị tỉ đồng tương ứng với 6.000 cổ phiếu Nhà nước bán 5.000 cổ phiếu, giữ lại 1.000 cổ phiếu Nhà nước người mua cổ phiếu cổ đơng Cơng ty Thứ ba, bán tồn vốn Nhà nước có Cơng ty Ví dụ: doanh nghiệp Nhà nước đưa cổ phần hóa có giá trị tỉ đồng tương ứng với 5.000 cổ phiếu Số cổ phiếu bán hết cho tổ chức, cá nhân Trong 60 trường hợp này, Nhà nước không cổ đông Công ty, tổ chức, cá nhân mua cổ phiếu cổ đông Công ty Thứ tư, thực hình thức kết hợp với phát hành cổ phiếu thu hút thêm vốn Mục tiêu việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành Công ty cổ phần tạo loại hình doanh nghiệp có nhiều chủ sở hữu; tạo điều kiện cho người lao động làm chủ doanh nghiệp thực họ mua cổ phần họ quan tâm đến hiệu hoạt động doanh nghiệp; huy động vốn toàn xã hội vào phục vụ sản xuất kinh doanh, phát triển kinh tế đất nước; Nhà nước thu hồi vốn đầu tư để tập trung vào cơng trình trọng điểm ge Trình tự thủ tục cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước Chính phủ quy định Hiện nay, việc cổ phần hóa doanh nghiệp Nhà nước thực theo Nghị định Chính phủ số 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 2002 * Bán tồn cơng ty Nhà nước le Công ty Nhà nước tài sản Nhà nước hay nói cách khác Nhà nước chủ sở hữu Công ty Nhà nước Với tư cách chủ sở hữu Nhà nước có quyền bán Công ty Nhà nước C ol Bán Công ty Nhà nước việc chuyển đổi sở hữu có thu tiền tồn tài sản (tài sản vơ hình tài sản hữu hình) Cơng ty Nhà nước sang sở hữu tập thể, cá nhân pháp nhân khác C PD Cũng việc mua bán hàng hóa, việc bán Công ty Nhà nước thực sở hợp đồng Hợp đồng bán Công ty Nhà nước ký kết quan Nhà nước có thẩm quyền (bên bán) với tổ chức cá nhân (bên mua) sở thuận mua vừa bán Bên bán có quyền đưa điều kiện định Bên mua có quyền chấp nhận khơng chấp nhận điều kiện Các bên có quyền thỏa thuận với để đến thống Điều khoản hợp đồng Để tránh tình trạng số người lợi dụng quen biết, thông đồng với mua Công ty Nhà nước với giá rẻ mạt, việc bán Công ty Nhà nước phải thông báo cho tồn thể người lao động Cơng ty phương tiện thông tin đại chúng, tổ chức đăng ký danh sách người mua Cơng ty Nếu có từ hai người đăng ký mua trở lên phải bán Cơng ty theo phương thức đấu giá Nếu có người đăng ký mua Cơng ty bán Công ty theo phương thức trực tiếp Dù bán theo phương thức bên bán bên mua phải ký hợp đồng mua bán Công ty Hợp đồng mua bán Cơng ty nói chung mua bán Cơng ty Nhà nước nói riêng chế định pháp lý Các quy định loại hợp đồng sơ sài Khoản Điều 23 Nghị định số 103/NĐ-CP ngày 10 tháng năm 1999 giao, bán khoán kinh doanh, cho thuê doanh nghiệp Nhà nước quy định: Hợp đồng mua bán doanh nghiệp gồm nội dung sau: 61 - Tên, địa doanh nghiệp bán, số tài khoản; - Tên, địa người mua doanh nghiệp, số tài khoản; - Giá bán doanh nghiệp; - Các cam kết người mua người bán doanh nghiệp; - Phương thức chuyển giao tài sản, toán tiền mua doanh nghiệp, thời hạn bàn giao doanh nghiệp; - Xử lý vấn đề phát sinh, tranh chấp hợp đồng; Kèm theo hợp đồng kê khai tài sản, đánh giá tình trạng tài sản mà người mua người bán thỏa thuận ge Sau Công ty Nhà nước bán, khơng cịn Cơng ty Nhà nước mà doanh nghiệp tư nhân người mua cá nhân, Cơng ty trách nhiệm hữu hạn chủ Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên tùy thuộc vào đối tượng người mua ai, người mua phải đăng ký lại hình thức doanh nghiệp phù hợp phòng đăng ký kinh doanh nơi doanh nghiệp có trụ sở le * Giao Cơng ty Nhà nước cho tập thể người lao động Công ty C ol Giao Công ty Nhà nước cho tập thể người lao động Công ty việc chuyển Công ty Nhà nước tài sản Công ty thành sở hữu tập tể người lao động có điều kiện ràng buộc C PD Khác với việc bán Cơng ty, bán Cơng ty, Nhà nước có thu tiền, đối tượng mua Cơng ty cá nhân, tổ chức kinh tế khác Nhà nước, cịn giao Cơng ty, Nhà nước khơng thu khoản tiền Do mà đối tượng giao Cơng ty tập thể người lao động Công ty Đây việc Nhà nước "cho khơng" tài sản Nhà nước có quyền đặt điều kiện ràng buộc chặt chẽ người nhận Công ty tập thể người lao động Công ty Các điều kiện là: - Tập thể người lao động Cơng ty ban chấp hành cơng đồn đại diện người đại hội tồn thể cơng nhân viên chức Công ty bầu làm đại diện tự nguyện đăng ký nhận giao Công ty; - Cam kết đầu tư thêm để phát triển sản xuất kinh doanh, bảo đảm việc làm tối thiểu từ năm trở lên, đóng đầy đủ bảo hiểm cho người lao động Công ty; - Kế thừa phần công nợ luân chuyển (trừ nợ khó địi) Cơng ty theo thỏa thuận bên giao bên nhận Công ty - Cam kết không cho thuê, chuyển nhượng, tự giải thể Công ty thời hạn tối thiểu năm sau giao; - Khi đủ điều kiện chuyển nhượng phải toán lại cho Nhà nước 30% giá trị cổ phần thời điểm giao Công ty 62 Bên giao bên nhận phải ký hợp đồng giao nhận Công ty Hợp đồng giao nhận gồm nội dung sau đây: - Tên, địa Cơng ty giao cho tập thể người lao động - Họ tên, địa người đạ diện cho tập thể người lao động; - Giá trị Công ty giao, phương thức giao nhận; - Các cam kết tập thể người lao động Công ty; - Quyền nghĩa vụ tập thể người lao động nhận giao Công ty Kèm theo hợp đồng bảng kê tài sản giao quy thành giá trị, danh sách tập thể lao động giao Công ty le ge Bên giao tổ chức bàn giao Công ty theo phương án phê duyệt cho tập thể người lao động Chủ tịch cơng đồn Cơng ty làm đại diện để tiếp nhận quản lý có chứng kiến đại diện cấp định giao Công ty quan tài Bên giao Cơng ty phải thơng báo công khai việc giao Công ty chấm dứt hoạt động Công ty Nhà nước phương diện thông tin đại chúng Đại diện tập thể người lao động tổ chức việc đăng ký kinh doanh theo loại hình hợp tác xã Cơng ty cổ phần C ol Như Công ty Nhà nước giao cho tập thể người lao động, Công ty Nhà nước biến thành hợp tác xã Công ty cổ phần Trình tự, thủ tục giao Cơng ty nhà nước Chính phủ quy định (hiện thực theo Nghị định số 103/NĐ-CP ngày 19 tháng năm 1999) III TỔNG CÔNG TY NHÀ NƯỚC: PD Khái niệm, đặc điểm loại tổng công ty Nhà nước: C Trước đây, từ cuối năm 70 kỷ XX Việt Nam tồn sở kinh tế lớn Nhà nước, thành lập dạng liên hiệp xí nghiệp quốc doanh Liên hiệp xí nghiệp tổ chức sản xuất kinh doanh bao gồm xí nghiệp có mối quan hệ mật thiết với trình tái sản xuất liên kết lại với (một cách bắt buộc tự nguyện) nhằm mở rộng công tác, phân công sản xuất kinh doanh, tạo suất, chất lượng hiệu kinh tế cao xí nghiệp thành viên toàn liên hiệp Từ năm 1994, trình xếp lại doanh nghiệp Nhà nước, liên hiệp xí nghiệp tổ chức thành tổng Công ty Nhà nước theo định số 90/TTg 91/TTg ngày tháng năm 1994 Luật doanh nghiệp Nhà nước ban hành 2003 có hiệu lực từ ngày tháng năm 2004 có chương quy định tổng Công ty Nhà nước Tổng Cơng ty Nhà nước hiểu hình thức liên kết kinh tế sở tự đầu tư, góp vốn Cơng ty Nhà nước với doanh nghiệp khác được hình thành sở tổ chức liên kết đơn vị thành viên có mối quan hệ gắn bó với lợi ích kinh tế, cơng nghệ, thị trường dịch vụ kinh doanh khác hoặt động chuyên ngành 63 kinh tế - kỹ thuật nhằm tăng cường khả kinh doanh thực lợi ích đơn vị thành viên tồn tổng Cơng ty Là loại hình doanh nghiệp Nhà nước có quy mơ lớn, có đơn vị thành viên Công ty Nhà nước doanh nghiệp có cổ phần, vốn góp chi phối Nhà nước; Vốn tổng Công ty thuộc sở hữu Nhà nước thuộc Nhà nước; Có tư cách pháp nhân chịu trách nhiệm tài sản pháp nhân Là doanh nghiệp Nhà nước ln có Hội đồng Quản trị Các loại tổng Công ty Nhà nước: le ge a Tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập: Đây hình thức liên kết tập hợp Cơng ty thành viên hạch tốn độc lập có tư cách pháp nhân hoạt động chuyên ngành kinh tế - kỹ thuật nhằm tăng cường tích tụ, tập trung vốn chun mơn hóa kinh doanh đơn vị thành viên toàn tổng Công ty Tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập tổng Công ty hoạt động ngành, lĩnh vực then chốt làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế C ol b Tổn Công ty công ty tự đầu tư thành lập: Là hình thức liên kết thơng qua đầu tư, góp vốn Cơng ty Nhà nước quy mơ lớn Nhà nước sở hữu tồn vốn điều lệ với doanh nghiệp khác Cơng ty Nhà nước (Cơng ty mẹ) giữ quyền chi phối doanh nghiệp khác (Công ty con) C PD c Tổng Công ty đầu tư kinh doanh vốn Nhà nước tổng Công ty thành lập để thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước thành viên chuyển đổi từ Công ty Nhà nước độc lập Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước thành viên thành lập; thực chức đầu tư kinh doanh vốn Nhà nước quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu đối vớ cổ phần, vốn góp Nhà nước doanh nghiệp chuyển đổi sở hữu hình thức pháp lý từ Công ty Nhà nước độc lập Đây tổ chức kinh tế đặc thù tên gọi đầu tư kinh doanh vốn Nhà nước thực quyền, nghĩa vụ chủ sở hữu Nhà nước vốn Nhà nước đầu tư doanh nghiệp Điều kiện tổ chức tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập: Theo Điều 48 Luật doanh nghiệp Nhà nước, tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập phải đảm bảo đủ điều kiện sau đây: - Hoạt động ngành, lĩnh vực then chốt, làm nòng cốt thúc đẩy tăng trưởng kinh tế đóng góp lớn cho ngân sách Nhà nước - Các Công ty thành viên hoạt động chuyên ngành kinh tế kỹ thuật chính, liên kết chặt chẽ với cơng nghệ, thị trường vốn 64 - Có hai tổng Công ty ngành lĩnh vực, trừ ngành, lĩnh vực mà công nghệ sản xuất không cho phép thành lập hai hay nhiều tổng Công ty - Bảo đảm điều kiện thành lập Công ty Nhà nước - Thực mục tiêu thành lập tổng Công ty (tổ chức dịch vụ tìm kiếm thụi trường, thơng tin, đào tạo, nghiên cứu, tiếp thị hoạt động dịch vụ khác hỗ trợ trực tiếp cho Công ty thành viên Tạo điều kiện phát triển công nghệ, tăng cường tích tụ tập trung vốn, phân cơng chun mơn hóa, nâng cao khả cạnh tranh Cơng ty thành viên tồn tổng Cơng ty, có chế đảm bảo lợi ích gắn bó lợi ích Công ty thành viên, công ty thành viên chấp nhận le Các đơn vị thành viên: ge Việc Nhà nước thành lập tổng Công ty Nhà nước cần thiết Những tổng Công ty lớn Nhà nước định đầu tư thành lập hay cịn gọi tổng Cơng ty Nhà nước làm ăn có hiệu tạo cho Nhà nước có tiềm lực kinh tế để điều tiết kinh tế thị trường nước ta Vấn đề đặt làm để tổng Cơng ty kinh doanh có hiệu quả, tránh gị bó, hình thức C ol Tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập có đơn vị thành viên sau đây: Thứ nhất, đơn vị tổng Cơng ty đầu tư tồn vốn điều lệ a Cơng ty thành viên hạch tốn độc lập C PD Cơng ty thành viên hạch tốn độc lập đơn vị thành viên tổng Công ty phân cấp hạch tốn kinh doanh riêng, khơng hạch tốn với tổng Công ty Công ty thành viên phải tự chịu trách nhiệm kết hoạt động kinh doanh mình, lời ăn lỗ chịu, có quyền tự chủ kinh doanh, tự chủ tài chính, chịu trách nhiệm khoản nợ mình, cam kết phạm vi số vốn mà doanh nghiệp quản lý Tổng Công ty không trả nợ thay cho đơn vị b Thành viên hạch toán phụ thuộc: Thành viên hạch toán phụ thuộc thành viên khơng hạch tốn riêng mà hạch tốn với Công ty Tổng Công ty người chịu trách nhiệm cuối khoản nợ thành viên Nhưng trước hết, chủ nợ phải đồi thành viên thành viên khơng trả nợ tổng Công ty trả nợ thay c Đơn vị nghiệp: Đơn vị nghiệp tổng Công ty đơn vị khơng kinh doanh Nó thành lập để phục vụ trực tiếp cho tổng Công ty nhằm nâng cao hiệu kinh doanh Công ty nguyên tắc công ty phải cấp kinh phí cho hoạt động đơn vị Các đơn vị nghiệp tổng Công ty quan hành nghiệp Nhà nước khơng kinh doanh, ví dụ viện nghiên cứu, trung tâm tư liệu, đào tạo tổng Công ty 65 d Công ty trách nhiệm hữu hạn Nhà nước thành viên hoạt động theo Luật doanh nghiệp chuyển đổi từ Cơng ty thành viên hạch tốn độc lập thành lập Loại Công ty thành viên hạch tốn độc lập, theo Luật doanh nghiệp, Công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên có tư cách pháp nhân, khác Cơng ty hạch tốn độc lập nói điểm a mục hoạt động theo Luật doanh nghiệp Ngồi đơn vị kể trên, tổng Cơng ty cịn có Cơng ty tài để đảm bảo nhu cầu tài cho đơn vị thành viên tổng Công ty Thứ hai, Công ty cổ phần, Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có vốn góp chi phối tổng Công ty Tổ chức quản lý tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập: C ol le ge Tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập Là Cơng ty Nhà nước có quy mơ lớn nên cấu tổ chức quản lý giống cấu tổ chức quản lý Công ty Nhà nước có Hội đồng Quản trị Đó Hội đồng Quản trị, ban kiểm soát, Tổng Giám đốc, Phó Tổng Giám đốc, kế tốn trưởng máy giúp việc Chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn tổ chức hoạt động thiết chế tuân theo quy định Mục Chương IV Luật doanh nghiệp Nhà nước năm 2003 Quan hệ tổng Công ty Nhà nước định đầu tư thành lập với đơn vị thành viên: PD a Với công ty thành viên hạch tốn độc lập: C Cơng ty thành viên hạch tốn độc lập có tư cách pháp nhân, tự chủ kinh doanh theo quy định Luật doanh nghiệp Nhà nước, quy định khác pháp luật Quan hệ tổng Cơng ty với Cơng ty thành viên có ràng buộc quyền nghĩa vụ sau: - Điều lệ Công ty thành viên Hội đồng Quản trị tổng Công ty phê duyệt; - Công ty thành viên chịu trách nhiệm trước tổng Công ty hiệu sử dụng vốn nguồn lực tổng Công ty đầu tư; - Thực kế hoạch kinh doanh chung tổng Công ty; thực nhiệm vụ sản xuất, kinh doanh tổng Công ty giao; chịu trách nhiệm hoạt động kinh doanh phối hợp với tổng Công ty; - Được tự chủ ký kết hợp đồng kinh tế thực hợp đồng kinh tế Tổng Công ty giao; - Quyết định dự án đầu tư theo nhân cấp tổng Công ty; tham gia hình thức đầu tư tổng Cơng ty; - Có quyền đề nghị tổng Công ty định tổng Công ty ủy quyền định thành lập, tổ chức lại, giải thể, sát nhập đơn vị phụ thuộc; 66 - Chia lợi nhuận cho tổng Công ty theo vốn tổng Cơng ty đầu tư để hình thành quỹ tập trung tổng Công ty; - Chịu giám sát, kiểm tra Tổng Công ty; định kỳ báo cáo xác, đầy đủ thơng tin Cơng ty báo cáo tài Cơng ty với Tổng Công ty b Với đơn vị nghiệp: Đơn vị nghiệp hoạt động theo quy chế Hội đồng Quản trị tổng Công ty phê duyệt, thực chế độ phân cấp hạch tốn tổng Cơng ty quy định, tạo nguồn thu từ việc thực hợp đồng cung cấp dịch vụ, nghiên cứu khoa học đào tạo, chuyển giao công nghệ với đơn vị ngồi tổng Cơng ty c Với Công ty Tổng Công ty đầu tư nắm giữ toàn vốn điều lệ: ge Tổng Công ty thực quyền nghĩa vụ chủ sở hữu theo quy định Luật doanh nghiệp le d Với Cơng ty có vốn góp chi phối tổng Công ty: C PD C ol Tổng Công ty thực quyền, nghĩa vụ cổ đông thành viên góp vốn chi phối thơng qua đại diện Cơng ty theo quy định Luật doanh nghiệp năm 2003 67 ... quy phạm pháp luật kinh tế, quan nhà nước có thẩm quyền ban hành Nguồn luật kinh tế bao gồm luật văn luật 1) Hiến pháp 19 92 đạo luật nhà nước nguồn nhiều ngành luật Đối vớ luật kinh tế, Hiến pháp... qua luật Kinh tế, Nhà nước xác định địa vị pháp lý cho tổ chức, đơn vị kinh tế; b) Thông qua luật Kinh tế, Nhà nước điều chỉnh hành vi kinh doanh chủ thể kinh doanh; PD c) Thông qua luật Kinh tế, ... chỉnh Luật Kinh tế: 1) Khái niệm luật Kinh tế: Luật Kinh tế tổng thể quy phạm pháp luật Nhà nước ban hành thừa nhận, điều chỉnh quan hệ xã hội phát sinh trình tổ chức, quản lý hoạt động sản xuất kinh